Мудрый Юрист

Особенности возмездных договоров

/"Право и экономика", N 7, 2000/
Б.Д. ЗАВИДОВ, О.Б. ГУСЕВ

Завидов Борис Дмитриевич

Кандидат юридических наук, специалист по гражданскому и хозяйственному законодательству, по вопросам транспорта и дорожно - транспортных происшествий. Обладатель медали А.Ф. Кони, член Союза журналистов России.

Родился 9 июля 1948 г. в г. Пинске Брестской области. В 1975 г. окончил Харьковский юридический институт. Работал стажером городской прокуратуры, следователем, помощником прокурора, адвокатом, преподавателем гражданского права в коммерческой академии, начальником юридического отдела многопрофильной московской фирмы. В настоящее время - ст. научный сотрудник НИИ проблем укрепления законности и правопорядка Генеральной прокуратуры РФ. Зам. главного редактора журнала "Российский следователь".

Автор более 150 различных работ (брошюры и книги), в том числе за 1998 г. имеет 51 публикацию.

Гусев Олег Борисович

Президент Общества содействия защите прав налогоплательщиков, руководитель "Юридического бюро Олега Гусева". Сфера научных интересов: уголовное право, экономические преступления.

Родился 19 августа 1964 г. в Москве. В 1986 г. окончил Военный институт Министерства обороны. С 1986 г. по 1992 г. работал в правоохранительных органах; с 1992 г. занимается частной юридической практикой.

ОТДЕЛЬНЫЕ ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА И ЕГО СТРУКТУРА О структуре договора

В Гражданском кодексе Российской Федерации, а равно и в других законодательных актах, отсутствуют правовые нормы, регулирующие структуру (содержание) договора купли - продажи, поставки, аренды или подряда. Нет единой точки зрения на этот счет и среди ученых и практиков - юристов.

Какой же структуры, т.е. формы, договора следует придерживаться? Ответа на этот вопрос нет, да и не может быть. И вот почему.

Во-первых, законодатель не предлагает официальной типовой правовой формы самого договора. В данном случае действуют нормы ГК РФ о свободе договора (п. 1 ст. 421), о возможности сторон заключить договор, либо предусмотренный, либо не предусмотренный законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421), в том числе смешанный договор (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Во-вторых, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, которые оговорены в ст. 422, т.е. когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (абз. 1 п. 4 ст. 421).

О примерных условиях договора говорится в ст. 427 ГК РФ, смысл которой сводится к тому, что примерные условия договора не являются для сторон строго обязательными - они применяются ими добровольно, но могут применяться и судом в качестве обычая делового оборота.

Следовательно, типовая, или примерная, форма договора, равно как и его образец, не предусмотрена действующим законодательством, за исключением тех типовых договоров, форма которых специально установлена законом или иным нормативным актом. Например, договоры купли - продажи пакетов акций акционерных обществ, созданных в порядке приватизации государственных и муниципальных предприятий, заключаются на инвестиционных конкурсах в соответствии с Положением об инвестиционном конкурсе по продаже пакетов акций акционерных обществ, созданных в порядке приватизации государственных и муниципальных предприятий, утвержденным распоряжением Госкомимущества России от 15 февраля 1994 г. N 342-р <*>, а также согласно Правилам проведения аукционов на право заключения договоров кредита, залога находящихся в федеральной собственности акций и комиссии, утвержденным Указом Президента РФ от 31 августа 1995 г. N 889 <**>, и ряду других законодательно - нормативных актов.

КонсультантПлюс: примечание.

Распоряжение Госкомимущества РФ от 15.02.1994 N 342-р утратило силу в связи с изданием распоряжения Мингосимущества РФ от 28.06.1999 N 853-р "О признании утратившими силу нормативных актов Госкомимущества России".

<*> Вестник ВАС РФ. 1994. N 8. Ст. 51.
<**> СЗ РФ. 1995. N 36. Ст. 3527.

По результатам проведения вышеуказанных торгов победитель вправе требовать от организатора заключения с ним договора. В этом случае договор купли - продажи должен соответствовать специальной форме и условиям проведения конкурса, поэтому форма, условия и другие пункты такого договора будут являться общеобязательными для его участников.

Помимо этого, государство в лице Правительства РФ оставляет за собой право издавать правила, обязательные для сторон при заключении публичных договоров (п. 4 ст. 426 ГК РФ). Такие правила именуются типовыми договорами, а это означает, что типовыми являются только публичные договоры.

Ученые - правоведы высказывают мысль о том, что уже назрела необходимость обеспечить защиту прав и законных интересов массовых потребителей при заключении договоров именно с коммерческими организациями. Этот факт настоятельно требует оперативного и гибкого регулирования условий публичных договоров.

Если в ГК РФ в качестве конструкции договорного обязательства фигурируют такие понятия, как "публичный договор" (ст. 426), "договор присоединения" (ст. 428), "типовой договор" (п. 4 ст. 426), "примерные условия договора" (ст. 427), "договор в пользу третьего лица" (ст. 430), то понятия "стандартные" и "формулярные" договоры законодательно в нем не закреплены. Однако это не означает, что их не существует на практике. Так, почти всегда крупные фирмы (банки и другие финансовые учреждения, железнодорожные ведомства, "естественные монополии" в сфере перевозок, электро- и газоснабжающие организации и коммунальные службы, универмаги, складские и другие предприятия), обладающие большой клиентурой, используют в обороте формулярные договоры, стремясь предусмотреть в них на основе своего опыта всевозможные ситуации, которые могут возникнуть из отношений с клиентами и потребителями. В них зачастую не признаются отступления от предложенных условий, не учитываются возражения другой стороны. Кроме того, нередко оговаривается освобождение продавца или исполнителя от ответственности за вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу клиента, либо снижение такой ответственности. Эти стандартные формуляры далеко не всегда соответствуют общим требованиям договорного права, а само классическое договорное право не имеет эффективных средств защиты экономически слабой стороны договора.

Казалось бы, решение проблем защиты слабой стороны в формулярных (стандартных) договорах осуществляется с помощью норм антимонопольного законодательства. И это ни у кого не должно вызывать сомнений. Однако на практике данный вопрос не урегулирован именно в стадии заключения договора. Например, в силу презумпции свободы договора (ст. 421 ГК РФ) государство не вправе вмешиваться в договорную сферу предпринимательских взаимоотношений кроме как посредством установления законов. Даже если и принят закон, усиливающий ответственность контрагента - монополиста, а договор все-таки заключен, то в силу ст. 422 ГК РФ по общему правилу такой закон не имеет обратной силы и не распространяет свое действие на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п. 2 ст. 422 ГК РФ).

Правда, у "слабого" контрагента публичного обязательства все-таки есть шанс: при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора он согласно абз. 2 п. 3 ст. 426 ГК РФ может использовать отсылочную норму п. 4 ст. 445 ГК РФ, т.е. обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Однако судебно - арбитражная практика насчитывает единицы таких дел. Здесь законодателю надлежит пойти по пути ужесточения: именно при заключении договора усилить ответственность юридических лиц, занимающих доминирующее положение на рынке товаров.

Относительно содержания, формы и создания стандартного "каркаса" правовых актов целесообразно отметить следующее обстоятельство. В Правилах подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации (далее - Правила), утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009, установлен порядок подготовки правового акта, определены его содержание и форма, регламентация взаимоотношений между участниками нормотворческого процесса. В них дано понятие нормативного правового акта, предложены виды, иерархия, порядок принятия, подписания, официального опубликования и вступления в силу. Правила позволяют избежать многих юридических коллизий в части толкования нормативных правовых актов и упорядочить технологию законотворчества <*>.

<*> См.: Российская газета. 1997. 21 августа.

Поскольку до сих пор нет законодательно закрепленной структуры договора, а потребность в наличии примерных условий все же имеется, авторы предлагают следующие практические рекомендации для составления договора купли - продажи, поставки, аренды или подряда.

Примерная структура договора купли - продажи (поставки, аренды, подряда)

У разных авторов - составителей типовых (примерных) форм договоров самый разнообразный подход к структуре договора, т.е. к дроблению его на разделы. Например, некоторые ученые - правоведы предлагают 24 (!) раздела в договоре купли - продажи <*>, а отдельные юристы - практики советуют дробить договор на 14 разделов <**>. Поэтому естественно, что и содержание, т.е. правовая "оболочка", одного и того же договора, например купли - продажи, будет различным. Какую же форму договора взять за основу? Здесь должен присутствовать некий разумный стандарт, образец, которому обязаны следовать участники гражданского оборота.

<*> См.: Дашкова Л.П., Брызгалин А.В. Коммерческий договор: от заключения до исполнения. М.: Маркетинг, 1995. С. 100 - 108.
<**> См.: Пустозерова В.М. Сделки, купли, продажи. М.: Приор, 1996. С. 45 - 108.

Для наглядности представим типовую структурную схему наиболее распространенных договоров - купли - продажи, поставки, аренды, подряда.

                  ----------------------------¬
¦ ДОГОВОР ¦
L-------------T--------------
/
--------------+-------------¬
¦ Реквизиты ¦
L-------------T--------------
¦
--------------+-------------¬
¦ ПРЕАМБУЛА (вводная часть) ¦
L-------------T--------------
¦
---------+--------¬
----------------+ ПРЕДМЕТ +---------------¬
¦ L-T------T------T-- ¦
¦ ------------- ¦ L---------¬ ¦
----+--T--+----------¬ ¦ ---------+-T-----+-------¬
¦ Цена ¦ Сроки ¦ ¦ ¦ Качество ¦ Обязанности ¦
¦ ¦ (поставки, ¦ ¦ ¦ ¦ и права ¦
¦ ¦ исполнения) ¦ ¦ ¦ ¦ сторон ¦
L---T--+--T----------- ¦ L--------T-+-----T--------
¦ ¦ / ¦ ¦
¦ ¦ -----------+-----------¬ ¦ ¦
¦ ¦ ¦ Дополнительные ¦ ¦ ¦
/ ¦ ¦ (особые) условия, ¦ ¦ /
------+-----+¬ ¦ включая расторжение ¦ -+-------+------¬
¦ ПОРЯДОК И +----->+ (изменение) договора +<--+Ответственность¦
¦СРОКИ ОПЛАТЫ¦ L----------T------------ ¦ сторон ¦
¦ (расчетов) ¦ ¦ LT---------------
L-----------T- / ¦
¦ -------+-------¬ ¦
L---------->+ Форс - мажор +<--------
L------T--------
¦
-------------+-------------¬
¦ Заключительные положения ¦
L------------T--------------
¦
------------------+-----------------¬
¦ Место вступления договора в силу, ¦
¦ срок окончания его действия ¦
¦ и другие условия ¦
L-----------------T------------------
¦
/
-------------------------+-------------------------¬
¦ Юридические адреса и банковские реквизиты сторон ¦
L---------------------------------------------------

Итак, в предлагаемой схеме договора 12 разделов:

  1. Реквизиты договора.
  2. Преамбула (вводная часть).
  3. Предмет договора.
  4. Срок (период) поставки товара (момент передачи товара от продавца к покупателю).
  5. Условия (базис) поставки товаров. Обязанности продавца и покупателя.
  6. Цена.
  7. Порядок расчетов.
  8. Дополнительные (особые) условия.
  9. Расторжение договора.
  10. Форс - мажор.
  11. Ответственность сторон.
  12. Заключительные положения.

Реквизиты договора

Согласно устоявшейся практике и обычаям делового оборота составление любого договора начинается с его названия, т.е., как говорят правоведы, с указания вида или "разновидности" договора, например "Договор купли - продажи товаров", "Договор поставки горюче - смазочных материалов", "Договор подряда", "Договор мены", "Договор аренды" и др. Вслед за наименованием договора следует его номер, дата и место подписания.

Все вышеуказанные реквизиты договора хотя и традиционны для существующей практики, однако они несут в себе правовую и смысловую нагрузку как формально - юридическую необходимость. Так, наименование договора не только указывает на его вид, но и индивидуализирует сам договор, а тем более облегчает его толкование (ст. 431 ГК РФ), особенно если в дальнейшем предстоит рассмотрение в арбитражном суде правоотношения, вытекающего из договора.

Далее за названием следует номер контракта. Присвоение ему конкретного номера является также индивидуализацией договора. Затем в его тексте фиксируется дата и место подписания. Отсутствие того и другого реквизита - грубейшая ошибка сторон договорного обязательства, так как точное определение момента его заключения связано с окончанием срока действия договора, а значит, и всех тех юридических последствий, которые с ним связаны.

Редко, но все же бывает, когда стороны сделки подписывают договор в разное время. В этом случае он считается заключенным с момента его подписания последней стороной.

Иногда стороны договорного обязательства не фиксируют в его тексте срок вступления договора в силу. Если последнее не явствует и из самого существа договора, то тогда дата заключения контракта имеет решающее значение, поскольку она может являться моментом вступления договора в силу.

Место подписания договора тоже имеет большое юридическое значение. Так, по гражданскому законодательству местом совершения сделки определяются:

Например, при заключении контракта с иностранным партнером в случае отсутствия в самом тексте прямого указания о применении законов определенной страны как контрагента договора именно по месту подписания и определяется выбор применяемого сделкой права.

Преамбула (вводная часть)

Здесь определяются субъекты, управомоченные заключить договор, указывается полное фирменное наименование контрагентов, под которым они внесены в единый реестр государственной регистрации, т.е. юридический статус сторон. Затем даются их условные сокращенные наименования, под которыми они будут фигурировать в тексте договорного обязательства, например "Продавец" и "Покупатель", "Поставщик" и "Получатель", "Арендодатель" и "Арендатор" и т.д. Это необходимо для того, чтобы в дальнейшем уже не приводить полное или сокращенное название контрагентов.

В преамбуле подробно указываются наименования должностей лиц, подписывающих договор, а также их фамилии, имена, отчества. Помимо этого, в вводной части любого контракта обязательно надлежит указать наименование документа, из которого вытекают полномочия должностного лица на подписание договора. Такими документами могут являться устав, положение, договор, доверенность и т.п. Следует знать, что правом на заключение договоров без доверенности на основании устава наделены руководители обществ, предприятий и организаций. Всякие другие лица - заместитель руководителя, главный инженер, вице - президент и т.п., а также руководители филиалов и представительств - должны действовать на основании выданной, надлежаще оформленной и заверенной доверенности. В доверенности должны быть только подпись руководителя и печать фирмы, а для государственных и муниципальных предприятий - еще и подпись главного бухгалтера. Кроме того, указываются дата и год выдачи, срок, на который выдана доверенность, и объем полномочий лица, заключающего сделку. (Что касается доверенности от имени граждан, то она должна быть оформлена согласно Федеральному закону от 12 августа 1996 г. N 111-ФЗ "О внесении дополнения в пункт 1 статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации".)

Поскольку полномочия руководителя определяются уставом или другим аналогичным документом, постольку во всех случаях при подписании того или иного договора следует прежде всего изучить устав контрагента. Особенно это относится к акционерным обществам. Дело в том, что многие акционерные общества в своих уставах ограничивают полномочия руководителя по совершению сделок. Эти ограничения, как правило, касаются суммового (денежного) выражения сделок.

Судебно - арбитражная практика (см.: Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 декабря 1995 г. N 4306/95 <1>, от 14 ноября 1995 г. N 5082/94 <2>; от 5 марта 1996 г. N 8215/95 <3> и др.) и научно - правовая литература свидетельствуют о том, что положения устава о правовом статусе и правоспособности юридического лица имеют значение не только для самого юридического лица (и его учредителей), но и для его контрагентов, а также для третьих лиц, вступающих с ним в гражданско - правовые и иные отношения. Этот вывод буквально означает следующее. Если в уставе, например, акционерного общества "Восток" записано, что его генеральный директор правомочен совершать сделки на сумму не свыше 300 тыс. руб., но он подписал договор на сумму, скажем, 350 тыс. руб., а его контрагент ООО "Запад", не знавший о превышении полномочий генеральным директором, тоже подписал и скрепил печатью данный договор, то этот договор может быть признан недействительным по правилам ст. 173 - 174 ГК РФ со всеми вытекающими отсюда последствиями. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров акционерного общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества. В нашем примере - генеральному директору. Это прямо записано в ст. 49, 53 и 103 ГК РФ, но почему-то при заключении договора об этом забывают. Причем договор может быть признан недействительным и после того, как вступил в законную силу, исполнен сторонами надлежащим образом и срок его действия истек. Правоприменительная практика исходит из принципа, что контрагент договорного обязательства непременно должен проверить полномочия и правомочия лица, подписывающего договор <4>. Проще говоря, незнание закона не освобождает от ответственности.

<1> Вестник ВАС РФ. 1996. N 3. С. 89 - 90.
<2> Вестник ВАС РФ. 1996. N 2. С. 92.
<3> Вестник ВАС РФ. 1996. N 5. С. 62 - 63.
<4> См.: Оноприенко Е.В. Значение устава юридического лица для его контрагентов и третьих лиц: Комментарий судебно - арбитражной практики. - М.: Юридическая литература, 1995.

Это положение о проверке полномочий руководителя юридического лица актуально не только для закрытых акционерных обществ и открытых акционерных обществ, но и для обществ с ограниченной ответственностью в свете Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Так, п. 5 ст. 46 данного Закона разрешает (допускает) ограничивать полномочия генерального директора на совершение сделок, связанных с отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого превышает 25% стоимости имущества общества, если уставом не предусмотрен более высокий размер крупной сделки - 30, 40, 45% и т.д.

Кроме всего прочего, обязательно надлежит проверить, вправе ли контрагент заниматься коммерческой деятельностью и есть ли у него (исполнителя, продавца, изготовителя, подрядчика) соответствующая лицензия. Таково требование законодательного акта (приложение N 1 к Постановлению Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. N 1418 "О лицензировании отдельных видов деятельности" с изменениями и дополнениями). Номер, серию и дату выдачи лицензии также следует зафиксировать в преамбуле договора.

КонсультантПлюс: примечание.

Приложение N 1 к Постановлению Правительства РФ от 24.12.1994 N 1418 "О лицензировании отдельных видов деятельности" утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 11.04.2000 N 326 "О лицензировании отдельных видов деятельности".

ОСНОВНЫЕ УСЛОВИЯ РЕАЛИЗАЦИИ ТОВАРОВ ПО ДОГОВОРУ КУПЛИ - ПРОДАЖИ И ПОСТАВКИ

Условия поставки товаров включают в себя содержание, объем и характер транспортных операций по договорам купли - продажи, именуемые в юриспруденции еще и как базис поставки. Базисными эти условия называются потому, что они определяют основу (базис) цены контракта. Говоря проще, базис поставки устанавливает как бы распределение расходов, т.е. будут ли включены в цену товара расходы:

Переход права собственности от одного участника гражданского оборота к другому определяется по общим нормам раздела II ГК РФ "Право собственности и другие вещные права". Основные идеи их таковы: собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом (п. 1 ст. 209); сам собственник по общему правилу несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 210); риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 211).

Нетрудно заметить, что законодатель использует диспозитивную формулировку: "...если иное не предусмотрено законом или договором", оставляя непосредственно самим участникам контракта право путем добровольного волеизъявления установить в договоре бремя расходов по содержанию собственности, момент перехода права собственности на имущество, а в связи с этим и правило о том, какая из сторон несет риск случайной гибели товара.

Поэтому сам момент перехода права собственности на товар имеет чрезвычайно важное значение, ибо, как сказано выше, от этого зависит распределение риска случайной гибели или случайного повреждения товара. Значение этого положения нельзя недооценивать. Как известно, с указанного момента - перехода права собственности на товар - все расходы и убытки, связанные с уничтожением или порчей товара по причинам, не зависящим ни от продавца, ни от покупателя, ложатся только на самого покупателя.

Что следует записать в договоре, чтобы свести к минимуму риск покупателя? Полагаем, во всех случаях следует руководствоваться ст. 458 ГК РФ "Момент исполнения обязанности продавца передать товар".

Согласно данной статье покупатель становится собственником в момент получения имущества, вручения покупателю товарораспорядительных документов на него, а равно сдачи имущества транспортной организации для отправки покупателю или на почту для пересылки (если по договору продавец не обязан доставлять покупателю приобретенное имущество).

Поскольку договор - свободное волеизъявление сторон по общему правилу, то ясно, что "обязать" или "принудить" другую сторону подписать договор в своей редакции недопустимо. Стороны должны сами добровольно решить все нюансы контракта. В противном случае договор как сделку могут признать по меньшей мере недействительным (ст. 174 или 179 ГК РФ) либо ничтожным (ст. 168 ГК РФ).

Так, если покупатель вывозит товар со склада (завода) продавца, то все обязанности по транспортировке и риску случайной гибели ложатся на покупателя. Этот вариант наиболее выгоден и удобен для продавца, но не для покупателя.

Следует помнить, что условия поставки включают в себя упаковку, маркировку, погрузку на транспортное средство, доставку до основного перевозчика, страхование основной перевозки, погрузку на основной транспорт, выгрузку на склад получателя и т.д. Все это следует отразить в тексте договора. Отсутствие перечисленных условий способствует неопределенной трактовке контракта.

Согласно договору продавец может поставить товар только до первого перевозчика, оплатив при этом погрузку на транспортное средство и доставку до основного перевозчика. Поэтому далее все риски и расходы несет покупатель. Когда в контракте указывается поставка до основного перевозчика, необходимо точно назвать место передачи товара и транспортное средство основной перевозки. При этом продавец должен заключить договор с перевозчиком и уведомить покупателя о сроках поставки им груза в конкретное место. Если в договоре не указан определенный пункт отправления, то продавец вправе выбрать удобное для него место передачи груза перевозчику. Под словом "перевозчик" может пониматься и посредническая экспедиторская компания, принимающая на себя обязательства по доставке товара к месту назначения.

Наиболее выгодными для покупателя являются условия поставки товара на принадлежащий ему склад, при которых все расходы по транспортировке и страхованию, а также риски случайной гибели и порчи товара берет на себя продавец.

Обязанности продавца

Базис поставки не только определяет момент перехода права собственности от продавца к покупателю, но и устанавливает основные обязанности продавца и покупателя.

В наиболее обобщенном виде обязанности продавца согласно ГК РФ сводятся к следующим моментам. Он должен:

Представляется, что не имеет смысла перечислять все обязанности продавца, изложенные в общих положениях о договоре купли - продажи (§ 1 гл. 30 ГК РФ). Достаточно будет перечислить статьи ГК РФ, в которых говорится о них: абз. 2 п. 2 ст. 469 "Качество товара"; п. п. 1 и 2 ст. 470 "Гарантия качества товара"; п. 2 ст. 472 "Срок годности товара"; п. 2, 3 ст. 474 "Проверка качества товара"; ст. 476 "Недостатки товара, за которые отвечает продавец"; ст. 478 "Комплектность товара"; ст. 479 "Комплект товаров"; ст. 481 "Тара и упаковка"; п. 1 ст. 483 "Извещение продавца о ненадлежащем исполнении договора купли - продажи".

Составленный нами перечень обязанностей продавца по договору купли - продажи, конечно же, не может считаться исчерпывающим, поскольку он постоянно будет корректироваться новыми законодательными актами, регламентирующими процесс взаимоотношения сторон такого договорного обязательства, как купля - продажа товаров.

Соответственно почти всем обязанностям продавца корреспондирует право (права) покупателя требовать от продавца выполнения своих обязанностей, в том числе с исполнением своих договорных обязательств наиболее разумным и добросовестным образом (п. 2 ст. 6 ГК РФ). И наоборот - всем правам продавца по общему правилу противостоят определенные обязанности покупателя. Это положение отвечает принципу юридического равенства сторон (п. 1 ст. 1 ГК РФ) и является неотъемлемым свойством гражданского правоотношения <*>.

<*> Гражданское право: Учебник. - Т. 1. М.: ТЕИС, 1996. С. 75; подробнее см.: Безрук Н.А., Бойков О.В., Брагинский М.И. и др. Советское гражданское право. В 2 т. / Под ред. В.А. Рясенцева. М., 1986. Т. 1. С. 72 - 76.

Обязанности покупателя

Вступление России в рыночные отношения породило массу проблем. В сфере договорных обязательств наиболее острым вопросом является несвоевременность платежей по возмездным договорам. Поэтому четкое регулирование обязанностей покупателя по приемке и оплате товара - особо важное условие договора купли - продажи.

В самом упрощенном виде первой обязанностью покупателя по договору купли - продажи является то, что он должен принять переданный ему товар, за исключением случаев, когда покупатель вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли - продажи (п. 1 ст. 484 ГК РФ). Это означает, что ему не только надлежит принять товар в установленные договором сроки и в указанном в нем порядке, но при этом он должен совершить необходимые действия, позволяющие продавцу передать ему товары, т.е. сообщить адрес отгрузки, подготовить место складирования товаров, предоставить транспортные средства, если все это возложено на него договором.

Другая обязанность покупателя, которая во многих контрактах купли - продажи стоит на первом месте, это обязанность оплатить товары непосредственно до или после передачи их продавцом, если иное не предусмотрено законодательством или договором и не вытекает из существа обязательства (п. 1 ст. 486 ГК РФ). Причем в случае, когда покупатель не исполняет этой обязанности, продавец приобретает право требовать от него не только оплаты цены, но и процентов за пользование чужими средствами, а также компенсации своих убытков (ст. 395 ГК РФ).

Если покупатель в нарушение договора купли - продажи отказывается принять и оплатить товар, то продавец вправе по своему выбору потребовать оплаты товара либо отказаться от исполнения договора (п. 4 ст. 486 ГК РФ).

В практике бывает так, что по договору купли - продажи продавец обязан передать покупателю не только товары, не оплаченные покупателем, но и другие товары, тогда он вправе приостановить передачу этих товаров до полной оплаты всех ранее переданных товаров, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором (п. 5 ст. 486 ГК РФ). Данная норма права - новелла в договорных обязательствах по купле - продаже. Она является как бы привилегией продавца. Последний, не отказываясь от исполнения договора, может до полной оплаты уже переданных покупателю товаров приостановить исполнение договора. Однако во всех таких случаях продавец должен известить покупателя.

ГК РФ прямо предусматривает три формы оплаты товаров: предварительную (ст. 487), в кредит (ст. 488) и в рассрочку (ст. 489).

При предварительной оплате товаров по договору если покупатель не исполняет своей обязанности по перечислению денежных средств, то продавец получает право отказаться от передачи товаров либо приостановить исполнение всех своих договорных обязательств. Но в случае, когда продавец не исполняет обязательства по передаче предварительно оплаченных товаров покупателю, последний вправе потребовать от продавца не только передачи оплаченных товаров или возврата суммы предварительной оплаты, но и уплаты соответствующих процентов за пользование чужими денежными средствами. В договоре может быть предусмотрена обязанность продавца уплачивать проценты на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя (п. 4 ст. 487 ГК РФ).

В договоре купли - продажи может быть предусмотрено условие о продаже товара в кредит, т.е. через определенное время после передачи товара покупателю. В этом случае покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором. Но если срок продажи товаров в кредит не оговорен в контракте, то покупатель должен произвести оплату в разумный промежуток времени после передачи товара (ст. 314 ГК РФ).

Продажа товара в кредит по сути представляет собой коммерческий кредит (ст. 823 ГК РФ), на который распространяются правила о займе. В силу п. 1 ст. 810 ГК РФ при отсутствии в договоре срока возврата займа он считается равным 30 дням со дня предъявления соответствующего требования. Поэтому представляется, что разумный срок оплаты товара, проданного в кредит, не может быть менее 30 дней <*>.

<*> См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). М.: Контракт, ИНФРА-М-НОРМА, 1996. С. 48.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части второй) (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ, Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 1997.

Однако некоторые ученые - правоведы считают, что такой срок (если он не указан в договоре) должен определяться семью днями со дня предъявления продавцом требования об оплате переданного товара (т.е. по правилам п. 2 ст. 314 ГК РФ) <*>.

<*> См.: Витрянский В.В. Договоры: купли - продажи, мены, аренды, безвозмездного пользования, перевозки, транспортной эксплуатации, расчеты. М.: Центр деловой информации еженедельника "Экономика и жизнь", 1996. С. 17.

Помимо реализации товаров по предоплате и в кредит стороны договора могут предусмотреть оплату товаров в рассрочку. Специфическим содержанием условий такого договора являются цена товара, порядок, срок и размер платежей.

Когда покупатель не производит очередной платеж за проданный в рассрочку и переданный ему товар в установленный договором срок, продавец вправе, если иное не предусмотрено договором, отказаться от исполнения договора и потребовать возврата проданного товара, за исключением случаев, когда сумма платежей, полученных от покупателя, превышает половину цены товара (п. 2 ст. 489 ГК РФ).

В практике коммерческих предприятий широко распространены так называемые договоры о реализации товаров или договоры о передаче товаров на консигнацию. Они представляют собой разновидность договоров об оплате товаров в кредит или в рассрочку.

К договору о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа применяются правила, предусмотренные п. п. 2, 4 и 5 ст. 488 ГК РФ.

Действия продавца и (или) покупателя в отношениях с перевозчиком

Покупатель обязан принять товар после оплаты и осмотреть его в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Кроме того, в этот же срок он должен проверить количество и качество товаров, а о выявленных несоответствиях и недостатках незамедлительно письменно уведомить поставщика (п. 2 ст. 513 ГК РФ).

При получении товаров от транспортных организаций покупатель (получатель) помимо всего прочего обязан проверить их соответствие сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законом, иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта.

Простота норм ст. 513 ГК РФ обманчива. На практике покупатель (получатель) в случае принятия товаров, особенно от органов транспорта, может столкнуться с массой проблем. В самом общем виде они заключаются в том, что закон или законодательный акт каждого вида транспорта имеет свои специфические особенности. Именно поэтому не случайно п. 3 ст. 513 ГК РФ содержит "мудрую" формулировку: "...принять товары от транспортной организации с соблюдением правил... регулирующих деятельность транспорта".

Данное выражение дословно означает то, что транспортные нормы права распространяются на все случаи приемки товаров от органов транспорта, если договором не предусмотрено иное. Это, безусловно, не упрощает, а усложняет правовое положение покупателя (получателя) товаров. И вот пример тому. Покупатель принимает груз от водителя - экспедитора по количеству и выявляет недостачу. Как ему быть в случае, если водитель отказывается подписать акт о недостаче, мотивируя это тем, что пломба на дверях грузовика не нарушена? Или другой, более очевидный пример. Товар - груз доставлен без пломбы, и обнаружена недостача, но водитель все равно отказывается подписать акт.

Что посоветовать предпринимателям?

Во-первых, порядок приемки товаров от органов автотранспорта надлежит оговорить в самом тексте договора, и он может быть противоположным норме УАТ РСФСР.

Во-вторых, если порядок приемки груза все-таки не оговорен в контракте, то следует руководствоваться действующим пока УАТ РСФСР, в частности ст. 157. Однако и в ней не сказано подробно о том, как же в этом случае правильно составить акт. Сама она носит бланкетный характер, т.е. отсылает к Правилам перевозки грузов автомобильным транспортом <*>, где в абз. 2 § 5 раздела 10 записано: "При отказе от составления акта (имеется в виду водитель) или внесения записи в товарно - транспортные накладные в случаях недостачи, порчи или повреждения груза акт составляется с УЧАСТИЕМ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ НЕЗАИНТЕРЕСОВАННОЙ ОРГАНИЗАЦИИ" <**>, но не представителя общественности. Далее здесь же, в абз. 3, записано: "О составлении акта должна быть сделана соответствующая отметка в товарно - транспортных документах".

<*> См.: Правила перевозки грузов автомобильным транспортом. М.: Транспорт, 1984. С. 34.
<**> Здесь и далее шрифтовые выделения в тексте цитат из документов принадлежат авторам.


В приложении к разделу 10 Правил приводится примерная формулировка такого акта <*>.

<*> См.: Правила перевозки грузов автомобильным транспортом. - С. 35.

Предпринимателям, составляющим договор поставки, необходимо знать нюансы транспортного законодательства, регламентирующего условия и порядок составления актов по фактам недостачи, порчи или повреждения товаров.

Нормы УАТ РСФСР действуют на всей территории Российской Федерации до тех пор, пока не будет принят федеральный закон (п. 2 ст. 784 ГК РФ), однако лишь в той части, в которой они не противоречат нормам, содержащимся в гл. 40 ГК РФ "Перевозка".

Следует иметь в виду, что на сегодняшний день в России действуют новые законы - это Воздушный кодекс РФ (ВК РФ), Транспортный устав железных дорог РФ (ТУ ЖД РФ), Кодекс торгового мореплавания РФ (КТМ РФ).

На железнодорожном транспорте с 8 января 1998 г., а точнее со дня официального опубликования ТУ ЖД РФ, действуют новые правовые нормы в отношении составления коммерческого акта, предъявления претензий и соответствующих исков, в корне отличающиеся от ранее действовавших положений Устава железных дорог СССР (УЖД СССР).

Так, например, при рассмотрении исков ДОКУМЕНТЫ, касающиеся причин несохранности грузов, багажа или грузобагажа юридических, физических лиц (коммерческий акт, акт общей формы, иные акты), СОСТАВЛЕННЫЕ ЖЕЛЕЗНОЙ ДОРОГОЙ В ОДНОСТОРОННЕМ ПОРЯДКЕ, ПОДЛЕЖАТ ОЦЕНКЕ СУДОМ НАРЯДУ С ДРУГИМИ ДОКУМЕНТАМИ, удостоверяющими обстоятельства, которые могут послужить основаниями для имущественной ответственности железной дороги, грузоотправителя (отправителя) либо грузополучателя (получателя) грузов, багажа или грузобагажа юридических, физических лиц (ч. 4 ст. 141 ТУ ЖД РФ).

Данное положение ТУ ЖД РФ почти дословно воспроизводит суть п. 4 ст. 796 ГК РФ о праве перевозчика составить акт в произвольной форме, в том числе в одностороннем порядке, по факту несохранной перевозки груза или багажа. Однако ни ГК РФ, ни ТУ ЖД РФ не определяют (?), в каких все-таки случаях перевозчик вправе составить вышеназванный акт! Если исходить из буквального толкования исследуемых правовых норм, то надлежит признать, что перевозчик вместо коммерческого акта либо акта общей формы ВПРАВЕ (!) СОСТАВИТЬ ОДНОСТОРОННИЙ АКТ ВО ВСЕХ СЛУЧАЯХ (?!), КОГДА СЧИТАЕТ ЭТО НЕОБХОДИМЫМ И (ИЛИ) ЦЕЛЕСООБРАЗНЫМ.



Поэтому лицам, составляющим какой-либо договор, связанный с перевозкой (доставкой) груза по железной дороге, необходимо знать данное положение ТУ ЖД РФ о неограниченном праве перевозчика по составлению акта в одностороннем порядке в случаях несохранной перевозки груза.

Авторы полагают, что наличие такого НЕОГРАНИЧЕННОГО ПРАВА перевозчика по составлению актов в одностороннем порядке ущемляет права получателей и (или) отправителей грузов. В данном случае просматривается некая монополия железной дороги на фиксацию причин несохранной перевозки. И вот почему! Другие нормы ТУ ЖД РФ (ст. 134) лишь констатируют сам факт ответственности железной дороги за недостоверное составление (подписание) акта, либо за необоснованную задержку в его составлении, либо за отказ в его составлении.

Положения, перечисленные в конце ст. 134, хотя и являются новыми, однако звучат весьма декларативно:

"В случае отказа железнодорожной станции от составления коммерческого акта или оформления коммерческого акта с нарушением установленных требований грузополучатель (получатель) имеет право подать заявление в письменной форме об отказе или о нарушении в отделение (управление) железной дороги непосредственно или через начальника железнодорожной станции.

Отделение (управление) железной дороги на заявление об отказе в составлении коммерческого акта или об оформлении его с нарушением установленных требований обязано дать грузополучателю (получателю) мотивированный ответ по существу заявления в отношении скоропортящихся грузов в течение одного дня, в отношении других грузов, багажа или грузобагажа в течение трех дней со дня получения заявления. При обоснованности заявления сбор за хранение груза, багажа или грузобагажа за время задержки составления коммерческого акта с грузополучателя (получателя) не взимается.

Железная дорога обязана составить коммерческий акт, если она сама обнаружила перечисленные в настоящей статье обстоятельства или если на наличие хотя бы одного из таких обстоятельств указал грузополучатель (получатель) груза, багажа или грузобагажа.

Представители сторон, участвующие в составлении коммерческого акта, не имеют права отказаться от подписания коммерческого акта. При несогласии с содержанием коммерческого акта представители сторон вправе изложить свое мнение.



Для удостоверения иных, чем это предусмотрено настоящей статьей, обстоятельств оформляются акты общей формы и другие акты в порядке, установленном Правилами перевозок грузов на железнодорожном транспорте, Правилами перевозок пассажиров, багажа и грузобагажа на железнодорожном транспорте".

Чисто "призывным" содержанием наполнена и ч. 10 ст. 134 ТУ ЖД РФ о том, что "лица, составившие или подписавшие коммерческий акт, содержащий недостоверную информацию, несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации".

Чтобы взыскать ущерб с железной дороги (быть может, и несуществующий), истцу необходимо доказать в арбитражном суде со стопроцентной достоверностью факт такой НЕДОСТОВЕРНОЙ ИНФОРМАЦИИ, содержащейся в одностороннем акте, составленном железной дорогой. И сделать это истцу (отправителю и (или) получателю) будет очень трудно, ибо ТУ ЖД РФ, как и ГК РФ, не содержит нормы о том, что получатель (отправитель) вправе (как и перевозчик) составить такой же односторонний, так сказать АЛЬТЕРНАТИВНЫЙ, акт в противовес акту, составленному перевозчиком. Получатель и отправитель могут лишь ОБЖАЛОВАТЬ действия перевозчика, что не идентично праву последнего в одностороннем порядке фиксировать факт несохранной перевозки.

Авторы специально так подробно рассмотрели процессы констатации фактов несохранной перевозки по железной дороге перевозчиком и грузополучателем, ибо примерно такие же правила действуют и при перевозке грузов автотранспортом.

Однако хотя с введением в действие части второй ГК РФ некоторые положения УАТ РСФСР в силу п. 4 ст. 790 ГК РФ утратили свою силу, а коммерческий акт, включая акт общей формы, может быть составлен и в одностороннем порядке, считаем, что при составлении акта по факту фиксации случаев несохранной перевозки автотранспортом все-таки лучше руководствоваться Правилами перевозки грузов автомобильным транспортом в РСФСР. Такой акт при дальнейшей его оценке в суде будет иметь гораздо большую доказательную силу, нежели акт, составленный в одностороннем порядке.

О режиме ответственного хранения товара

Ответственное хранение товара, не принятого покупателем (получателем), осуществляется им же с обязательным условием обеспечения сохранности такого товара, о чем покупатель не только должен, но просто обязан незамедлительно уведомить поставщика (п. 1 ст. 514 ГК РФ).



Все существующие транспортные уставы и кодекс исходят из презумпции, что даже незаказанный груз, в том числе забракованный, покупатель обязан принять на ответственное хранение. Единственное исключение содержится в Уставе автомобильного транспорта РСФСР для одногородних перевозок (до 50 км), когда получатель все-таки имеет право на отказ в принятии товара от перевозчика.

Режим ответственного хранения товара заключается прежде всего в том, что юридическое лицо, получившее товар (не обязательно покупатель в прямом смысле), во всех случаях обязано принять разумные меры к обеспечению сохранности поступившего в его адрес груза. Поэтому ГК РФ обязывает стороны совершать следующие действия: покупатель должен уведомить поставщика о принятия товара на ответственное хранение, а последнему надлежит вывезти товар или как-то иначе распорядиться им в разумный срок. Если поставщик не распорядится товаром в этот срок, то покупатель вправе реализовать его или возвратить поставщику (п. 2 ст. 514).

Расходы по ответственному хранению, в том числе и в случае возврата поставщику или в связи с реализацией такого товара, несет сам поставщик. Однако при этом по смыслу п. 3 ст. 514 ГК РФ все вырученное от реализации товара передается поставщику за вычетом причитающегося покупателю.

Если же покупатель безосновательно отказывается от принятия товара или не принимает его от поставщика, последний вправе потребовать от покупателя оплаты товара (п. 4 ст. 514 ГК РФ).

Правоотношения сторон по ответственному хранению регулируются не только ст. 514 ГК РФ "Ответственное хранение товара, не принятого покупателем", но и пока еще действующим Постановлением СНК СССР от 17 августа 1931 г. <*>.

<*> См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). С. 85.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части второй) (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ, Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 1997.

О других условиях в договорах купли - продажи и поставки



Другие условия договора поставки рассматриваются ГК РФ, как правило, в совокупности с нормами права о купле - продаже товаров:

Все указанные условия о поставке товаров не представляют особой сложности в смысле соответствующего правоприменения, поскольку довольно обстоятельно изложены в нормах ГК РФ.

Вышеизложенное позволяет прийти к следующим умозаключениям.

Во-первых, те вопросы, которые ГК РФ отдает на усмотрение сторон, следует подробнее оговорить в самом тексте договора.

Во-вторых, при взаимоотношениях с перевозчиком надо внести в текст заключаемого договора пункт о том, что перевозчик во всех случаях обязан вызвать для составления акта представителя получателя. Тогда это исключит возможность составления акта перевозчиком в одностороннем порядке. Данный пункт договора не противоречит последней части ст. 134 ТУ ЖД РФ, поскольку действует приоритет о свободе договора (ст. 421 ГК РФ).

В-третьих, факт громоздкости (подробности) положений контракта не должен обескураживать предпринимателя - напротив, договор, обстоятельно регламентирующий права и обязанности сторон, - это залог надежности в исполнении ими своих обязательств, как подметил председатель Арбитражного суда Воронежской области доктор юридических наук В.С. Анохин.

/"Право и экономика", N 8, 2000/

ОТДЕЛЬНЫЕ СОВЕТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯМ ПО ДОГОВОРНЫМ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ Советы и рекомендации до составления (заключения) договора

Значение договора в предпринимательской сфере, без которого немыслимо нормальное функционирование любого юридического лица, очень велико. Эта аксиома понятна каждому предпринимателю.

Тем не менее на практике многие руководители коммерческих структур не знают либо недопонимают, что еще до заключения договора, а точнее, до момента его составления, в обязательном порядке необходимо произвести минимум два проверочных действия, которые в дальнейшем помогут избежать неприятностей.

Во-первых, прежде всего надлежит проверить полномочия представителя юридического лица.

Напомним: полномочия руководителя (представителя) юридического лица определяются его уставом либо другим аналогичным документом, поэтому во всех случаях при подписании любого договора следует изучить устав контрагента. Даже тогда, когда вы доподлинно знаете, что именно этот руководитель является генеральным директором фирмы или даже ее учредителем.

Все дело в том, что многие общества (ООО, ЗАО, ОАО и т.д.) в своих уставах стараются ограничить полномочия руководителя, а тем более его заместителя, по совершению сделок. Нередко в текст уставов таких обществ вписаны трафаретные пункты примерно следующего содержания: "Генеральный директор вправе единолично, без согласия других Участников Общества подписывать договоры по совершению сделок на сумму, не превышающую 300000 деноминированных рублей. Для подписания сделки на сумму более 300000 деноминированных рублей генеральный директор обязан истребовать письменное разрешение не менее двух Участников Общества. Сделка, совершенная генеральным директором с превышением указанных полномочий, т.е. без письменного согласия двух Участников Общества, признается недействительной".

Поэтому, даже если вы подписываете сделку с генеральным директором ЗАО "X" г-ном Ивановым - вашим давним знакомым, все равно просмотрите устав общества. Где гарантии, что соучредители ЗАО "X" не изменили устав и не уменьшили объем полномочий генерального директора? В противном случае вам не избежать неприятностей. Ведь судебная практика идет по пути признания договоров как сделок недействительными, если руководитель юридического лица превысил полномочия, предоставленные ему учредителями, соучредителями, общим собранием акционеров общества либо советом директоров АО <*>.

<*> См.: Оноприенко Е.В. Значение устава юридического лица для контрагентов и третьих лиц. Комментарий судебно - арбитражной практики. - М.: Юридическая литература, 1995. - С. 59 - 63.

Этот совет базируется на п. 2 ст. 53 § 1 гл. 4 ГК РФ ("Основные положения. Юридические лица"), п. 2 ст. 91 ГК РФ и ст. 103 ГК РФ. Все указанные правовые нормы не содержат четких формулировок о компетенции руководителей юридического лица и относят правоприменение к уставам этих обществ. Так, абз. 2 п. 3 ст. 103, регулирующий управление в акционерном обществе, имеет следующую редакцию: "К компетенции исполнительного органа общества <*> относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, ОПРЕДЕЛЕННУЮ ЗАКОНОМ ИЛИ УСТАВОМ ОБЩЕСТВА" (выделено нами. - Б.З.).

<*> Исполнительным органом АО являются правление, дирекция (как коллегиальный орган) или директор (генеральный директор - как единоличный представитель исполнительного органа, осуществляющий текущее руководство деятельностью общества) согласно п. 3 ст. 103 ГК РФ.

Следовательно, законодатель так сконструировал правовые нормы о юридических лицах, что предоставил возможность учредителям (соучредителям) самим решать в своих уставах вопрос об объеме полномочий и компетенции руководителя исполнительного органа.

Во-вторых, перед подписанием договора следует также проверить, вправе ли ваш партнер заниматься соответствующим видом деятельности, если он выступает в роли определенного исполнителя (продавца, изготовителя, подрядчика, перевозчика и т.п.). В этом случае ваш контрагент при наступивших условиях должен предъявить лицензию <*>. Более того, в тексте заключаемого договора следует также зафиксировать серию, номер и дату выдачи лицензии.

<*> См.: Приложение 1 к Постановлению Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. N 1418 "О лицензировании отдельных видов деятельности" с изменениями и дополнениями.

КонсультантПлюс: примечание.

Приложение N 1 к Постановлению Правительства РФ от 24.12.1994 N 1418 "О лицензировании отдельных видов деятельности" утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 11.04.2000 N 326 "О лицензировании отдельных видов деятельности".

Итак, правом заключать договоры на основании устава (без доверенности) наделены руководители обществ, предприятий и организаций. Всем другим лицам: заместителю руководителя (если иное не указано в уставе юридического лица), главному инженеру, вице - президенту и т.п., а также руководителям филиалов и представительств - надлежит действовать на основании выданной правильно оформленной и заверенной доверенности. Доверенность должна соответствовать требованиям ст. 185 - 189 ГК РФ, т.е. составлена в письменной форме, возможно, в виде особого документа, письма, телеграммы и т.п. При этом документ должен содержать данные, необходимые для признания его доверенностью (дату составления, реквизиты представителя и предоставляемого, существо полномочий). Когда доверенность выдается на совершение сделок, требующих нотариальной формы (ст. 163 ГК РФ), она удостоверяется нотариально, если иное не предусмотрено законом (п. 3 - 5 ст. 185 ГК РФ). Специальными актами может быть установлена особая процедура нотариального оформления доверенностей, выдаваемых на совершение определенных действий, например на право пользования и распоряжения транспортными средствами <*>.

<*> См.: Приказ Минюста РФ от 09.03.1995 N 19-01-31-95, МВД РФ от 20.02.1995 N 65 "О введении бланка нотариальной доверенности на право пользования и распоряжения транспортными средствами". (Утратил силу в связи с изданием Приказа Минюста РФ N 121, МВД РФ N 562 от 11.09.1998) // Нотариус. - 1996. - N 2. - С. 135.

Доверенность, выдаваемая от имени юридического лица, подписывается его руководителем или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами (членом совета директоров, заместителем руководителя и др.). Подписи заверяются печатью организации. Такой порядок применяется независимо от организационно - правовой формы юридического лица и содержания его полномочий. Исключение составляют те случаи, когда доверенность на получение или передачу имущественных ценностей выдается от имени унитарного предприятия.

Напомним, что в силу п. 1 ст. 113 ГК РФ унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. В то же время в форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные образования (абз. 3 п. 1 ст. 113 ГК РФ). Поэтому доверенности от имени унитарного предприятия подписываются не только руководителем, но и главным бухгалтером организации.

Между тем совсем противоположное правило устанавливает Закон РФ от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" <*>: документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписываются руководителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими лицами (ст. 9). Согласно этой норме доверенности на получение и выдачу денежных средств, товара и т.д., выдаваемые любым юридическим лицом, должны скрепляться двумя подписями.

<*> СЗ РФ. - 1996. - N 48. - Ст. 5369.

И наконец, о признании доверенности надлежаще оформленной.

Во-первых, в доверенности может быть не указан срок ее действия, и тогда она сохраняет силу в течение года со дня совершения.

Во-вторых, доверенность, в которой не указана дата ее совершения, вместе с тем ничтожна (абз. 2 п. 1 ст. 186 ГК РФ).

<*> Ничтожные - это также и недействительные сделки.

В-третьих, максимальный срок доверенности - три года. Если доверенность выдана на срок более трех лет, она все равно действует лишь в течение трех лет. Исключение составляют доверенности, выданные нотариусом для совершения действий за границей и не содержащие указания о сроке их действия. Такая доверенность сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность.

В-четвертых, о наличии на доверенности подписи и печати. Как ни странно, но правоустанавливающую силу на доверенности имеет все-таки не печать, а подпись. Например, в некоторых случаях доверенность, печать на которой отсутствует, может иметь юридическую силу. Так, при рассмотрении Высшим Арбитражным Судом РФ дела было установлено, что лицо действовало (получило товар) по доверенности, печать на которой была поддельной. По мнению суда, этого факта недостаточно для признания представителя неуполномоченным, ибо на доверенности имеются подлинные подписи руководителя и бухгалтера организации <*>. При возникновении подобных ситуаций следует учитывать все обстоятельства в совокупности - статус представителя, наличие трудовых правоотношений между ним и доверителем и др.

<*> Вестник ВАС РФ. - 1996. - N 6. - С. 57.

Отдельные советы предпринимателю при заключении и подписании договора

Стадия подписания договора - как заключительный этап оформления документа - самая важная, ибо она узаконивает его. Однако и здесь, несмотря на кажущуюся простоту, может таиться много неожиданного.

Как правило, акт подписания договора включает в себя собственноручную подпись первого лица предприятия или его полномочного представителя, а также оттиск печати организации. Последняя является подтверждением полномочий лица, подписавшего договор.

Как уже было отмечено, решающее значение закон придает полномочиям "рукоприкладчика". Поэтому наличие печати на договоре, подписанном неполномочным лицом, не делает этот документ действительным, в то время как подпись полномочного лица однозначно подтверждает заключение такового.

Подписание договора свидетельствует о волеизъявлении сторон на его заключение, в соответствии с которым у них возникают соответствующие права, обязанности и ответственность.

Договор - это документ, который является важнейшим доказательством в арбитражном суде в случае возникновения спора. Иногда виновная сторона, понимая, что от ответственности уйти не удастся, выбирает весьма оригинальный прием защиты, оспаривая сам факт заключения договора или утверждая о наличии в нем тех или иных условий на момент подписания <*>.

<*> См.: Дашков Л.П., Брызгалин А.В. Коммерческий договор: от заключения до исполнения. - М.: Маркетинг, 1995. - С. 23.

Существуют неписаные правила о факторах, которые могут существенно повлиять на содержание и сущность заключаемого договора.

  1. Подписи сторон должны быть сделаны разборчиво. Крестики и закорючки на договоре, в случае если контрагент оспорит свою подпись, могут помешать судебной экспертизе дать однозначный ответ об авторстве подписи.
  2. Никогда не следует подписывать чистых бланков, поскольку ими могут воспользоваться нечестные люди, если эти документы будут случайно утеряны.
  3. После подписания договора ни при каких обстоятельствах нельзя отдавать подлинный экземпляр договора контрагенту или иным посторонним лицам. Самое лучшее - снять ксерокопию с подлинника и в текущей работе пользоваться только ею. Подлинный экземпляр договора - во избежание возможной потери или хищения - лучше всего убрать в сейф и пользоваться этим документом только в действительно необходимых случаях.
  4. Если текст договора составляет несколько страниц, их необходимо прошить, проклеить и удостоверить подписями и печатями сторон.

Здесь надо заметить, что некоторые предприниматели используют и другой, тоже весьма эффективный способ - они подписывают каждую страницу договора. Данное обстоятельство в случае спора может оградить вас от заявлений недобросовестного партнера, что он якобы и в глаза никогда не видел этот лист договора.

  1. Бывает, что контрагент вдруг может заявить, будто бы при подписании договора его обманули, ввели в заблуждение, подсунули не тот экземпляр договора и т.д. Чтобы оградить себя в дальнейшем от подобных заявлений, следует сохранять все проекты договора со всеми исправлениями, замечаниями и вставками, сделанными собственноручно другой стороной. В арбитражном суде такой документ может служить доказательством того, что ваш контрагент при заключении сделки действовал разумно и обдуманно.

Особо недопустимы в договоре размытые фразы и разночтения. В отношении последних необходимо сказать, что в случае если в тексте договора присутствуют разные положения по одному и тому же условию, то при прочих равных условиях считается, что между сторонами не было достигнуто соглашения по этому условию договора.

Пожалуй, наибольшим камнем преткновения для современных предпринимателей является вопрос о юридической силе сделки как договора, заключенного по телефаксу. Но еще более сложным представляется вопрос: возможно ли заключение договора на основании гарантийного письма?

В силу прямого указания в законе договор может быть заключен в письменной форме путем:

Однако абсолютно во всех случаях при условии получения документа (письма) посредством указанной связи другой стороне должно быть позволено достоверно установить, что документ исходит именно от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Следовательно, подписание договора по телефаксу формально допустимо в силу прямого указания на это в данной статье ГК РФ и отсутствия запрета на это в других его нормах. Точно так же обстоит дело и с гарантийным письмом, полученным хотя бы и по телефаксу. Наличие в гарантийном письме подписи управомоченного лица на заключение договора плюс присутствие круглой печати, плюс конкретное и достаточно определенное намерение юридического лица, выражающее к тому же все существенные условия договора, - все это дает основание считать данное гарантийное письмо предложением, т.е. офертой (ст. 435 ГК РФ).

Однако указанные способы составления и заключения договора могут таить в себе много опасностей, о которых рядовой предприниматель не знает. Чтобы их избежать, надлежит придерживаться следующих советов и рекомендаций.

Первое. Договор, оформленный по телефаксу, должен быть полным, т.е. содержать все условия и разделы, перечисленные ранее. Самое главное - быть уверенным в правомочности и подлинности подписи контрагента. Подписание договора по телефаксу - крайняя мера. Обычно ею пользуются тогда, когда стороны уже сотрудничали ранее, причем не один раз. Следует знать, что в арбитражном суде высшую доказательственную силу по общему правилу имеет так называемая синяя печать и подлинная роспись контрагента, если стороны оспаривают их истинность. Так, арбитражные суды в случае спора о подлинности подписи на договоре, изготовленном и подписанном с применением электронно - вычислительной техники, в которой использована система цифровой (электронной) подписи, должны всесторонне рассматривать вопрос и принимать решение по конкретному спору с учетом оценки всех имеющихся материалов.

Второе. При формальном подходе к решению вопроса о правомочности гарантийного письма как предложения (оферты) к заключению договора можно считать, что оферта - это не только предложение заключить договор. Так, юридическое лицо, получившее гарантийное письмо, например, о поставке товара контрагенту, содержащее все условия и реквизиты оферты, включая ее предмет, цену, способы поставки и другие требования, вправе (если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или самой офертой) отгрузить оференту товар, не давая при этом письменного ответа. Такое право предоставлено акцептанту в силу п. 3 ст. 438 ГК РФ и может быть осуществлено совершением действий по выполнению указанных в оферте условий. Действия по схеме "письменная оферта для акцептанта плюс выполнение всех условий оферты для оферента" также признаются заключением договора (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Однако в современных условиях, мягко говоря, не совсем цивилизованных рыночных отношений составление договора на основании только гарантийного письма оферента представляется делом практически нереальным. Наиважнейший вопрос здесь: оплатит ли своевременно оферент товар или нет, - ставит под сомнение сам факт выгодности заключения договора таким способом.

Если все же нельзя избежать заключения договора по гарантийному письму, необходимо знать требования, предъявляемые к нему как к оферте.

Прежде всего гарантийное письмо должно отвечать всем требованиям оферты:

Если вышеперечисленные условия отсутствуют в гарантийном письме, то его следует рассматривать как рекламу или как приглашение к переговорам по поводу будущего договора. Никаких юридических последствий гарантийное письмо такого рода не создает. Необходимо помнить и общее правило для оферты, которое во всех случаях применимо к гарантийному письму. Это ее безотзывность. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст. 436 ГК РФ).

И наконец, об ответственности сторон. В силу норм ГК РФ ответственность по общему правилу - договорная. Иными словами, какая ответственность будет заложена в договоре, такая и наступит при определенных виновных нарушениях со стороны его контрагентов. И наоборот, отсутствие в договоре условий об ответственности сторон за его нарушение не является основанием для принудительного внесения в него изменений.

Советы по изменению и расторжению договора

Главнейшей идеей законодателя в договорных отношениях является общее правило об обеспечении стабильности конкретного договора. С этой целью ГК РФ устанавливает довольно жесткие нормы об изменении и расторжении гражданско - правовых договоров.

Законодатель исходит из презумпции, согласно которой изменение и расторжение договора осуществляется по соглашению сторон (ст. 450). Причем процесс изменения и расторжения контракта совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (п. 1 ст. 452). Данное "иное" правило предусмотрено в конструкции договора в пользу третьего лица. В этом конкретном правоотношении действует именно обратная презумпция: с того момента, как третье лицо выразит должнику намерение воспользоваться своим правом по договору, стороны уже не могут расторгнуть или изменить заключенный между ними договор без согласия третьего лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором (п. 2 ст. 430).

Однако из указанного выше общего правила о расторжении (изменении) договора есть два исключения.

Договор может быть изменен или расторгнут:

Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в арбитражный суд только после того, как был получен отказ другой стороны на предложение первой изменить или расторгнуть договор либо ответ был получен не в срок.

Требование об изменении (расторжении) договора должно опираться на "существенное нарушение договора другой стороной". Само понятие "существенное нарушение" в общей форме дано в п. 2 ст. 450 и в ст. 451 ГК РФ. Однако не следует забывать, что договор расторгается арбитражным судом только при одновременном наличии четырех условий, перечисленных в п. 2 ст. 451 ГК РФ:

В настоящее время судебная практика, например, судов общей юрисдикции по договору займа (17 августа 1998 г.) исходит из того, что заемщик не мог предвидеть повышение курса доллара с 6 до 28 руб. за столь короткий промежуток времени. Поэтому суды, как правило, расторгают такие договоры.

Таким образом, для признания договора расторгнутым (измененным) в связи с его существенным нарушением необходима совокупность всех четырех указанных условий. Если хоть одно из них отсутствует, суд вправе отказать в удовлетворении исковых требований о расторжении или изменении договора.

Разумеется, стороны в договоре могут установить иной порядок его изменения или расторжения, в том числе и изменение условий договора в одностороннем порядке. Однако это должно быть четко отражено в самом тексте договора. Недостаточно будет, например, в договоре поставки указать на возможность увеличения цены товара в одностороннем порядке в связи с инфляцией, а затем уведомить покупателя об изменении цены товара в одностороннем порядке, считая при этом данное уведомление неотъемлемой частью договора. В приведенном примере договорного обязательства такое право не предоставлено поставщику этим же договором, ибо договор лишь предусматривает сам факт возможного изменения цены, и не более того. Поэтому поставщик не вправе вносить какую-либо новую цену в извещение для покупателя. Изменять в данной ситуации цену поставщик может только в общем порядке.

Для того чтобы адаптировать цену к инфляции, поставщик должен был записать в договоре, например, так: "Стороны договорились, что начиная с первой декады II квартала 1999 г. цена на поставляемые товары будет увеличена поставщиком в связи с инфляцией на 2,5%, а начиная с третьей декады этого же квартала - на 3%. При этом подтверждения согласия покупателя на увеличение цены не требуется".

Таким образом, изменение условия о цене становится возможным лишь при наличии соответствующей записи в договоре, ибо в законодательстве изменение цены как условие изменения договора не предусмотрено.

ГК РФ в § 1 гл. 30 "Общие положения о купле - продаже" предусматривает более десятка случаев, когда покупатель или продавец "вправе отказаться от исполнения договора купли - продажи" или "вправе отказаться от товара, если иное не предусмотрено договором", либо "договор не считается заключенным" (ст. 460, 463 - 468, 475, 480, 482, 484, 486 - 489, 491). Эти специфические случаи отказа от договора или товара стороны контракта могут оговорить непосредственно в его тексте.

Причем формулировки "вправе отказаться от договора" и "вправе отказаться от товара" необходимо отличать от другого, внешне сходного понятия "односторонний отказ от исполнения договора".

Рассмотрим эти различия на примере ст. 523 "Односторонний отказ от исполнения договора поставки".

Законодатель в виде специальной оперативной меры воздействия в отношении нерадивого контрагента предусмотрел односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) либо одностороннее его изменение. Эти меры допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон.

Напомним, что согласно абз. 4 п. 2 ст. 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, когда она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Однако в ст. 523 законодатель конкретизирует понятие "существенное нарушение" соответственно со стороны поставщика (п. 2) и со стороны покупателя (п. 3). Эти нормы могут применяться не только по договору поставки, но и по договору купли - продажи, если иное не зафиксировано в договоре.

Здесь необходимо разъяснить смысл словосочетаний, применяемых законодателем в тексте данной статьи, а именно: "существенное нарушение", "ненадлежащее качество", "неоднократное нарушение", "односторонний отказ".

К понятию "существенное нарушение", охарактеризованному ранее, следует добавить, что при существенном нарушении обязательств потерпевшая сторона должна по общему правилу понести убытки, а само нарушение должно быть неоднократным. Так, если потерпевший контрагент не понес убытков, то логически вытекает, что неисполнение обязательства партнером контрагента не является существенным нарушением.

Под поставкой товара ненадлежащего качества подразумевается поставка товара с такими дефектами и недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок.

Под неоднократностью нарушения правоприменительная практика понимает такое нарушение, которое допускается виновной стороной не менее двух раз.

Термин "односторонний отказ" буквально означает следующее: при получении виновной стороной уведомления от потерпевшей стороны о расторжении (изменении) договора такой договор считается соответственно расторгнутым или измененным. Поэтому обращения в суд в таком случае не требуется.

Попутно отметим, что односторонний отказ от исполнения договора предусмотрен ГК РФ в других видах договорных обязательств:

К отношениям сторон, когда одной из них предоставлено право на односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично, порядок изменения или расторжения договора, предусмотренный ст. 452 ГК РФ, неприменим.

В заключение следует сказать, что стороны своим соглашением могут не только изменить сам текст договора, но и заменить ранее заключенный договор на другой (ст. 414 ГК РФ). Это именуется новацией. Помимо новации ГК РФ определяет еще три способа перемены лиц в обязательстве (а значит, и в договоре) - перевод долга (ст. 391 - 392); уступка требования и уступка договора (ст. 388 - 390). Указанные правоотношения не получили пока широкого распространения в договорных обязательствах.

/"Право и экономика", N 9, 2000/

"ОСОБЫЕ УСЛОВИЯ" ДОГОВОРА КАК СПЕЦИФИЧЕСКИЙ РАЗДЕЛ КОНТРАКТА И КАК ОДНО ИЗ УСЛОВИЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЕГО КОНТРАГЕНТОВ

Особые условия договора -

специфические разделы договора

определенного вида: купли - продажи,

поставки, аренды, подряда,

перевозки, банковского счета или

банковского вклада и т.д.

О правовом значении дополнительных (особых) условий в различных видах договорных обязательств

Каждый вид договора в качестве договорного обязательства структурно дробится на множество разделов: дата, время и место составления (заключения) договора (преамбула), права и обязанности сторон, объем и (или) срок исполнения обязательства, ответственность контрагентов, различные примечания по конкретному договору, юридические адреса сторон и т.п. <*>.

<*> Подробнее см.: Завидов Б.Д. Структура договора // Договорное право России. - М.: Лига Разум, 1998. С. 100 - 106.

ГК РФ не содержит каких-либо строгих правил о соблюдении формы договора, его структуры и классификации разделов, ибо законодатель заложил в нем идею о свободе договора (ст. 421), отдав на усмотрение сторон регламентацию условий контракта, но с одним непременным условием: он должен соответствовать обязательным для сторон правилам (императивным нормам), установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент заключения договора (п. 1 ст. 422). Следовательно, сама структура контракта также отдана на усмотрение контрагентов, и здесь не существует каких-либо законодательных ограничений о делении договора на определенное количество разделов.

Между тем если почти во всех договорах существенным (обязательным) условием является срок исполнения обязательства (ст. 314), то место заключения договора (ст. 444 в совокупности со ст. 316), так же как и цена (п. 3 ст. 424), могут и не быть непременными условиями договора. Однако в подавляющем большинстве случаев участники гражданского оборота в договорных обязательствах все-таки стараются зафиксировать в тексте контракта и место исполнения обязательства, и цену товаров, работ и (или) услуг.

Анализ договорных обязательств между предпринимателями (предпринимательскими структурами) показывает, что такие атрибуты контрактов, как срок, место и цена, почти всегда фиксируются сторонами в тексте заключаемого ими договора, но предприниматели не всегда, а лучше сказать редко, придают значение такому разделу договора, как "Особые (дополнительные) условия договора". К сожалению, и деловая, и юридическая литература, освещающая вопросы составления договоров <*>, рекомендуя читателю - предпринимателю трафаретные, так называемые типовые, договоры, тоже упускает из виду наличие такого немаловажного раздела в отдельных видах обязательств.

<*> См., например: Волкова Н.Н., Волков А.И., Шестухина З.М., Чистова Л.М. Сборник примерных договоров. - М.: Мир деловой книги, 1996; Сборник типовых договоров / В.М. Прудников. - 3-е изд. - М.: ИНФРА-М, 1997; Сборник договоров. - М.: Торговый Дом "КноРус", 1997.

Особые условия всякого возмездного договора, именуемые еще и как дополнительные условия, формируются участниками договорных обязательств обычно в трех случаях:

Поэтому все советы надлежит давать в контексте с конкретным договорным обязательством исходя из специфики, нюансов норм права, регулирующих ту или иную разновидность договора.

Если внимательно проанализировать правовые нормы части первой и части второй ГК РФ, то можно заметить, что они "пестрят" неопределенными терминами.

Например, законодатель нередко применяет следующую терминологию: "незамедлительно", "письменно", "иными правовыми актами", "договором или обычаями делового оборота". Неконкретность правовых определений заставляет, а скорее вынуждает, контрагентов договора тщательно и полно регулировать в нем условия и порядок выполнения взятых на себя обязательств. Добросовестное и скрупулезное исполнение всех предусмотренных в договоре условий снизит предпринимательский риск контрагентов договорного обязательства.

Естественно, напрашивается вопрос: почему же создалась такая ситуация, при которой многие разделы самых различных видов договоров сторонам следует регламентировать столь подробно? Нет сомнений в том, что при соблюдении этих условий сам контракт разбухнет до огромного объема. И хотя ответ на этот вопрос выходит за рамки практических рекомендаций, в наиболее сжатом виде его можно сформулировать следующим образом.

Во-первых, законодатель отдает предпочтение именно самому договору: отсутствие прямой нормы права в том или ином конкретном правоотношении предоставляет сторонам договорного обязательства право самим выработать условия конкретного правоотношения. Это говорит о "примате" договора в регулировании специфических правоотношений.

Во-вторых, существовавшая ранее "волевая", "государственно - плановая" норма права как "установка сверху" постепенно перестает оказывать давление на участников договорного обязательства. В данном случае законодатель в лице государства стремится избавить участников договорных обязательств от мелочного регламентирования как "правовой опеки", что непривычно для отечественных предпринимателей. Однако это факт, ибо словосочетание "если иное не предусмотрено договором" говорит само за себя и упоминается в ГК РФ многократно.

В-третьих, ученые - правоведы считают, что договор - правовой документ, значительный по объему и содержанию. Большой объем договора не должен вызывать сомнений и опасений. Ценность договора не в его краткости, а в полном, доступном пониманию и удобном в применении содержании <*>. Этот вывод соответствует смыслу ст. 431 ГК РФ "Толкование договора".

<*> См.: Анохин В.С. Договор поставки в рыночной экономике // Хозяйство и право. 1996. N 10.

Рассмотрим концепцию правового содержания понятия "особые (дополнительные) условия" в некоторых наиболее распространенных видах договоров предпринимательской сферы.

Особые условия по договору купли - продажи (поставки)

В разделе "Особые условия" этого вида договора стороны, как правило, оговаривают специфические условия: особенности тары, упаковки и маркировки того или иного товара. Дополнительно определяют порядок приемки товаров по количеству и качеству, гарантийные обязательства, особые и специфические свойства продаваемого (поставляемого) товара и т.д.

Например, в данном разделе договора поставки можно определить порядок восполнения недопоставки товаров. Это следует сделать из-за отсутствия в ГК РФ прямого указания на точную дату (период) восполнения недопоставки товаров. Так, п. 1 ст. 511 гласит, что поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором. Эта норма права подчеркивает, что восполнение недопоставки товаров, лежащее за пределами срока действия договора, возможно лишь при наличии соответствующего условия в самом тексте контракта.

Сторонам договорных обязательств следует помнить, что "знаменитые" Инструкции П-6 и П-7 о порядке приемки продукции (товаров) по количеству и качеству официально утратили свою силу. Поэтому ссылаться на них в договоре не следует. Однако многие положения этих инструкций можно использовать в тексте договора как обычай делового оборота и как устоявшуюся (в некоторых случаях) правоприменительную практику.

Видимо, поэтому таким же содержанием наполнены и действующие нормы п. 1 и 2 ст. 513 ГК РФ "Принятие товаров покупателем", которые носят отсылочный характер, т.е. законодатель как бы рекомендует "проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота".

Кроме того, следует обратить внимание на то, что в ряде случаев поставщик обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки. Иной способ отгрузки может быть предусмотрен в договоре. По смыслу п. 2 ст. 481 ГК РФ если в договоре требования к таре и упаковке не определены, то товар должен быть затарен или упакован обычным для такого товара способом. Требования к таре и (или) упаковке, предусмотренные п. 3 ст. 481 ГК РФ, являются обязательными для предпринимателей.

Таковы общие правила о таре и (или) упаковке товара. Надлежит знать и другое общеобязательное правило, ранее неизвестное ГК РСФСР 1964 г. Так, в соответствии со ст. 475 ГК РФ в случае поставки товаров без тары и (или) упаковки либо в ненадлежащей таре и (или) упаковке покупатель вправе применить те же требования, что и при передаче товаров ненадлежащего качества (см. п. 2 ст. 482 ГК РФ в совокупности с п. 1 ст. 482 ГК РФ).

Чтобы предусмотреть подобную ситуацию, продавцу рекомендуется внести в текст договора пункт о конкретной ответственности поставщика за поставку товара без тары и (или) упаковки, в том числе и за поставку товара в ненадлежащей таре и (или) упаковке. Эта ответственность по правилам ст. 15, 394 ГК РФ может быть в виде штрафа, пени или неустойки с возмещением причиненных при этом убытков, и оговорить ее можно в разделе "Особые условия договора".

Нельзя недооценивать значения особых условий в договоре поставки и в следующем случае. Например, юристам известно, что с 1 марта 1997 г. в связи с вступлением в действие части второй ГК РФ утратило силу известное в свое время Положение о поставках товаров народного потребления, наиболее детально регламентировавшее поставку. Однако не все знают, что это Положение при определенных условиях может применяться на практике. Так, в п. 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18 сказано, что арбитражные суды при разрешении споров могут применять правила Положения о поставках продукции производственно - технического назначения или Положения о поставках товаров народного потребления, которые не противоречат императивным нормам ГК РФ, если в договоре имеется прямая ссылка на конкретный пункт этих Положений либо из текста договора очевидно намерение сторон применять его. Тогда правила Положений о поставках следует рассматривать как согласованные сторонами условия обязательства <*>. Следовательно, если стороны контракта пожелают распространить действие Положений о поставках на свои конкретные правоотношения, они должны (могут) сделать об этом оговорку опять-таки в "Особых условиях" договора.

<*> См.: Финансовая Россия. 1998. Февраль. Приложение. С. 10.

Законодатель предусматривает также обязанность покупателя по договору поставки возвратить многооборотную тару и средства пакетирования, если иное не предусмотрено договором поставки (ст. 517 ГК РФ). Порядок и срок возврата указанных средств можно регулировать в самом договоре либо использовать в содержании контракта положения Правил применения, обращения и возврата многооборотных средств упаковки, утвержденных Постановлением Госснаба СССР от 21 января 1991 г. <*>. Эту меру ответственности можно поместить в тот же раздел "Особые (дополнительные) условия".

<*> БНАМиВ СССР. 1991. N 4.

Все основные правила, регулирующие договор поставки о таре, упаковке и маркировке, сосредоточены в п. 1 ст. 458, в ст. 481, 482 и 517 ГК РФ.

Кроме того, отметим, что прочая тара, а также упаковка товаров подлежит возврату поставщику только в случаях, прямо предусмотренных договором. Именно эти вопросы настоятельно рекомендуется излагать в том же разделе "Особые условия".

Особые условия по договору аренды

Немаловажной статьей в гл. 34 ГК РФ ("Аренда") является ст. 659, которая регламентирует процесс фиксации факта передачи объекта в аренду, именуемого передаточным актом. Но эта норма права относится только к аренде предприятия как имущественного комплекса в целом и не имеет прямого отношения к движимому имуществу.

Учитывая, что законодатель "ушел" от детального регламентирования каждого шага участников договора, в ГК РФ отсутствует регулирование процесса передачи движимого имущества от арендодателя к арендатору и наоборот.

В целях формирования условий о времени передачи арендованного имущества от одного участника контракта другому в форме акта и установления ответственности за уклонение сторон от его подписания сторонам договора надлежит самим выработать такие особые (дополнительные) условия. Они могут иметь, например, следующее содержание: "Ни одна из сторон не имеет права отказаться от подписания акта сдачи - приемки объекта (имущества) в аренду по неосновательному мотиву. Указанный акт подписывается сторонами в течение 3 (трех) календарных дней с момента подписания настоящего (основного) договора сторонами". (Факт уведомления стороны о подписании акта должен подтверждаться письменно - надлежащим телефаксным сообщением либо иными письменными доказательствами.) Далее следует записать: "За неосновательное уклонение от подписания акта сдачи - приемки имущества в аренду или отказ от его подписания виновная сторона выплачивает потерпевшей стороне штраф в размере 100 (сто) рублей за каждый день просрочки (или отказа) подписания акта до момента его фактического подписания".

Следующий пункт особых условий в арендном обязательстве - это арендная плата. Статья 614 ГК РФ предусматривает перечень вариантов оплаты, который, однако, не является исчерпывающим. Это говорит о том, что участники арендного договора могут предусмотреть любую модификацию (комбинацию) оплаты, в том числе и не указанную прямо в ГК РФ, но не противоречащую законодательству. Так, ГК РФ не запрещает бартерную оплату, оплату в кредит, в рассрочку (по частям), оплату вперед (авансовый платеж) и т.д.

Особые условия по договору подряда

Правоотношениям по подряду посвящен довольно большой комплекс правовых норм, отражающих самый разнообразный подход к существу подряда. Например, если работы выполняются из материала заказчика, тогда раздел "Особые (дополнительные) условия" будет иметь одно содержание, а если из материала подрядчика - абсолютно противоположное.

Специфика этого раздела зависит и от других многочисленных факторов, например от разновидности самого подряда. Если это изготовление вещи или ее переработка - одни "Особые (дополнительные) условия", если это строительный подряд либо просто обработка вещи - совершенно другие. Естественно, что для договоров о бытовом подряде, подряде на выполнение проектных и изыскательских работ и подрядных работ для государственных нужд, резко различающихся по своей сути и специфике, содержание раздела "Особые (дополнительные) условия" будет диаметрально противоположным. Поэтому дать готовый образец текста данного раздела в контрактах на выполнение всех перечисленных выше разновидностей подрядных работ, разумеется, нельзя. Однако, учитывая определенные закономерности проблематики подряда в силу общих положений о подряде (§ 1 гл. 37 ГК РФ), у автора сложилось свое видение особых условий, которое отличается от принятого в юридической (деловой) литературе.

Специфику особых условий в тексте договора подряда условно можно разделить на четыре ключевых вопроса.

О распределении риска между сторонами

Применительно к договору подряда этот вопрос раскрывается в п. 1 ст. 705 ГК РФ - работы выполняются с риском для подрядчика, за исключением двух случаев:

Отсюда следует четкий вывод: именно после окончания подрядных работ и наступает тот самый момент приемки работ заказчиком. Поэтому распределение риска зависит от более общего вопроса: в какой момент заказчик становится собственником самого предмета подряда?

По общему правилу, если исходить из определения подряда в ГК РФ не как работы вообще, а как результата работы, заказчик становится собственником изготовленной вещи только с момента, когда принял ее от подрядчика. Например, заказчик комиссионно подписал акт приема выполненных работ от подрядчика, именно с этого момента на заказчика и переходит весь риск случайной гибели имущества.

Это умозаключение вытекает также из п. 2 ст. 703 ГК РФ, в котором говорится, что по договору подряда подрядчик передает права на вещь заказчику. Однако передать право на вещь подрядчик может только тогда, когда сам обладал таким правом, - ведь лицо, не обладавшее каким-либо правом, не может его передать. В противном случае нарушается известный принцип гражданского права: никто не может передать другому больше прав, чем сам имеет.

Видимо, поэтому п. 2 ст. 703 ГК РФ содержит оговорку как отступление от общего правила, что работа распространяется на подряд, имеющий своим предметом изготовление вещи. Он не действует тогда, когда вещь передается заказчиком подрядчику для обработки (переработки). В этом случае собственником вещи остается заказчик, сохраняющий на вещь все полномочия собственника - владения, пользования и распоряжения. Тем не менее это не исключает ответственности подрядчика за случайную гибель вещи, переданной ему заказчиком.

Таким образом, по общему правилу подрядных правоотношений риск случайной гибели предмета подряда наступает с момента приемки объекта (предмета, вещи) заказчиком от подрядчика.

Однако законодатель, закрепляя в ст. 720 ГК РФ "момент приемки" работ (точнее, сдачи и приемки) путем составления акта либо иного документа, удостоверяющего приемку (п. 2), не обозначает понятие акта, не ссылается на его определенную форму и не раскрывает смысл слов "иного документа". ГК РФ исходя из принципа свободы договора (ст. 421) не может регламентировать все детали подрядного договора.

Итак, распределение риска между сторонами подряда в случае случайной гибели предмета подряда во многом зависит от акта. Поэтому в "Особых (дополнительных) условиях" договора подряда целесообразно сформулировать по данному вопросу примерно следующие пункты:

"1. Акт сдачи - приемки подрядных работ осуществляется сторонами настоящего договора в произвольной форме путем его подписания управомоченными лицами: заместителями руководителей. Факт наличия подписей скрепляется печатями.

  1. Если любая из сторон неосновательно уклоняется от подписания указанного акта, то другая сторона вправе составить акт с представителем незаинтересованного предприятия либо с представителем специализированного предприятия.
  2. Неосновательным уклонением является неявка представителя (Подрядчика или Заказчика) в течение двух суток с момента получения письменного уведомления о дне приемки - сдачи подрядных работ.
  3. Письменным уведомлением считается отправленное телефаксом письмо с подтверждением его получения либо отметка (роспись) на письме управомоченного лица в получении акта, независимо от наличия на нем какой-либо печати в получении или штампа фирмы".

Такое детальное регламентирование факта сдачи - приемки работ не является излишеством и пустой формальностью, ибо п. 3 ст. 720 ГК РФ гласит, что заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).

Отсюда вытекает и другое однозначное умозаключение: если недостатки работ налицо, но заказчик документально не зафиксировал их, то он не может принудить подрядчика устранить эти недостатки. Это означает, что законодатель придает более решающее значение не способу доказывания фактов нарушения самим подрядчиком, а исполнению заказчиком обязанности по письменному фиксированию означенных явных недостатков.

Кроме того, действует и такое общее правило гл. 37 ГК РФ: сторона, допустившая просрочку передачи или приемки результата подрядных работ, несет риски случайной гибели или повреждения предмета подряда (п. 2 ст. 705). Указанное правило о просрочке должника опирается на п. 1 ст. 405 ГК РФ. Поэтому хотя гл. 37 и не содержит других специальных норм о просроченных действиях виновной стороны, однако в этом случае следует руководствоваться общими положениями обязательственного права, закрепленными в ст. 405 - 406 ГК РФ, - просрочка должника и (или) кредитора.

О цене подрядных работ

Значительное место в гл. 37 ГК РФ отведено нормам, посвященным цене работы (ст. 709), хотя сама по себе цена и не является существенным условием договора. Это подтверждает отсылочная норма п. 1 ст. 709 - к п. 3 ст. 424 ГК РФ, предусматривающему на этот случай применение цены, которая при обычных сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные работы.

Видимо, это некий парадокс нашего гражданского законодательства. И вот почему. В условиях рыночных отношений цена, в том числе и подрядных работ, является, пожалуй, едва ли не главным элементом всякого возмездного договора. Эту мысль косвенно подтверждает и текст самой ст. 709 ГК РФ. Так, исходя из смысла п. п. 1 - 3 данной статьи цена работ определяется в основном тремя способами:

Цена в договоре подряда включает в себя компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение (п. 2 ст. 709), и далее в законе не сказано о других формах определения цены по договору подряда. Законодатель лишь подчеркивает, что цена работы (сметы) может быть приблизительной или твердой. При этом различие между ними имеет важное практическое значение. Так, согласно п. 5 ст. 709 при приблизительной цене подрядчик вправе ставить перед заказчиком вопрос о повышении цены. В этом случае заказчик может отказаться от договора и уплатить подрядчику цену за фактически выполненную на тот момент работу. Но повод к увеличению цены может иметь место только при двух условиях:

  1. если необходимо провести дополнительные работы, требующие существенного повышения цены;
  2. сам факт необходимости повышения цены должен быть обоснован, а заказчик предупрежден об этом заранее.

По смыслу абз. 1 п. 6 ст. 709 подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик - ее снижения, в том числе и в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. Пересмотр твердой цены как исключение допускается в четырех случаях:

<*> Подробнее см.: Завидов Б.Д. Договор: подготовка, заключение, изменение. - М.: ИНФРА-М, 1997. С. 128.

Исходя из вышесказанного в договоре подряда в разделе "Особые (дополнительные) условия" (либо разделе "Оплата работ") следует записать примерно следующее:

"Цена подрядных работ может быть увеличена пропорционально росту инфляции по официальным данным Банка России в пределах срока, установленного настоящим договором в пункте (номер ___) данного контракта.

(Иначе говоря, даже при твердой цене, хотя и невыгодной для подрядчика, должен учитываться естественный процесс инфляции.)

При наличии экономии подрядчика твердая цена подрядных работ, а также приблизительная цена в случае удорожания материалов, наличие непредвиденных расходов и т.д. может быть увеличена на ____ (0,2, 0,3, 0,7 или 1%)".

Об экономии подрядчика

Если в подрядном договоре не затронут вопрос о распределении экономии подрядчика, то она остается у него. Если же в тексте договора будет записано буквально следующее: "Экономия, полученная подрядчиком в результате подрядных работ, делится поровну (50 на 50%)", то это будет исключением из общего правила (ст. 710 ГК РФ в совокупности со ст. 410 ГК РФ) о том, что полученная экономия остается у подрядчика.

Удержание

Предусмотрено нормами общей части обязательственного права (ст. 359 - 360 ГК РФ). Это правило востребовано ст. 712 ГК РФ. Подрядчик применяет его тогда, когда заказчик, обязанный уплатить ему установленную договором сумму (цену), не выплачивает ее. В этом случае подрядчик вправе произвести удержание результата работ, оборудования, вещи, переданной для переработки (обработки), остатков неиспользованного материала, другого имущества вплоть до уплаты заказчиком соответствующих сумм. В понятия "другое имущество", "иная сумма" законодатель вкладывает широкий смысл, подразумевая под неисполнением заказчиком обязанности другие различные платежи заказчика, в том числе убытки (ст. 359 ГК РФ) - авансовые платежи, неустойку, штрафы и т.д. Однако если подрядчик произвел удержание неправомерно, то он обязан возместить причиненные убытки заказчику по общим нормам гражданского права (ст. 393 ГК РФ). Стороны договора подряда могут не применять удержание как меру, обеспечивающую в какой-то степени выполнение части обязательств, о чем надлежит сделать оговорку в самом тексте договора. Этот вывод вытекает из анализа ст. 712 ГК РФ, в которой содержится отсылка к ст. 359 - 360 ГК РФ.

Текст может быть, например, таким: "Стороны пришли к соглашению о недопустимости применения правил об удержании в настоящем контракте".

Особые условия по договору займа и кредита

О договоре займа

Следует отметить, что гл. 42 ГК РФ "Заем и кредит" регламентирует не только заем (§ 1), но и кредит, а также товарный и коммерческий кредит (§ 2 и § 3).

Абстрагируясь от общей характеристики правоотношений по договору займа, рассмотрим самые главные особенности данного обязательства.

Во-первых, договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случае, когда договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда (МРОТ), и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон; а также в случае, когда по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками (п. 3 ст. 809 ГК РФ).

Следовательно, из текста ст. 809 ГК РФ усматривается, что договор займа, как правило, носит возмездный характер.

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условий о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства займодавца (а если заимодавцем является юридическое лицо, то в месте его нахождения) ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части (п. 1 ст. 809 ГК РФ).

При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа (п. 2 ст. 809 ГК РФ).

Во-вторых, для договоров займа между гражданами, не связанными между собой предпринимательской деятельностью, сделано исключение в случаях, когда сумма займа не превышает пятидесятикратного МРОТ.

Однако это не означает, что договор займа между гражданами, скажем, на сумму 100 МРОТ и более должен быть возмездным. Такой договор может быть безвозмездным (беспроцентным), если в нем прямо не предусмотрено иное. Беспроцентным может быть и договор займа между гражданином и юридическим лицом. Но в этом случае юридическое лицо должно быть только заемщиком, а не заимодавцем. Иначе действие юридического лица, дающего взаймы денежные средства физическому лицу на беспроцентной основе, может рассматриваться органами ГНИ как сокрытие налогооблагаемой базы или неуставная деятельность и т.п.

Хотя следует заметить, что указанные действия ГНИ противоречат нормам Конституции РФ (ст. 35), положениям ст. 209 - 213 ГК РФ об абсолютном праве собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом, принадлежащим заемщику.

В-третьих, заем - это односторонний договор. После передачи предмета займа (денег, имущества, вещей) все обязанности по договору займа, включая возврат предмета займа или равного количества полученных вещей того же рода и качества, несет заемщик, а заимодавец приобретает по этому же договору только права.

В-четвертых, на договор займа распространяются общие правила о форме сделок (ст. 158 - 163 ГК РФ) и договоров (ст. 434 ГК РФ). Так, согласно ст. 808 ГК РФ договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом МРОТ, а в случае, когда заимодавцем является юридическое лицо, - независимо от суммы.

В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей (ст. 808 ГК РФ).

Здесь надо иметь в виду три основных момента:

Несоблюдение письменной формы договора займа не является, однако, основанием для признания его незаключенным. Здесь действует общее правило, предусмотренное п. 1 ст. 162 ГК РФ. Несоблюдение простой письменной формы договора лишает стороны права приводить письменные и другие доказательства (личная переписка, подтверждающая факт займа, документы о переводе заимодавцем денежных средств заемщику и т.п.).

Краткий анализ договора займа позволяет сделать следующие выводы:

Указанные положения во всех случаях надлежит фиксировать в тексте заключаемого договора, а часть из них - в разделе "Особые условия".

Проценты по договору займа

Беспроцентными предполагаются лишь те договоры займа, объектом которых являются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками, что, однако, не препятствует сторонам предусмотреть в договоре условие об уплате процентов от стоимости вещей или иного вознаграждения за предоставление займа.

Размер процентов, начисляемых на сумму займа, и сроки их выплаты определяются договором. При отсутствии в возмездном договоре условий о размере процентов заимодавец имеет право на проценты на сумму займа в размере ставки рефинансирования, устанавливаемой Банком России. Сроки и порядок возврата суммы займа определяются условиями договора.

В предпринимательской сфере нередко можно наблюдать противоречивую практику в отношении размера уплаты процентов по займу. Например, один гражданин (как правило, предприниматель), условно назовем его участником N 1, ссужает в долг другому такому же лицу (участник N 2) определенную крупную сумму денег. В обоснование подтверждения договора займа участник N 2 отдает участнику N 1 расписку, где указывает проценты за пользование суммой займа (обычно от 5% до 10% ежемесячных), срок его возврата и пишет, что в случае несвоевременного возврата процентов по основному долгу должник выплачивает кредитору так называемый сверхпроцент, т.е. проценты на проценты, не уплаченные своевременно. Заметим, что если участник N 2 - умный (хитрый) предприниматель, то в подтверждение факта возврата процентов на сумму долга, сверхпроцентов либо в обоснование подтверждения возврата займа частями он, как правило, берет расписки у участника N 1. Следовательно, все отношения по займу между его участниками: срок возврата процентов, уплата сверхпроцентов, включая поэтапное погашение суммы долга (займа), - являются договорными отношениями, ибо обмен письмами, иными документами (расписками) по правилу п. 2 ст. 434 ГК РФ есть договор.

Однако в реальной жизни участник N 1 (кредитор) обычно никогда не отразит прибыль в декларации (да он ее и не сдает) с целью избежать уплаты налогов, ибо даже по минимальной шкале процентов его доход составляет 60% годовых (5% в месяц) или 120% годовых (10% в месяц).

Между тем правоприменительной практике известны случаи, когда, например, должник Иванов, заняв на год под 10% ежемесячных деньги у кредитора Петрова и вернув часть процентов по займу и основной долг, в дальнейшем отказывается выплачивать кредитору остальные проценты. Свой отказ он мотивирует тем, что может представить в налоговую полицию расписки кредитора, за которые тот, мол, заплатит фантастические налоги либо понесет определенную уголовную ответственность по ст. 165 УК РФ "Причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребление доверием".

Видимо, известная доля правды в угрозах должника все-таки есть, поскольку с объективной стороны указанное деяние характеризуется как "механизм извлечения виновным незаконной имущественной выгоды" <*>, причем и при отсутствии признаков хищения (п. 1 ст. 165 УК РФ).

<*> См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. - М.: ИНФРА-М-НОРМА, 1996. С. 373.

Однако скорее всего в нашем примере кредитор может пострадать в силу норм ГК РФ:

Все вышеперечисленные нормы права подтверждают факт наличия в действиях кредитора умысла обогатиться за счет безвыходности положения должника, а такая сделка называется совершенной "вследствие стечения тяжелых обстоятельств", поэтому может (да и должна) быть признана недействительной в силу ст. 179 ГК РФ.

Отметим следующий любопытный факт: в нашем примере договор займа между кредитором и должником по своей сути и содержанию является кабальной сделкой. После принятия УК РФ и части первой и второй ГК РФ соотношение гражданских и уголовных норм приобрело такой характер, когда упомянутая сделка находится как бы на стыке гражданского и уголовного права. Иначе говоря, от противоправной сделки в цивильном смысле этого слова до уголовно наказуемого деяния - один шаг.

В договоре займа особое внимание следует обратить на специфическую особенность по возврату беспроцентного займа и займа, предоставленного под проценты.

Если иное не предусмотрено договором займа, сумма беспроцентного займа может быть возвращена досрочно. Сумма займа, предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно только с согласия займодавца (п. 2 ст. 810 ГК РФ). Иными словами, если займодавец не согласен на досрочный возврат займа, то заемщик не вправе возвращать деньги досрочно: сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее заимодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет, если иное не предусмотрено договором займа (п. 3 ст. 810 ГК РФ).

Исходя из смысла и сути п. 2 и п. 3 ст. 810 ГК РФ следует признать, что самым главным вопросом для заемщика является его право вернуть заем досрочно (!). Представляется, что этот вопрос во всех случаях должен быть отмечен в разделе "Особые условия", ибо иначе проценты на заемщика будут нарастать, как снежный ком.

Юридическая техника применения норм права при отказе кредитора в предоставлении расписок должника об уплате процентов по договору займа

В гл. 42 ГК РФ "Заем и кредит" содержится всего одна норма права, которая устанавливает, что в подтверждение договора займа и его условий может быть (!) представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей (п. 2 ст. 808). Данная формулировка правовой нормы означает, что расписка заемщика может заменять собой договор займа, так как является письменным подтверждением факта получения суммы займа заемщиком от займодавца, и оспорить эту расписку заемщику практически невозможно (за исключением физического и (или) психического принуждения), ибо таковая пишется последним собственноручно.

Между тем в той же гл. 42 ничего не сказано о наступлении правовых последствий в том случае, если, например, займодавец не предоставляет по каким-либо причинам расписки заемщику в подтверждение уплаты им процентов по займу, а заемщик, тем не менее, каждый месяц регулярно их платит. Тогда заемщику следует применять правила ст. 404, 406 и 408 ГК РФ. Кроме всего прочего, если один участник гражданского оборота ссужает другому деньги под сверхвысокий процент, то это может квалифицироваться, что было отмечено ранее, не только как уголовно наказуемое деяние и как злоупотребление правом (ст. 10 ГК РФ), но и как недействительная сделка (оспоримая) в силу ст. 168 ГК РФ, а также как ничтожная (ст. 169 ГК РФ).

Таким образом, исходя из вышеприведенного примера должник может (и вправе) не платить проценты кредитору до тех пор, пока последний не вернет заемщику все другие расписки (либо одну общую - на всю полученную сумму процентов по займу за весь период займа) по указанному займу. А за время просрочки кредитора (п. 2 ст. 406 ГК РФ) должник имеет право на возмещение причиненных просрочкой убытков, а также не обязан платить проценты за время просрочки кредитора (п. 3 ст. 406 ГК РФ).

В нашем случае должник согласно нормам ст. 406 и 408 ГК РФ как бы удерживает уплату процентов кредитору до тех пор, пока последний не выдаст соответствующую расписку должнику. Данный пример еще раз подтверждает высказанную ранее мысль о неразрывной связи договора и обязательства. Правила ст. 406 и 408 ГК РФ можно заложить в текст договора займа в виде раздела "Особые (дополнительные) условия", что еще больше будет усиливать ответственность кредитора при указанных обязательствах.

О списании заемных денежных средств со счета юридического лица

Такого списания средств по распоряжению самого заемщика с целью их перечисления для погашения займа недостаточно для констатации исполнения заемщиком своего обязательства. Оно признается выполненным лишь с момента поступления суммы займа на счет заимодавца. А до этого на сумму займа, в частности в соответствии с п. 2 ст. 809 ГК РФ, подлежат начислению и проценты, предусмотренные договором. Именно поэтому списание денежных средств со счета заемщика не освобождает его от ответственности за возврат суммы займа, если эти средства не поступили на счет займодавца.

ГК РФ вводит новые правила о последствиях нарушения заемщиком договора займа, подразумевая под "нарушением" факт просрочки возврата суммы займа. Такая просрочка рассматривается как один из случаев неправомерного пользования чужими денежными средствами. Это правило вытекает из смысла п. 1 ст. 811: "Если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном п. 1 ст. 395 настоящего Кодекса, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата займодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных п. 1 ст. 809 настоящего Кодекса".

Таким образом, здесь установлена повышенная ответственность заемщика за нарушение обязательства по возврату займа в срок, определенный законом или договором. Это означает, что заемщик за просрочку в возврате займа уплачивает не только проценты по правилам п. 1 ст. 395 ГК РФ (ставку рефинансирования, установленную ЦБ РФ), но и проценты, которые начисляются на сумму займа согласно ст. 809 ГК РФ в качестве вознаграждения за предоставление самого займа. Итак, общая сумма денежных средств, подлежащая возврату в случае нарушения заемщиком своих обязательств, состоит из сумм займа, процентов, установленных за пользование заемными средствами, и процентов, начисляемых за нарушение срока возврата заемных сумм.

Если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, заимодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами (п. 2 ст. 811 ГК РФ).

О предоставлении кредита под проценты юридическим лицом

В наиболее обобщенном виде коммерческий кредит представляет собой кредитование одного предприятия другим и противопоставляется банковскому кредиту, осуществляемому исключительно банками либо другими кредитными учреждениями. Договором, исполнение которого связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом (п. 1 ст. 823 ГК РФ).

Как видно из правовой конструкции коммерческого кредита, его юридическое значение предопределяется возможностью авансирования, предварительной оплаты, отсрочки или рассрочки оплаты товаров, работ и услуг. Заметим, что возможность авансирования и предоплаты предусмотрена и в других видах договоров, таких как подряд (ст. 711 ГК РФ), бытовой подряд (ст. 735 ГК РФ), строительный подряд (ст. 746 ГК РФ), подряд на выполнение научно - исследовательских работ, опытно - конструкторских и технологических работ (ст. 781 ГК РФ), а также в ряде других обязательств.

Законодатель прямо указывает на то, что к коммерческому кредиту применяются правила настоящей главы, если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства (п. 2 ст. 823).

Следовательно, из данной нормы права вытекает правило о том, что предоставление коммерческого кредита, не связанного с исполнением обязательств, не допускается. Это же предусматривают и другие положения ГК РФ. Данный вопрос является особенно острым при разрешении споров между предпринимательскими структурами и органами ГНИ. И вот почему.

В силу гл. 45 ГК РФ, в частности п. 2 ст. 846 и ст. 850, все операции по выдаче кредита осуществляются банками или кредитными организациями на основании специального разрешения, именуемого лицензией. Однако на практике предпринимательские структуры зачастую ссужают друг другу денежные средства, вуалируя эти операции как угодно - безвозмездное оказание услуг, временное оказание финансовой помощи, заем на условиях возврата и т.д.

Тем не менее цель всех этих договоров одна: дать кредит (или заем) с определенной выгодой для кредитора (реже без выгоды).

В этом случае налоговые органы считают, что предоставление кредитов под проценты (в том числе в виде займа) юридическим лицом, не имеющим соответствующей лицензии и выступающим также в роли коммерческой организации, не допускается. Такая деятельность должна признаваться не соответствующей законодательству. Эта же идея заложена в рекомендациях Высшего Арбитражного Суда РФ <*>.

<*> См.: Информационное письмо ВАС РФ от 10 августа 1994 г. N С1-7/ОП 555 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно - арбитражной практике" // Вестник ВАС РФ. 1994. N 10.

Однако в этом же письме Высшего Арбитражного Суда РФ дана оговорка, что законом не запрещена передача заемщику организацией, не имеющей лицензии на право занятия кредитными операциями, собственных временно свободных средств на условиях уплаты определенных процентов, если такая деятельность не носит систематического характера.

Чтобы избежать каких-либо нареканий со стороны фискальных органов, в том же разделе договора "Особые (дополнительные) условия" можно записать примерно следующее:

"Участник N 1 оказывает финансовую помощь Участнику N 2 одноразово, как исключение.

За оказанную финансовую помощь Участнику N 2 последний взаимообразно оказывает Участнику N 1 такие-то услуги.

Учитывая, что стороны предоставляют друг другу взаимные услуги, взимание процентов по предоставлению финансовой помощи исключается".

Образно говоря, надо закамуфлировать меркантильную процентную основу договора по кредиту как бы бартерным покрытием услуг. В тексте договора следует также избегать слов "кредит", "заем", "проценты на условиях" и т.д., если сделка действительно совершена с целью взаимопомощи.

/"Право и экономика", N 10, 2000/

"ОСОБЫЕ УСЛОВИЯ" ДОГОВОРА КАК СПЕЦИФИЧЕСКИЙ РАЗДЕЛ КОНТРАКТА И КАК ОДНО ИЗ УСЛОВИЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЕГО КОНТРАГЕНТОВ Особые условия по договору банковского счета

По договору банковского счета банк и клиент (владелец банковского счета) могут выступать в двух лицах. Например, банк, выдав заем клиенту, становится кредитором, а заемщик - должником. В том случае, когда банк использует (с согласия должника) хотя бы частично расчетный счет должника, "прокручивая" часть его денег, то уже банк будет должником, а клиент - кредитором, что в практике встречается чрезвычайно редко. Однако банк будет должником и в том случае, если он задерживает распоряжение клиента о списании его денежных средств со счета в пользу определенного контрагента клиента либо других налоговых и обязательных платежей.

Самая острая проблема в договоре банковского счета связана со списанием денежных средств со счета клиента. Общим основанием для списания денежных средств со счета клиента служит распоряжение самого клиента (п. 1 ст. 854 ГК РФ). Списание денежных средств без распоряжения клиента допускается только по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом (п. 2 ст. 854 ГК РФ). Однако списание денежных средств со счета клиента не может быть произведено, как об этом записано в п. 2 ст. 854 ГК РФ, "в случаях, установленных законом", ибо во всех вариантах действует приоритет ГК РФ.

Вот что по данному вопросу пишут ученые - правоведы: "Списание средств со счета владельца без его распоряжения осуществляется: а) по решению суда, б) в случаях, предусмотренных в законе (см. перечень Ефимова Л.Г. "Банковское право". М., 1994. С. 132 - 138. - Прим. авт.). Согласно ст. 3 ГК РФ к гражданскому законодательству РФ относится только ГК РФ и принятые в соответствии с ним федеральные законы. Таким образом, безакцептное (бесспорное) списание средств со счета плательщика не может быть предусмотрено в актах Президента и Правительства РФ, изданных после вступления в силу Кодекса, в ведомственных нормативных актах, законах субъектов Федерации, а также в актах местных органов власти и управления. Норма ст. 27 Закона о банках, которая предусматривает, что взыскание на денежные средства юридических лиц обращается только по исполнительным документам, не согласуется с комментируемой статьей. Поэтому в соответствии со ст. 3 ГК РФ действует норма ст. 854 Кодекса.

Безакцептное списание возможно и в случаях, предусмотренных договором клиента банка со своим контрагентом. Для реализации такого договора плательщик должен заключить со своим банком соответствующее соглашение, которое можно рассматривать как изменение условий договора банковского счета (см. п. 2 коммент. к ст. 847).

В соответствии с телеграммой от 12 февраля 1996 г. Минфина России (N 3-А1-18) и ЦБ РФ (N 237) средства бюджетов, поступившие на бюджетные счета учреждений и организаций от вышестоящих распорядителей средств, органов федерального казначейства и финансовых органов на выплату заработной платы и т.п. цели, не могут быть списаны в безакцептном порядке или направлены по иному назначению" <*>.

<*> См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). М.: Контракт, ИНФРА-М-НОРМА, 1996. С. 425.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части второй) (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ, Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 1997.

Таким образом, главными моментами раздела "Особые (дополнительные) условия" по договору банковского счета должны быть:

условия о наступлении ответственности банка за неправомерное списание денежных средств со счета клиента;

размер ответственности за:

Так, в данном разделе заключаемого с банком договора клиенту следует записать: "В случае необоснованного списания средств банк обязан исправить допущенное им нарушение и произвести реальное исполнение обязательства путем зачисления на счет клиента причитающейся ему суммы, которая находится в его распоряжении. При невозможности вернуть неправильно списанные и перечисленные деньги банк обязан произвести зачисление спорной суммы за счет собственных средств.

За невыполнение указанных обязанностей банк уплачивает клиенту все убытки, включая неполученные доходы, которые клиент мог бы получить, если бы денежное обязательство было исполнено банком в установленный платежным поручением срок".

Август - сентябрь 1998 г. показал, что хранение денежных средств юридических лиц (как, впрочем, и граждан) на счетах банков - дело рискованное. Следовательно, клиенту тем более надо во всех случаях усилить ответственность банка за ненадлежащее исполнение своих денежных обязательств. Необходимо избегать так называемых трафаретных договоров, которые банки стараются навязать клиенту. Кроме того, следует учитывать финансовую ситуацию, сложившуюся в стране после дефолта: пока банку сложно привлечь к себе потенциальных клиентов, поскольку доверие ко многим из них подорвано. На практике это означает, что у владельцев счетов - вкладчиков гораздо больше вариантов по заключению договоров. Безусловно, надежному банку нечего страшиться ответственности. И наоборот, уход банка от ответственности по тексту договора банковского счета должен насторожить клиента. Каждый участник гражданского оборота обязан нести гражданско - правовую ответственность, установленную ГК РФ. При этом ответственность клиента и банка должна быть равной, или, как говорят юристы, эквивалентной, о чем всегда надлежит помнить правоприменителю, а тем более предпринимателю.

Об особых условиях по договору простого товарищества. Проблемы минимизации налогооблагаемой базы

Абстрагируясь от анализа договора простого товарищества, отметим, что он более всего известен под названием "Договор о совместной деятельности".

Однако для того чтобы уяснить смысл и значение особых условий по договору простого товарищества, необходимо хотя бы кратко осветить такие аспекты (разделы) договора, как:

Ведение дел товарищей, пользование имуществом, распределение доходов и расходов, ответственность

Ведение общих дел товарищей осуществляется по правилам ст. 1044 ГК РФ. Так, при ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей (п. 1).

Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из юридических лиц, участвующих в договоре простого товарищества.

Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении такового - в порядке, устанавливаемом судом. Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества (п. 2 - 4 ст. 1043 ГК РФ).

Демократичной новеллой гражданского права является отсутствие запрета для товарищей распоряжаться своей долей в общем имуществе без согласия других участников товарищества. Каждый участник вправе распорядиться своей долей по общим правилам (ст. 246 и 250 ГК РФ).

Необходимо знать положения ст. 1044 ГК РФ о полномочиях товарищей как участников гражданского оборота и как представителей ими же созданного простого товарищества.

Так, в отношениях с третьими лицами полномочие товарища на совершение сделок от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме (п. 2). Помимо этого, товарищи не могут ссылаться на ограничения прав товарища, совершившего сделку, по ведению общих дел товарищей, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений (п. 3). Отсюда следует, что существует три формы ведения общих дел товарищей: каждый вправе действовать от имени товарищей, дела ведутся специально назначенным товарищем или несколькими товарищами либо совместно всеми товарищами.

Не столь обширная правоприменительная практика свидетельствует о такой распространенной форме, как ведение дел специально назначенным товарищем. Именно эта форма наиболее предпочтительна, поскольку определенный товарищ отвечает за конкретное порученное дело, в том числе за ведение бухгалтерского учета - учета операций с общим имуществом, включая ведение отдельного баланса, оформление, представление отчетности в органы ГНИ и другие госорганы и т.д.

Следует иметь в виду, что все общие дела простого товарищества хотя и ведутся по общему согласию, однако по обычаям делового оборота они должны оформляться либо протоколом, либо дополнительным соглашением к договору простого товарищества. Соблюдение этого принципа крайне необходимо, особенно при нынешних, еще не устоявшихся и разбалансированных рыночных отношениях, когда вчерашний, казалось бы, надежный партнер сегодня вдруг оказывается безнадежным банкротом или даже хуже того - надежным соратником вашего конкурента. Письменная фиксация общих собраний товарищества поможет его участникам просчитывать расходы и доходы, анализировать и прогнозировать доходность будущего мероприятия, в том числе целесообразность произведенных расходов, определять весомость вклада конкретного товарища в общее дело и т.п.

Именно все эти вопросы, напрямую не урегулированные в нормах ГК РФ в силу идеи законодателя о свободе договора (п. 3 ст. 421), и надлежит изложить в тексте контракта, а точнее в разделе "Особые (дополнительные) условия". В том же разделе на паритетных началах можно решить вопрос о распределении предпринимательского риска при оформлении сделок.

Так, товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделку, в отношении которой его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделку от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эта сделка была необходима в интересах всех товарищей. И наоборот - товарищи, понесшие вследствие такой сделки убытки, вправе требовать их возмещения (п. 4 ст. 1044 ГК РФ).

Решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества (п. 5 ст. 1044 ГК РФ).

Полномочия товарища, ведущего общие дела простого товарищества, могут быть оформлены соответствующей доверенностью, подписанной либо всеми товарищами, либо управомоченным ими лицом. Помимо этого, полномочия означенного товарища могут быть оформлены и самим договором.

Товарищ, заключающий сделку от своего имени с третьими лицами, не только должен, но и обязан действовать в интересах всех товарищей. Если товарищ превысил свои полномочия, предоставленные ему по договору, и участникам товарищества удалось это доказать, то виновный товарищ обязан не только понести все расходы по сделке, но и возместить товарищам причиненные при этом убытки (ст. 15, 393, 395 ГК РФ).

Каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны (ст. 1045 ГК РФ), и заинтересованная сторона может потребовать применения последствий недействительности ничтожной сделки (ст. 166 - 168 ГК РФ).

Каждый участник простого товарищества должен нести определенные расходы, а в случае надобности покрывать понесенные товариществом убытки. По общему правилу порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такового каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно (ст. 1046 ГК РФ). Урегулировать этот вопрос можно также в разделе "Особые (дополнительные) условия".

Если в договоре или дополнительном соглашении к нему отсутствуют положения о компенсации понесенных расходов и убытков, то каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально вкладу в общее имущество <*>.

<*> См.: Вестник ВАС РФ. 1995. N 9. С. 49.

Помимо всего прочего, ГК РФ достаточно четко регулирует ответственность товарищей по общим обязательствам. Так, если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, то каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общим же обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно (п. 1 ст. 1047). Однако если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, то тогда товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения (п. 2 ст. 1047).

Здесь следует знать одно общее правило. Нормы об ответственности участников простого товарищества являются императивными, т.е. общеобязательными, и не могут быть изменены по соглашению сторон. Размер и основания ответственности сторон определяются по правилам гл. 25 ГК РФ "Ответственность за нарушение обязательств".

Распределение прибыли производится по правилам ст. 1048 ГК РФ. Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно. Эту часть контракта следует изложить в разделе "Распределение прибыли и доходов между сторонами договора".

Статья 1049 ГК РФ содержит специальную норму о выделе доли товарища по требованию его кредитора. Так, кредитор участника договора простого товарищества вправе предъявить требование о выделе его доли в общем имуществе в соответствии со ст. 255 ГК РФ, которая регулирует порядок обращения взыскания на долю должника в общем имуществе. Приоритет в приобретении этой доли принадлежит участникам простого товарищества. Однако если выделение доли в натуре невозможно или против этого возражают другие товарищи, то кредитор вправе потребовать продажи должником своей доли другим товарищам по цене, соразмерной рыночной стоимости. В этом случае сумма, вырученная от продажи доли, пойдет в погашение долга.

Если остальные товарищи откажутся от приобретения доли должника, тогда кредитор вправе в судебном порядке потребовать продажи этой доли с публичных торгов. Порядок обращения взыскания на имущество должника путем продажи с публичных торгов регулируется гл. 39 ГПК РСФСР и ст. 447 - 449 ГК РФ <*>.

<*> См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). С. 639.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части второй) (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ, Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 1997.

Правовые проблемы легального (и нелегального) снижения налогооблагаемой базы в договоре простого товарищества

Анализ правоприменительной практики действия договора простого товарищества (совместной деятельности) свидетельствует о том, что некоторые предпринимательские структуры, в том числе государственные и муниципальные образования, могут вполне легально уменьшить налогооблагаемую базу.

Но прежде чем рассмотреть такие примеры, следует охарактеризовать круг налогооблагаемых операций по законодательной базе, связанных с осуществлением простого товарищества, т.е. совместной деятельности.

Налог на добавленную стоимость. Товары, работы и услуги, реализуемые в рамках договора о совместной деятельности, подлежат обложению налогом на добавленную стоимость (НДС) в общеустановленном порядке, что определено п. 9 раздела IV Инструкции Госналогслужбы России от 11 октября 1995 г. N 39 "О порядке исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость".

Результаты совместной деятельности (прибыль или убытки) передаются каждому из участников договора в размере доли собственности, установленной контрактом. Доля прибыли, получаемая каждым из участников совместной деятельности после уплаты всех налогов, не облагается НДС <*>.

<*> См.: Финансовая Россия. 1997. N 45. Приложение. С. 2.

Если предприятию, осуществляющему учет по совместной деятельности, предоставляется льгота по товарам (работам, услугам), производимым в рамках основной деятельности, а по совместной деятельности такая льгота не предоставляется, то НДС по товарам (работам, услугам), реализуемым в рамках совместной деятельности, уплачивается в общеустановленном порядке. Разъяснения по данному вопросу даны в письме Государственной налоговой инспекции по г. Москве от 15 июня 1994 г. N 11-08/7745 "Об отдельных вопросах по налогу на добавленную стоимость".

Налог на имущество. Этот налог уплачивается в соответствии с п. 2 и 10 Инструкции Госналогслужбы России от 8 июня 1995 г. N 33 "О порядке исчисления и уплаты в бюджет налога на имущество предприятий". Стоимость имущества, являющегося объектом налогообложения и объединенного предприятиями в целях осуществления совместной деятельности без образования юридического лица, для целей налогообложения принимается в расчет участниками договоров о совместной деятельности, внесшими это имущество, независимо от счетов бухгалтерского учета, на которых оно учитывается, а созданного (приобретенного) в результате этой деятельности - участниками договоров о совместной деятельности в соответствии с установленной долей собственности по договору.

Налог на имущество начисляется каждым участником совместной деятельности и в установленном порядке относится на финансовые результаты. В бухгалтерском учете сумма налога отражается по дебету счета 80 "Прибыль и убытки" и кредиту счета 68 "Расчеты с бюджетом" <*>.

<*> См.: Финансовая Россия. 1997. N 45. Приложение. С. 2.

Налог на прибыль. Прибыль, полученная в результате совместной деятельности, подлежит учету при налогообложении у каждого участника договора в размере доли собственности, определенной договором. Согласно п. 2.13 Инструкции Госналогслужбы России от 10 августа 1995 г. N 37 "О порядке исчисления и уплаты в бюджет налога на прибыль предприятий и организаций" (в редакции от 18 марта 1997 г.) предприятие, осуществляющее учет результатов совместной деятельности, ежеквартально нарастающим итогом с начала года сообщает каждому участнику совместной деятельности и налоговому органу по месту их нахождения (причем последнему - до наступления срока представления ему квартальных и годовых бухгалтерских отчетов и балансов) о суммах причитающейся каждому участнику доли прибыли с целью учета ее при налогообложении в составе валовой прибыли независимо от фактического распределения этой прибыли. При этом указанная доля прибыли определяется исходя из данных по прибыли, отраженных в бухгалтерском отчете, и корректируется с учетом метода определения выручки от реализации продукции (работ, услуг) для целей налогообложения, а также требований Положения о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 5 августа 1992 г. N 552 (с учетом изменений и дополнений), и ее уменьшения (увеличения) в соответствии с п. 2.4, 2.5 и 2.6 Инструкции N 37.

КонсультантПлюс: примечание.

Инструкция Госналогслужбы РФ от 10.08.1995 N 37 "О порядке исчисления и уплаты в бюджет налога на прибыль предприятий и организаций" утратила силу в связи с изданием Приказа МНС РФ от 15.06.2000 N БГ-3-02/231 "Об утверждении Инструкции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам "О порядке исчисления и уплаты в бюджет налога на прибыль предприятий и организаций".

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Убытки, полученные от выполнения договоров о совместной деятельности, не отражаются на результатах деятельности участников - юридических лиц, так как должны покрываться за счет самих участников такой деятельности.

Уполномоченный участник передает сведения о прибыли или убытках остальным участникам в виде извещения, которое должно содержать следующие данные:

При получении такого извещения каждый участник совместной деятельности в соответствии с требованиями Приказа Минфина России от 12 ноября 1996 г. N 97 "О годовой бухгалтерской отчетности организаций" отражает свою долю прибыли в форме N 2 по статье "Доходы от участия в других организациях" (строка 080) и облагает налогом в составе валовой прибыли по общеустановленной ставке налога на прибыль.

КонсультантПлюс: примечание.

Приказ Минфина РФ от 12.11.1996 N 97 "О годовой бухгалтерской отчетности организаций" утратил силу в связи с изданием Приказа Минфина РФ от 13.01.2000 N 4н "О формах бухгалтерской отчетности организаций".

Правоприменителю следует знать следующую новеллу. Приказом Минфина России от 24 декабря 1998 г. N 68н <*> были утверждены новые Указания по отражению в бухгалтерском отчете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества, введенные в действие с 1 января 1999 г., которые признали утратившим силу только письмо Минфина России от 24 января 1994 г. N 7 "Об отражении в бухгалтерском учете и отчетности операций, связанных с осуществлением совместной деятельности". Все же остальные правовые акты, на которые была сделана ссылка, пока сохраняют свою силу.

<*> Зарегистрирован Минюстом России 14 января 1999 г. N 1682 // Российская газета. 1999. 27 января. С. 6.

Данные Указания состоят из трех разделов:

  1. Общие положения.
  2. Отражение организацией - товарищем операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества.
  3. Отражение организацией, ведущей общие дела, операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества.

В разделах 2 и 3 перечислены обязательные условия по отражению в бухгалтерской отчетности порядка оприходования и движения товароматериальных ценностей с обязательным указанием их в бухгалтерских счетах. Помимо этого даны рекомендации, как надлежит отразить в бухгалтерском учете данные, связанные с внесением вкладов товарищей, их движением и разделом. Очень важным здесь является указание на то, что при прекращении договора о совместной деятельности товарищ, ведущий общие дела, составляет ликвидационный баланс на дату окончания (прекращения) договора.

Теперь рассмотрим два важных вопроса, касающихся уменьшения налогооблагаемой базы.

Во-первых, в п. 1 ст. 1042 ГК РФ дословно сказано следующее: "Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация".

Во-вторых, следует обратить внимание на смысловое значение, которое приобретает формулировка, данная законодателем в п. 2 ст. 1042 ГК РФ: "Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарищей производится по соглашению между товарищами".

Анализ ст. 1042 ГК РФ позволяет сделать следующие практические выводы.

Например, один участник товарищества (условно - участник N 1) вносит в общее дело, скажем, деньги в сумме 50 млн. руб., а второй участник (участник N 2) не вносит никаких денежных средств, но вносит в дальнейшем в общее дело только свой труд. Это означает, что по соглашению между товарищами доля участника N 2 может быть признана равной доле участника N 1, т.е. эквивалентной доле 50 млн. руб. При этом участник N 2 хотя и уплачивает определенные налоги, но доля его налогов значительно ниже налогов в суммовом выражении участника N 1. Эту экономию стороны имеют в силу широкого понятия "вклад" согласно смыслу ст. 1042 ГК РФ.

Кроме того, стороны договора простого товарищества в силу дефицита денежных средств, как правило, в качестве вклада вносят оборудование, инструмент, материалы по остаточной стоимости, что ведет к минимизации налогооблагаемой базы.

Стороны, осуществляя деятельность, результаты которой не совсем материально "осязаемы" (создание научных книг, выпуск кассет певцов и т.п.), намеренно занижают (или завышают) свои расходы опять-таки с целью минимизировать налоги. Проверить их истинные расходы весьма сложно, ибо в силу п. 5 ст. 1044 ГК РФ все решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию. Участники товарищества отразят в отчетности те расходы, которые им выгодны. Главное, чтобы они подтверждались документально.

Документами, подтверждающими расходы участников, могут быть протоколы общего собрания, а также иные документы, указывающие на эти расходы (ст. 1043, 1044 ГК РФ).

Следует подчеркнуть, что коренное отличие договора простого товарищества (в интерпретации договора о совместной деятельности) от договоров предприятий других организационно - правовых форм состоит в том, что здесь не происходит полного обособления (объединения) всего имущества участников договора, а лишь минимальной доли их имущества либо вкладов, приравненных к такому имуществу. Это ведет к снижению степени предпринимательского риска.

Чтобы сделать следующий вывод, напомним, что понятие юридического лица было введено более четырехсот лет назад именно для того, чтобы снизить риск лица физического <*>. Имущество физического лица обособляется от имущества юридического лица, учреждаемого для хозяйственной деятельности. Размер риска в этом случае определяется только долей данного физического лица в уставном капитале предприятия. В договоре же простого товарищества риск еще более снижается, так как вклад составляет лишь минимальную долю имущества юридического лица.

<*> См.: Поваров Ю.А. Полное товарищество и налоговое законодательство // Финансовые и бухгалтерские консультации. 1994. N 1. С. 72, 73.

Несмотря на потенциальную опасность оказаться солидарными должниками в случае возможных просчетов в своей хозяйственной деятельности, участники договора простого товарищества могут получить значительные дополнительные доходы, аккуратно используя особенности правовой конструкции данного договора.

Для участников договора простого товарищества понятие "прибыль" довольно условно. В данном случае, скорее, следует говорить о том, что для целей налогообложения применительно к этому договору понятие "прибыль" четко не определено, ибо размер прибыли опять-таки может устанавливаться по соглашению между его товарищами (ст. 1048 ГК РФ), о чем в органы ГНИ уполномоченный участник сообщает соответствующим извещением.

Следует отметить еще один момент: хотя убытки, полученные от выполнения договора о совместной деятельности, не отражаются на результатах деятельности его участников и покрываются за их счет, однако истинный доход (равно как и прибыль) во многом зависит от самих действий его участников (отражение данных в извещении).

И наконец, последний вывод. Работники договора о совместной деятельности могут заниматься предпринимательской деятельностью, не вступая в трудовые (путем заключения контракта) и гражданско - правовые (путем заключения договоров подряда) отношения с непосредственными участниками такого договора, создавшими простое товарищество <*>.

<*> Поваров Ю.А. Указ. соч. С. 73.

Разнообразие типов (форм) договоров о совместной деятельности, а также целей их участников предполагает столько вариантов уменьшения налогообложения, что описать все случаи в рамках данной статьи просто невозможно.

Отметим, что на практике договор о совместной деятельности нередко используется коммерческими структурами с участием унитарных предприятий, с тем чтобы совместно скрыть аренду государственной или муниципальной недвижимости. Например, составляют договоры на автостоянку транспортных средств, а фактически (чаще временно) сдают в аренду часть недвижимости. Будучи притворным, такой договор является ничтожным.

Все сказанное выше дает основание сделать вывод: договор простого товарищества - единственный, в принципе, вид договорных обязательств во всем массиве договорного права России, предоставляющий его участникам возможность не только легально уменьшить налогооблагаемую базу, но и значительно снизить степень предпринимательского риска.

И самое последнее. Разумеется, не может быть готовых рецептов на все случаи жизни. В этом смысле договор простого товарищества, следует полагать, обладает самым большим выбором вариативных условий, в том числе и спецификой такого его раздела, как "Особые (дополнительные) условия договора". В данной статье были рассмотрены только основные и главные черты договора простого товарищества, которые не могут распространяться на все бесчисленные случаи применения этого института в хозяйственно - гражданском обороте. Поэтому все вышеперечисленные советы, рекомендации и пожелания надо воспринимать критически, с учетом конкретных правоотношений по совместной деятельности.