Мудрый Юрист

Нелегальное по: кофе по утрам или баланда?

"Консультант", 2012, N 9

Контрафактное программное обеспечение в России - это все равно что кофе по утрам. Мало кто по-настоящему понимает, что ПО является объектом авторских прав и охраняется законом. Но мало кто осознает и риски, связанные с использованием левых программ.

Большинство пользователей ПК, включая корпоративных юзеров, не готовы смириться с мыслью о покупке дорогостоящих программ. Они все еще предпочитают использовать пиратские копии, тем самым нарушая законные права правообладателей.

Недобросовестные пользователи самонадеянно рассчитывают, что ответственность их не коснется. А между тем правоохранительные органы располагают достаточным спектром возможностей для обнаружения нелегального ПО и привлечения их владельцев не только к административной, но и к уголовной ответственности.

Самый очевидный риск - это привлечение к одному из видов юридической ответственности, речь о которых пойдет ниже. Кроме того, используя нелегальное ПО, предприятия должны помнить о том, что их деятельность в любой момент может быть парализована в случае проведения проверки правоохранительными органами и изъятия компьютеров и серверов.

При таких обстоятельствах компании могут остаться без жизненно необходимой в их деятельности информации. Хуже того, они не смогут исполнить свои договорные обязательства, что, в свою очередь, может привести к потере клиентов.

Вдобавок к этому сведения об использовании контрафактных программ или привлечении руководства компании к ответственности за такие нарушения могут нанести серьезный удар по имиджу и деловой репутации, существенно снизить уровень доверия к предприятию. И, наконец, нелегальное ПО попросту увеличивает технологические риски, связанные с нарушениями и сбоями в работе офисной техники.

Примечание. ...использование нелегального ПО приносит сбои в работе техники и наносит удар по имиджу и деловой репутации...

Теперь поговорим подробнее о возможных видах ответственности, связанных с использованием нелицензионных программ.

Гражданско-правовая ответственность

На основании ст. 1252 ГК РФ правообладатель может в судебном порядке потребовать возмещения убытков от лица, неправомерно использовавшего результат интеллектуальной деятельности. Вместо возмещения убытков он также вправе потребовать в соответствии со ст. 1301 ГК РФ выплаты компенсации:

К данным видам гражданско-правовой ответственности нарушители могут быть привлечены и тогда, когда они уже были привлечены за данное правонарушение к уголовной или административной ответственности. В практике такие случаи распространены даже чаще, поскольку у правообладателя нет необходимости в доказывании факта нарушения его прав.

Кроме того, ГК РФ предусматривает за совершение данных деяний еще одну меру, которая может быть применена лишь к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям. Согласно ст. 1253 ГК РФ в отношении юридического лица, неоднократно и грубо нарушающего исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, суд может принять решение о ликвидации по требованию прокурора. Если такие нарушения совершает индивидуальный предприниматель, то его деятельность также может быть прекращена.

Административная ответственность

Административная ответственность за рассматриваемые нарушения наступает в соответствии со ст. 7.12 "Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав" КоАП РФ. Согласно ей ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода, если таковые являются контрафактными либо на них указана ложная информация, влекут наложение штрафа с конфискацией контрафакта, а также материалов и оборудования, используемых для его воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Размеры штрафа определяются следующим образом:

Уголовная ответственность

Привлечение к уголовной ответственности за использование нелицензионного ПО осуществляется на основании ст. 146 "Нарушение авторских и смежных прав" УК РФ. В соответствии с ч. 2 указанной статьи незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, влекут одно из следующих наказаний:

Если же указанные деяния совершены группой лиц по предварительному сговору, либо в особо крупном размере, либо лицом с использованием своего служебного положения, то может быть применено одно из следующих наказаний:

В качестве дополнительного наказания на осужденного может быть наложен штраф в размере до 500 000 руб. или в размере заработной платы/иного дохода осужденного за период до 3 лет.

Поскольку российское законодательство признает субъектами уголовной ответственности только физических лиц, то в случае использования нелегального ПО в деятельности предприятия ответственность будет нести лицо, по воле которого это произошло. Как правило, это руководитель организации либо технический специалист, например программист или системный администратор.

Штрафом не отделаться

Ответить на вопрос, где проходит грань между административным правонарушением и преступлением, нам поможет примечание к ст. 146 УК РФ. Из него мы можем сделать вывод, что уголовная ответственность будет наступать в случаях, когда стоимость использованного нелицензионного ПО или прав на него превышает 100 000 руб.

Здесь же необходимо добавить, что деяния признаются совершенными в особо крупном размере, если указанная стоимость превышает 1 000 000 руб. В остальных случаях, т.е. при сумме ущерба меньшей, чем 100 000 руб., нарушитель подлежит административной ответственности.

Необходимо отметить, что стоимость конкретных экземпляров будет рассчитываться исходя из их рыночной цены, которая запрашивается правоохранительными органами у правообладателей и рассчитывается, как правило, по верхней планке. Отсюда следует, что для привлечения к уголовной ответственности достаточно будет наличия, к примеру, 6 - 7 офисных компьютеров, нелегально оснащенных минимальным набором программ от Microsoft.

Если вас проверяют

Чаще всего в роли проверяющих выступают сотрудники Отдела по борьбе с экономическими преступлениями (ОБЭП) либо Отдела по борьбе с преступлениями в сфере высоких технологий. Оперативно-разыскные мероприятия могут проводиться или в ходе расследования уголовного дела, или с целью его возбуждения при наличии у органов обоснованных подозрений в использовании контрафактных программ. Последний вариант на практике встречается гораздо чаще.

В качестве оснований для такой проверки могут выступать заявления от любых лиц, к примеру от правообладателей или даже от конкурентов фирмы. Если же таких заявлений в правоохранительные органы не поступало, основанием может стать и некая оперативная информация, полученная из агентурных источников.

Все дело в том, что ни в одном правовом акте мы не найдем развернутого объяснения относительно того, что можно считать обоснованными подозрениями. Из этого следует, что перечень оснований для осуществления проверки практически неограничен и риск попасть под прицел правоохранительных органов весьма велик.

Главное - техника

Необходимо помнить, что любое оперативно-разыскное мероприятие проводится на основании соответствующего документа, выданного уполномоченным должностным лицом, к примеру начальником подразделения ОБЭП. В случаях с проверкой необходимо также присутствие понятых, а иногда и экспертов.

Следствием такой проверки, как правило, может стать изъятие компьютерной техники ввиду необходимости проведения экспертизы, что непременно фиксируется в протоколе.

При этом для такого изъятия, как многие полагают, решение суда не является необходимым. Закон наделяет сотрудников правоохранительных органов достаточными полномочиями для осуществления подобного рода действий.

Изъятие техники может нанести серьезный ущерб хозяйственной деятельности предприятия. Все дело в том, что срок изъятия системных блоков и серверов законодательством не установлен.

На деле это приводит к тому, что организация может остаться без техники на значительный срок, вплоть до окончания судебного процесса, если, конечно, будет возбуждено уголовное дело. Такие сроки на практике могут достигать 4 - 5 месяцев. А это значит, что в случае, если изъятая техника является единственным местом хранения необходимой информации, ее отсутствие надолго парализует хозяйственную деятельность организации со всеми вытекающими последствиями.

Поэтому используйте лицензионное ПО или бесплатные аналоги.

Комментарий. Алексей Телятников, руководитель проектов "1Форма"

Как кофе по утрам

Действительно, "нелегальное ПО для России - это все равно что кофе по утрам".

Вместе с тем государство и разработчики программного обеспечения с каждым годом ужесточают контроль над лицензированием.

За последние два года число приговоров, связанных с нелегальным ПО в России, выросло в 17 раз.

Один из случаев привлечения к уголовной ответственности за противозаконное использование ПО Microsoft произошел в Омске.

Местный предприниматель был осужден на 3 месяца лишения свободы условно и оштрафован на сумму около 150 тыс. руб. Индивидуальный 28-летний предприниматель из г. Омска, имя которого не называется, в июне 2007 г. в своем магазине по продаже оргтехники по просьбе знакомого установил на его компьютер программу компании Microsoft.

Суд установил, что программа была взломана, в результате чего "произошла модификация компьютерной информации, содержащейся в данном программном продукте, а также блокирование данных, необходимых для функционирования предусмотренной разработчиком защиты от несанкционированного доступа".

За решеткой

Кроме того, в июле 2007 г. предприниматель продал ряд компьютеров с предустановленным контрафактным ПО Microsoft, общая стоимость легальных экземпляров которого превышает 50 тыс. руб.

По решению омского суда бизнесмен был признан виновным по ч. 1 ст. 273 УК РФ (использование программ для ЭВМ, заведомо приводящих к несанкционированному уничтожению, блокированию, модификации либо копированию информации, нарушению работы ЭВМ) и ч. 2 ст. 146 УК РФ (незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, совершенное в крупном размере), сообщает сегодня прокуратура Омской области.

Приговором суда индивидуальному предпринимателю назначено наказание в виде 3 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 6 месяцев и штрафом в размере 27 тыс. руб. За незаконное использование продукции компании Microsoft суд взыскал с него 125 тыс. руб.

Один из лидеров по инициации проверок на предмет использования пиратского ПО в российских компаниях - это компания Adobe.

Она предъявила иск на сумму 900 тыс. руб. программисту из Мурманской области.

Позднее, после достижения мирового соглашения, сумма была снижена вдвое. В компании заявляют, что с финансовой точки зрения это самое крупное дело об интернет-пиратстве в российской практике компании.

Незадачливый программист

23-летний Михаил Беляев, работающий программистом в Кольском научном центре РАН, проходит обвиняемым по делу о нарушении авторских прав компании Adobe.

Он поддерживал в локальной сети FTP-сервер, на котором хранилось несколько терабайт данных. Все содержимое этого ресурса предоставлялось пользователям локальной сети на бесплатной основе.

В конце января оперативники отдела "К", занимающегося преступлениями в сфере IT, пришли с проверкой в офис интернет-провайдера, услугами которого пользовался Беляев.

Они определили владельца FTP-сервера и составили протокол.

По словам Беляева, спустя несколько дней после проверки он убрал все контрафактное программное обеспечение из общего доступа, однако, несмотря на это, в марте на него завели дело по ст. 146 УК РФ.

Игорь Слабых, руководитель отдела Adobe по противодействию интеллектуальному пиратству в России и странах СНГ, пояснил, что проверку отдел "К" решил провести после того, как источники оперативников сообщили им о наличии контрафактного программного обеспечения на локальном ресурсе.

Как следует из справки по делу, всего по нему проходит 14 наименований продуктов Adobe, часть из которых уже снята с продажи. В рамках уголовного дела компания подала против Беляева гражданский иск с требованием возместить ущерб за нарушение авторских прав.

По словам обвиняемого, первоначально компания оценила ущерб в 750 тыс. руб., а размер иска составил 1,5 тыс. руб. "Я долго не мог понять, как получилась сумма 750 тыс. руб., - говорит Беляев. - Но потом стало ясно, что записывалась стоимость как самих программных продуктов (например, AdobeCreativeSuite), так и входящих в них отдельных дополнительных программ.

Таким образом, например, Acrobat 9 Pro был учтен три раза вместо одного". Позже, по словам Беляева, уточненная сумма ущерба сократилась до 450 тыс. руб., а размер иска, соответственно, до 900 тыс. руб. Далее, после того, как Беляев признал свою вину, Adobe согласилась оформить с ним мировое соглашение и снизить сумму, причитающуюся к выплате, до настоящих 450 тыс. руб.

Данные примеры не являются единичными. В среднем за год возбуждается несколько десятков тысяч уголовных дел по ст. 146 УК РФ, причем с каждым годом их число растет почти на 30%.

Поэтому рекомендуется не экономить на приобретении лицензионного ПО и тщательно следить за программами, установленными на компьютеры ваших сотрудников.

Комментарий. Иван Коровин, руководитель информационной службы компании ИВК

В свободном полете

- Как просчитать, стоит ли овчинка выделки: т.е. ставить нелегальное ПО, бесплатную версию (при том, что она с багами и недоработками) или лицензионную? Что выгоднее?

Во-первых, это позволяет всегда оставаться в рамках правового поля; во-вторых, использование нелицензионного программного обеспечения повышает риски появления уязвимости безопасности информационной системы.

Бесплатные версии практически всегда используют некоторую разновидность freeware лицензии и по качеству иной раз превосходят проприетарные программы! Следует обращать внимание на гарантии развития таких решений в долгосрочной перспективе.

Особо выделить следует свободное ПО, имеющее лицензию GNU GPL различных версий. Уровень доверия к безопасности и надежности таких систем не вызывает сомнений. Это подтверждается сертификатами с высоким классом защищенности по уровню контроля на отсутствие недекларированных возможностей и защите от несанкционированного доступа, выдаваемых уполномоченными на это организациями.

- Использование открытых версий - хорошая альтернатива? Каков ваш собственный опыт?

Я участвовал в создании этой системы, и это позволило мне увидеть и положительные стороны, и ограничения свободного ПО.

Конечно же, использование свободного ПО снижает лицензионные платежи за программное обеспечение. Если информационную систему предприятия изначально проектировать на основе такого ПО, то, наверное, это выгодное решение. Но есть немало важных задач (скажем, ERP, САПР и MES), для которых пока не существует аналогов в свободном ПО либо такие аналоги не обладают необходимой функциональностью.

Поэтому сегодня, на мой взгляд, оптимальный вариант - это гетерогенная среда, в которой за каждую задачу отвечает тот вид программного обеспечения, который дает максимальный положительный эффект по функциональности, надежности и в экономическом аспекте.

О.Грикевич

Адвокат,

член Адвокатской палаты

г. Москвы