Мудрый Юрист

Договоры посреднических услуг в России

Б.Д. ЗАВИДОВ

Б.Д. Завидов, кандидат юридических наук.

УКАЗАТЕЛЬ СОКРАЩЕНИЙ

ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации

СА РФ - Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации

СЗ РФ - Собрание законодательств Российской Федерации

ЭЖ - издание "Экономика и жизнь"

ГК РСФСР - Гражданский кодекс Российской Советской Федеративной Социалистической Республики

ГПК РСФСР - Гражданский процессуальный кодекс РСФСР

МГУ им. Ломоносова - Московский государственный университет им. Ломоносова

ГНИ - Государственная налоговая инспекция

АПК РФ - Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации

ТОО - Товарищество с ограниченной ответственностью

"К.П." - коммерческое представительство (коммерческий представитель)

ООО - Общество с ограниченной ответственностью

абз. - абзац

гл. - глава

в т.ч. - в том числе

др. - другой

п. - пункт

с. - страница

ст. - статья

см. - смотрите

т.д. - так далее

т.е. - то есть

т.к. - так как

утв. - утвержденный

ч. - часть

Глава I. ДОГОВОР ВОЗМЕЗДНОГО ОКАЗАНИЯ УСЛУГ

Прежде чем исследовать вопросы об оказании услуг, надо знать, что такое услуги вообще. Термин "УСЛУГИ" (conditional deposit) - английского происхождения. Под "услугами" понимается предпринимательская деятельность гражданина или юридического лица, направленная на удовлетворение потребностей других лиц, за исключением деятельности, осуществляемой на основе трудовых правоотношений. Услуги, как правило, являются результатом непроизводительной деятельности и предоставляются на основании соответствующего гражданско-правового договора между лицом, оказывающим услуги (исполнителем), и лицом, которому оказывается данная услуга (потребителем). Деятельность по оказанию услуг весьма многообразна. <*>

<*> См.: Юридическая энциклопедия. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 1997. С. 464.

Итак, юридическая энциклопедия однозначно указывает на "многообразие" услуг. Действительно, существует множество таких видов услуг, как перевозка, комиссия, хранение, поручение, агентирование и многие другие. К обязательствам по оказанию услуг примыкают и другие обязательства, возникающие из доверительного управления имуществом (гл. 53 ГК РФ), из договоров транспортной экспедиции (гл. 41 ГК РФ) и из действия в чужом интересе без поручения (гл. 50 ГК РФ). Появляются и такие виды услуг, как услуги эффективного менеджмента, услуги сертификации и др. дорогостоящие, уникальные услуги, зачастую превосходящие цену сделки (например, продажа недвижимости (ст. 555 ГК РФ)). <*> Во всех указанных правоотношениях без исключения выступает ПОСРЕДНИК, фигурирующий в Гражданском кодексе РФ в самом различном качестве, как: поверенный, представитель, исполнитель, комиссионер, агент, доверенный управляющий и т.п. Однако данный посредник, действуя от чужого либо от собственного имени, не только должен, но и обязан действовать в ЧУЖИХ интересах, т.е. в интересах своего Клиента. В этом состоит суть всех правоотношений по оказанию услуг самого различного рода и характера.

<*> См.: Шаблова Е. Договоры возмездного оказания услуг: практика их исполнения // Право и экономика. 2002. N 10. С. 38

Все вышеуказанные услуги определяют (опосредствуют) собой, как правило, в основном юридические услуги. <*>

<*> См.: Суханов Е.А. Посреднические и кредитно-финансовые сделки в новом ГК РФ. М.: ЦДИ "ЭЖ", 1996. С. 5.

Услугам юридического плана противопоставляют другие услуги, например, услуги по договору транспортной экспедиции (гл. 41 ГК РФ); по договору о доверительном управлении имуществом (гл. 53 ГК РФ) и др.

Поэтому в учебно-правовой и юридической литературе спорным является вопрос об отношении отдельных видов договоров к услугам.

Первая точка зрения. "В отечественной доктрине термин "обязательства по оказанию услуг" употребляется в широком смысле, как родовое понятие, охватывающее различные договоры. Признаком, объединяющим и в то же время отличающим их от подрядных отношений, обычно называют отсутствие в овеществленной форме результата выполненной работы, исходя главным образом из этого критерия, одни авторы к числу обязательств по оказанию услуг относят договоры хранения, поручения, комиссии и экспедиции. Другие включают сюда также транспортные договоры, обязательства по страхованию, расчетные и кредитные обязательства. <*>

<*> См.: Кабатов В.А. Возмездное оказание услуг // ГК РФ, часть вторая: Текст, комментарии. М.: МЦФЭР, 1996. С. 392.

Заведующий кафедрой гражданского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова Е.А. Суханов придерживается другого взгляда на "разграничение" услуг. Так, он указывает: "Однако договор транспортной экспедиции оформляет оказание клиенту услуг не только юридического, но и фактического характера, тесно связанных с собой сферой перевозки грузов, и потому обычно рассматривается в группе обязательств по оказанию фактических услуг в сфере грузовых перевозок. Обязательства, возникающие из действий в интересах другого лица без специального поручения, не имеют договорного характера и также не рассматриваются в данной работе. Примыкающие в системе второй части ГК РФ к правилам о доверительном управлении имуществом нормы о договоре коммерческой концессии (франчайзинга) оформляют обязательства по исполнению результатов творческой деятельности и других исключительных прав, в большей своей части урегулированных не кодексом, а специальными законами (патентным, авторским, о товарных знаках и др.). Такие обязательства не являются обязательствами по оказанию услуг". <*>

<*> См.: Суханов Е.А. Там же. С. 5.

Тем не менее, несмотря на все попытки "сгруппировать" или как-то "разграничить" по определенным видам обязательства по оказанию услуг, следует признать, что Гражданский кодекс использует понятие "услуги" в самом широком смысле этого слова и его значения. Об этом говорит хотя бы тот факт, что пункт 2 ст. 779 ГК содержит в себе специальную отсылку к таким договорам, как, например, хранение, поручение, комиссия, агентирование и другие. Эта оговорка в п. 2 ст. 779 ГК РФ сделана законодателем специально - он подчеркивает: из сферы действия главы 39 ГК ("Возмездное оказание услуг") исключаются перечисленные виды договоров. Значит, в главе 39 ГК услуги имеют более узкое применение. Эти услуги применяются лишь тогда, когда они не охватываются другими услугами, о чем более подробно будет сказано ниже.

Итак, законодатель ввел в Гражданский кодекс РФ дополнительно целую главу 39 "Возмездное оказание услуг" в противовес "старому" ГК РСФСР 1964 года, где не только не было аналогичной главы, но даже статьи с подобным названием.

Все правоотношения по возмездному оказанию услуг в то время регламентировались только ведомственными нормативными актами, либо правовое регулирование указанных правоотношений вообще отсутствовало. Поэтому участники гражданского оборота опирались на сходные правоотношения, используя при этом аналогию права.

Характерно, что введение самостоятельной главы возмездного оказания услуг было предварительно оговорено еще в части первой Гражданского кодекса России. Это свидетельствует о том, что законодатель заранее предвидел ситуацию о необходимости выделения этой группы правоотношений в отдельный комплекс правовых норм. Видимо, только поэтому ст. 128 ГК рассматривает услуги в виде самостоятельного объекта права.

Введение самостоятельной главы о возмездном оказании услуг объясняется еще и тем, что все другие виды услуг, такие как перевозка, поручение, комиссия и другие, не охватывают всего многообразия правоотношений по оказанию других различных услуг и требуют дополнительного регулирования. В этом смысле глава 39 Кодекса о возмездном оказании услуг является универсальной, ибо распространяет свои нормы на другие главы Гражданского кодекса: от 37 и 38 (Подряд), 40 - 41, 44 - 51 и 53 (п. 2 ст. 779 ГК РФ) и на все подрядные правоотношения: соответственно статьи ГК РФ: 702 - 729, 730 - 739 (ст. 783 ГК РФ).

В отличие от "Юридической энциклопедии", Кодекс дает несколько иное определение возмездному оказанию услуг: "По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги" (п. 1 ст. 779 ГК РФ).

Характерными критериями возмездного оказания услуг являются: определенные действия или определенная деятельность. Причем как "действия", так и "деятельность" могут носить как бы "двойственный" характер, т.е. носить в себе материальный результат и не иметь материального результата.

Именно поэтому ученые-правоведы подчеркивают: "...при оказании результата "продается не сам результат, а действия, к нему приведшие". <*>

<*> См.: Комментарий к части второй ГК РФ. Там же. М., 1996. С. 348.

В связи с этим возникает вопрос: кто же может выступать в качестве субъектов (сторон) договора по оказанию услуг? В качестве таковых Кодекс называет: "Исполнителя" и "Заказчика", подразумевая под ним не только юридических лиц, но и физических, т.е. граждан. Это умозаключение является однозначным, ибо пункт 1 ст. 779 ГК не содержит никаких ограничений относительно участников данного договора. Это общая норма гражданского права. Однако следует учитывать и специальные правила, предусмотренные в отсылочной норме законодательного или нормативного акта. Так, например, только юридическое лицо может оказывать услуги по телефонной связи, причем по соответствующей лицензии. Таковую лицензию на занятие определенной деятельностью во многих случаях должно иметь и физическое лицо: медицина, аудит, ветеринария и многие другие услуги, которые по своему объему и содержанию не являются исчерпывающими.

Определяя оказываемые услуги и давая их конкретный перечень, Кодекс вновь использует обычно употребляемое слово "иных" (услуг), подразумевая под этим их многообразие.

Из п. 2 ст. 779 ГК РФ выделим только два немаловажных момента.

Так, договор по оказанию услуг, по общему правилу, является публичным договором: услуга оказывается всякому, кто обратится к коммерческой организации, что соответствует требованиям ст. 426 ГК РФ, согласно которой отказ в предоставлении услуг по неуважительной причине запрещен.

Помимо всего договоры возмездного оказания услуг считаются договорами присоединения, ибо заказчик (как правило, гражданин), подписывает заранее подготовленный исполнителем стандартный договор или, приобретая соответствующую путевку, билет, присоединяется к определенной группе туристов или экскурсантов. Это положение отвечает нормам ст. 428 ГК РФ.

Рассмотрим особенности регулирования исполнения договора возмездного оказания услуг (ст. 780 ГК), оплату услуг (ст. 781 ГК) и возможности одностороннего отказа от исполнения договора возмездного оказания услуг (ст. 782 ГК) в указанной последовательности.

Статья 780 ГК РФ хотя и самая краткая статья главы 39 Кодекса, но не самая простая: "Если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично".

Из формулировки данной статьи вытекают три особенности.

Во-первых, исполнитель не только должен, но и обязан оказать услуги лично.

Во-вторых, никакое другое лицо, кроме исполнителя, не имеет право оказывать услуги заказчику, если иное не предусмотрено в тексте заключенного договора.

В-третьих, ст. 780 ГК РФ является исключением из общего правила об исполнении обязательства, в силу которого исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично (п. 1 ст. 313 ГК РФ).

Отсюда можно сделать однозначный вывод: законодатель исходит из приоритета преимущественного права заказчика как клиента. Поэтому, если по договору предусмотрено оказание возмездных услуг самим исполнителем, он не вправе передать свои права, а равно и обязанности по оказанию данных услуг другому лицу, в том числе и передоверить их.

Наиболее расширенный и бланкетный (отсылочный) характер носят нормы ст. 781 ГК РФ.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (п. 1 ст. 781 ГК). Для многих услуг юридическое значение имеет срок, исчисляемый не только месяцами и днями, но и часами. Например, сроки оказания услуг телеграфной связи для телеграмм категории "срочная" - не более 5 часов, категории "обыкновенная" - не более 10 часов. <*>

<*> См.: Правила оказания услуг почтовой связи. Утв. Пост. Правительства РФ от 26.09.2000. N 725 (СЗ РФ. 2000. N 41. Ст. 4076).

КонсультантПлюс: примечание.

По-видимому, ссылаясь на Постановление Правительства РФ от 26.09.2000 N 725 "Об утверждении Правил оказания услуг почтовой связи" автор имел ввиду Постановление Правительства РФ от 28.08.1997 N 1108 "Об утверждении Правил предоставления услуг телеграфной связи".

Если подойти к трактовке п. 1 ст. 781 ГК в сжатом и упрощенном виде, то особенности здесь следующие. Заказчик оплачивает услуги так, как они означены в договоре. Однако существуют определенные, общеобязательные перечни услуг, как бы по трем вариантам, т.е. с учетом нормативных положений (правил) об оказании данных услуг: предварительная оплата, оплата сразу после получения товаров (при самообслуживании), <*> после оказания услуг, причем через несколько дней <**>. Существуют услуги, где их оплата зависит от соответствующего государственного, местного или муниципального органа (услуги бань, прачечных, фотоателье и т.п.).

<*> См.: Правила бытового обслуживания населения в Российской Федерации. Утв. Пост. Правительства РФ от 15.08.97. N 1025 (СЗ РФ. 1997. N 34. Ст. 3979).
<**> См.: Правила предоставления услуг междугородней и международной телефонной связи. Утв. Пост. Правительства РФ от 26 сентября 1997 г. N 1235 (СЗ РФ. 1997. N 40. Ст. 4599) в ред. от 14.01.2002.

В случае невозможности исполнения возникшей по вине заказчика услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг (п. 2 ст. 781 ГК РФ).

Квалифицирующими признаками этой правовой нормы являются:

а) наличие вины заказчика (п. 1 ст. 401 ГК РФ - в этом случае услуги им оплачиваются в полном объеме);

б) услуги оплачиваются полностью, если иное не предусмотрено законом или договором.

Пункт 3 ст. 781 ГК предусматривает особое (как исключение из общего принципа ответственности) правило в правоотношениях между участниками договора по возмездному оказанию услуг. Сущность этого "особого" правила проявляется тогда, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает. В таком случае заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг (п. 3 ст. 781 ГК РФ).

Указанная правовая конструкция ответственности заказчика представляется нам довольно сложной. Так, пункт 3 ст. 781 ГК не раскрывает определения о "невозможности исполнения по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает". Однако нам известно общее правило о юридической технике комментирования всякой правовой нормы. В общем виде она такова: если в специальном законе (норме) отсутствует правовое регулирование конкретных правоотношений, то действует общая норма права. Тогда обратимся к общим обязательственным правоотношениям.

В силу п. 1 ст. 416 ГК РФ обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.

При сопоставлении норм права (п. 1 ст. 416 ГК и п. 3 ст. 781 ГК) мы увидим их схожесть именно по основанию невозможности исполнения обязательства: "За которые ни одна из сторон не отвечает".

В указанных правоотношениях отметим следующие особенности.

Первая особенность. Законодатель не дает трактовки определения "обстоятельств, за которые ни одна из сторон не отвечает". Это определение может рассматриваться только в комплексе с другими правовыми нормами:

а) вины контрагентов обязательства (ст. ст. 401 - 403 ГК РФ);

б) вины кредитора (ст. 404 ГК РФ), а в нашем случае вины заказчика или исполнителя;

в) прямой вины должника (п. 2 ст. 416 ГК РФ);

г) наличием причинной связи между действием и последствием, хотя бы для того, чтобы определить: "отвечает сторона за свои действия или не отвечает".

Вторая особенность. Если статья 416 ГК РФ, как общая норма обязательственного права, не определяет последствия прекращения обязательств вследствие невозможности их исполнения, за которые не отвечают, то п. 3 ст. 781 ГК РФ прямо указывает: заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором.

Необходимо отметить в данной особенности следующий нюанс. В том варианте, если невозможность исполнения возмездного оказания услуг возникла по обстоятельствам, за которые отвечает сам исполнитель (должник), то он не вправе требовать оплаты услуг. Если все-таки заказчик уже успел оплатить услуги, то исполнитель обязан возвратить все полученное по сделке (реальный ущерб - ст. 15 ГК РФ), возместить иные убытки (ст. ст. 15, 393 ГК РФ) и уплатить также неустойку (ст. 394 ГК РФ).

Третья особенность, которую необходимо знать в правоприменительной практике заказчику. В тексте договора следует заранее оговорить ответственность исполнителя в случае, если услуги не оказаны исполнителем, в том числе и тогда, когда он и не отвечает за какие-либо обстоятельства невыполнения заказанных и оплаченных услуг (утрата денег, повреждение фотографий и т.п.).

Четвертая и последняя особенность. При условиях, указанных в пункте 3 ст. 781 ГК, ответственность заказчика ограничена лишь фактическими расходами исполнителя. И это правило не подлежит расширительному толкованию.

Рассмотрим случаи одностороннего отказа от исполнения договора по возмездному оказанию услуг как со стороны исполнителя, так и заказчика.

Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов (п. 1 ст. 782 ГК РФ).

Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков (п. 2 ст. 782 ГК РФ).

Статья закрепляет основные принципы гражданского законодательства:



Эти изъятия имеют трехвариантный характер. Например, та часть услуги, которая использовалась заказчиком, оплачивается им по принципу оплаты, как при исполнении бытового подряда (ст. 731 ГК РФ). В том случае, если услуга оказывалась тем лицом, которое осуществляет предпринимательскую деятельность, и для нужд гражданина, то такая ответственность предпринимателя должна быть повышенной (п. 3 ст. 401 ГК РФ). При выполнении услуг предпринимателем для гражданина последний оплачивает их оказание по нормам ст. 717 ГК РФ: "Отказ заказчика от исполнения договора подряда". Единственное, что здесь следует подчеркнуть, так это то, что возмещение подрядчику убытков в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу, к услугам не применяется.

Отметим, что пункт 2 ст. 782 ГК абсолютно лишен практической направленности. Так, отказ исполнителя от возмездного оказания услуг не содержит никаких исключений из этого правила. При условии оказания услуг предпринимательской структурой такой договор должен признаваться публичным. Его строго обязательный характер (ст. 426 ГК РФ) свидетельствует о том, что всякий отказ от выполнения услуги лишен для исполнителя как должника какого-либо логического или правового смысла. Это вытекает из сущности данного обязательства: при необоснованном отказе в заключении публичного договора должно применяться правило п. 4 ст. 445 ГК РФ, предусматривающее понуждение к заключению подобного договора и компенсации потерпевшему убытков по правилам ст. ст. 15, 393 ГК РФ. Отсюда следует, что исполнитель, отказавшийся от исполнения договора по возмездному оказанию услуг, кроме убытков, ничего не имеет и по первому требованию заказчика обязан немедленно вновь заключить данный договор. Следовательно, всякий необоснованный отказ исполнителя от выполнения указанных услуг является для него абсурдным. Поэтому, исходя из всех перечисленных соображений, в их единстве и совокупности, считаем, что п. 2 ст. 782 ГК РФ нуждается в уточнении или изменении, ибо находится в противоречии с общими нормами обязательственного права по заключению публичных договоров: ст. 426 и п. 4 ст. 445 ГК РФ. Пункт 2 ст. 782 ГК представляет собой лишь констатацию того факта, что исполнитель вправе, теоретически, вообще отказаться от исполнения договора по возмездному оказанию услуг. И не более того, ибо с практической точки зрения исполнитель в этом варианте несет только одни убытки.

Осветим и еще один нюанс ст. 782 ГК, о котором даже и не говорится в самом ее тексте. Это вопрос о времени, в течение которого контрагенты могут отказаться от исполнения договора. Полагаем, что отказ от исполнения носит многовариантный характер: до начала оказания услуг, в момент их оказания. Практически же любая сторона может отказаться от исполнения договора подобного рода в любое время, а теоретически и после оказания услуг, однако при этом контрагент обязан возместить потерпевшей стороне все убытки.

Наконец, кратко рассмотрим последнюю статью главы 39 - статью 783 Кодекса.

Не повторяя текстового содержания статьи 783 ГК, выделим из нее главную сущность, которая будет здесь такова.

К договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде (ст. ст. 703 - 729 ГК) и положения о бытовом подряде (ст. ст. 730 - 739 ГК).

Вышеуказанные нормы права о подряде применяются к договору о возмездном оказании услуг лишь в том случае, если это не противоречит статьям 779 - 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.



Под "особенностями предмета договора" в правоотношениях по возмездному оказанию услуг следует понимать услуги, оказываемые как гражданам (Закон "О защите прав потребителей"), так и юридическим лицам. Это означает, что, помимо норм об общих положениях о подряде и бытовом подряде, применяются другие законы, правовые акты. Например, аудиторские услуги регламентируются Указом Президента РФ от 22.12.1993 <*>, а услуги связи - Законом РФ от 16.02.1995 "О связи" <**> и т.п.

<*> См.: Указ Президента РФ "Об аудиторской деятельности в РФ". (СА РФ. 1993. N 52. Ст. 5069.)

КонсультантПлюс: примечание.

Указ Президента РФ от 22.12.1993 N 2263 "Об аудиторской деятельности в Российской Федерации" (вместе с "Временными правилами аудиторской деятельности в Российской Федерации") утратил силу в связи с изданием Указа Президента РФ от 13.12.2001 N 1459 "О признании утратившим силу указа президента Российской Федерации от 22 декабря 1993 N 2263 "Об аудиторской деятельности в Российской Федерации".

<**> См.: СЗ РФ. 1995. N 8. Ст. 600 (в ред. 1999 г.).

Следует также знать, что к услугам, не имеющим материального результата, неприменимы положения о сроках обнаружения недостатков (ст. 724 ГК), в том числе о гарантийных сроках (п. 3 ст. 724 ГК РФ).

В заключение особо выделим и другое обстоятельство, в общем-то характерное для различных видов договоров по оказанию услуг.

Так, в гл. 39 ГК РФ содержится всего лишь пять статей. Это говорит, на наш взгляд, лишь о том, что законодатель, закрепив и провозгласив в ст. 421 ГК РФ положение о свободе договора, дает сторонам договорного обязательства возможность своим соглашением установить для себя любое условие, причем отличное от того, что указано в законе, но не противоречащее ему. Стороны могут выбрать любой тип договора, в т.ч. смешанный и даже не предусмотренный законом (п. 1 ст. 8 ГК РФ).

Сказанное свидетельствует не только о демократической тенденции в общем направлении развития договорного права, но и о стремлении законодателя упростить правоотношения в сфере оказания услуг, отдав инициативу заключения "условий" договора самим участникам.

Глава II. ДОГОВОР ПОРУЧЕНИЯ



"Юридическая энциклопедия" определяет слово ПОРУЧЕНИЕ как бы в нескольких его смысловых значениях.

Первое. Поручение - гражданско-правовой договор, в силу которого одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия (приобретение или отчуждение имущества, производство платежей и т.п.). Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом или договором (Договор поручения).

Второе. Поручением может являться содержание индивидуального правового акта управления (например, поручение вышестоящего органа нижестоящему, начальника - подчиненному).

Третье. Еще в римском праве поручением назывался один из видов постановлений государя.

Наконец, четвертое. Поручения могут быть судебными. <*>

<*> См.: Юридическая энциклопедия. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 1997. С. 333 - 334.

Таково многосмысловое значение слова "поручение". Мы же перейдем к рассмотрению поручения как договорного обязательства.



Договор поручения - один из самых, если не самый распространенный вид договора в сфере оказания услуг. Поэтому, рассматривая договор поручения как институт гражданского законодательства, мы в первую очередь отметим его универсальный характер, ибо именно поручением опосредствуется предоставление самого широкого спектра услуг. Между тем, по смыслу статьи 971 ГК РФ, в основе договора поручения, в первую очередь, лежит одна из основных разновидностей обязательств - это обязательство по оказанию юридических услуг.

Помимо всего, договор поручения охватывает собой и другую группу обязательств, возникающих из договоров комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом и франчайзинга (коммерческой концессии). К этой группе следует отнести и ряд других обязательств, возникающих из договоров транспортной экспедиции и действий в чужом интересе без поручения.

Даже концептуально анализируя все вышеуказанные виды обязательственных правоотношений, мы увидим в них одну общую особенность: участие в них посредника, именуемого по-разному: представитель, агент, комиссионер, доверительный управляющий, коммерческий представитель и т.д. Посредник действует от собственного или от чужого имени, но всегда в чужих интересах. При этом посредник создает, изменяет или прекращает определенный круг прав или обязанностей для своего доверителя (принципала, представляемого, комитента, учредителя и т.п.). В этом и состоит суть юридических услуг, что договор поручения является в прямом смысле слова договором о представительстве одного лица от имени другого. Иначе говоря, договор поручения лежит в основе правоотношений представительства. Ввиду этого нормы, содержащиеся в главе 49 ГК РФ, применяются в совокупности с правилами главы 10 Гражданского кодекса РФ "Представительство. Доверенность".

Законодатель в пункте 1 ст. 971 ГК РФ дает следующую формулировку договору поручения. По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

Договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания.

Договор поручения не является новым, ибо ст. 971 ГК повторяет правила, содержащиеся в ст. 396 ГК РСФСР 1964 года. Тем не менее в ст. 971 ГК имеются два новых момента. Первый - указание на то, что поверенный создает права и обязанности только в отношении доверителя, а не в отношении себя лично. Второй момент - возможность заключения договора поручения как с указанием срока его действия, так и без такового. Следует, однако, знать, что поверенный может действовать от имени доверителя лишь при наличии доверенности. Срок же ее действия в соответствии со ст. 186 ГК не может превышать трех лет. Следовательно, если договор поручения превышает этот срок, необходима выдача новой доверенности.

В договоре поручения как разновидности представительства следует отметить и такое обстоятельство. Представительство возможно не только в предпринимательских, но и в большинстве других гражданских правоотношений (за изъятиями, предусмотренными п. 4 ст. 182 Кодекса). Поэтому сторонами договора поручения могут быть любые дееспособные граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования.



Однако для коммерческих представителей имеются ограничения - в их роли могут выступать только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.

Договор поручения может быть как возмездным, так и безвозмездным. Так, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения.

В случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.

При отсутствии в возмездном договоре поручения условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается после исполнения поручения в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 Гражданского кодекса.

Общее правило о вознаграждении поверенного имеет следующий вид. Договор поручения, за изъятиями, по общему правилу безвозмездный. Его возмездность предполагается в предпринимательских отношениях, за исключением того, что стороны условятся в договоре осуществить поручение безвозмездно. Следовательно, в предпринимательской деятельности доминирующим является принцип о возмездности договора, что вытекает из смысла п. 2 ст. 972 ГК: договор поручения признается возмездным и тогда, когда в нем нет указания о размере вознаграждения или о порядке его уплаты.

Юридически и фактически это означает, что для возмездного договора поручения соглашение о размере вознаграждения не является его существенным условием и при отсутствии такового определяется, исходя из объема вознаграждения, обычно уплачиваемого за подобного рода юридические услуги.

Безусловной новеллой в договоре поручения является правило, согласно которому поверенный, действующий в качестве коммерческого представителя (п. 1 ст. 184), вправе в соответствии со статьей 359 ГК РФ удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения.

Предмет договора поручения может конкретизироваться указаниями доверителя, касающимися, например, способов или порядка совершения соответствующих юридических действий, определением круга возможных контрагентов по сделкам, заключаемым поверенным, и т.п. Закон требует, чтобы такие указания были "правомерными, осуществимыми и конкретными" (п. 1 ст. 973 ГК), иначе они будут связывать поверенного. Так, можно возложить на поверенного обязанность приобрести в собственность доверителя какую-либо вещь по цене, не превышающей известную сумму, однако от него нельзя потребовать приобретения такой вещи даром или у лица, неправомерно завладевшего ею (и потому иногда готового продать ее за символическую цену) <*>.

<*> См.: Суханов Е.А. Посреднические и кредитно-финансовые сделки в новом ГК РФ. М.: АО "ЦДИ" еженедельника ЭЖ, 1996. С. 9.

Поверенный вправе отступить от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос.

Поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным (п. 2 ст. 973 ГК РФ).

Новеллой является и норма п. 3 ст. 973 ГК РФ, согласно которой поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, доверитель может заранее предоставить право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан лишь в разумный срок информировать доверителя о допущенных отступлениях. Однако это правило является диспозитивным, т.е. иным, так как доверитель может наделить поверенного свободой действия без обязанности подобных уведомлений в кратчайший срок. <*>

<*> См.: п. 7 письма ВАС РФ от 3 августа 1993 г. N С-13/ОП-250 "Обзор практики разрешения споров, связанных с исполнением, изменением и расторжением биржевых сделок".

Рассмотрим нормы Гражданского кодекса РФ об обязанностях участников договора поручения: "Обязанности поверенного" (ст. 974); "Обязанности доверителя" (ст. 975); в совокупности также со ст. 976 ГК - "Передоверие исполнения поручения", ибо указанная правовая норма раскрывает не только права, но и обязанности поверенного и доверителя. Поэтому все три статьи - 974, 975 и 976 ГК РФ - надлежит рассматривать в их единстве и взаимосвязи. Это дает возможность глубже вникнуть в сущность обязательства договора поручения.

В силу ст. 974 ГК поверенный обязан:

В свою очередь, доверитель также несет определенный круг обязанностей. Так, доверитель обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым пункта 1 статьи 182 ГК РФ.

В силу п. 2 ст. 975 ГК РФ, доверитель обязан, если иное не предусмотрено договором, возмещать поверенному понесенные издержки, обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения.

В перечень обязанностей доверителя входит выдача им поверенному соответствующей доверенности договором для исполнения поручения. Однако это не означает, что доверитель не вправе отменить свое поручение. Забегая вперед, отметим, что такое право наступает у доверителя согласно ст. 977 ГК. Поэтому обязанность по выдаче доверенности номинальная: она существует лишь в пределах срока действия самого договора поручения или до тех пор, пока сохраняет силу договор поручения, поскольку его не отменил доверитель.

Доверитель обязан без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения.

Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если в соответствии со статьей 972 Гражданского кодекса договор поручения является возмездным (п. п. 3 и 4 ст. 975 ГК РФ).

Кодекс в указанных нормах еще раз упоминает об обязанности доверителя уплатить поверенному вознаграждение, если в силу ст. 972 ГК РФ договор поручения является возмездным. Законодатель исходит из того, что в соответствии со ст. 971 поверенный действует за счет другой стороны. Кроме того, доверитель обязан возместить необходимые издержки, понесенные поверенным при выполнении поручения с соблюдением установленных условий независимо от того, предусмотрено ли такое возмещение договором.

Другое дело, что договором может быть предусмотрено предварительное обеспечение поверенного средствами либо последующее возмещение понесенных им издержек.

По общему правилу, установленному ст. 974 ГК РФ, поверенный обязан исполнять взятое на себя поручение лично. Однако законодатель пошел по пути исключения из этого общего правила.

Поверенный вправе передать исполнение поручения другому лицу (заместителю) лишь в случаях и на условиях, предусмотренных статьей 187 настоящего Кодекса. Доверитель вправе отвести заместителя, избранного поверенным. Если возможный заместитель поверенного поименован в договоре поручения, поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел. В том случае, если право поверенного передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено, либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, поверенный отвечает за выбор заместителя (ст. 976 ГК РФ).

В этой статье следует отметить новое правило, смысл которого состоит в том, кто конкретно определил заместителя: поверенный или доверитель. Если заместителя выбрал сам доверитель, то поверенный не отвечает за этот выбор. И, напротив, он отвечает за свой собственный выбор, как в том случае, когда ему договором была разрешена передача исполнения другому лицу, так и в том случае, когда такая передача не предусматривалась, но осуществлена им по правилам ст. 187 ГК РФ.

Кроме того, обычно поверенный не отвечает за ведение дел заместителем, если не допустил ошибки в его выборе. Однако он отвечает и за ведение дел заместителем, если осуществил передоверие с нарушением правил п. п. 1 и 2 ст. 187.

Наиболее сложными и громоздкими статьями в главе 49 ГК являются статьи: 977 - "Прекращение договора поручения"; 978 - "Последствия прекращения договора поручения".

Рассмотрим их в указанной последовательности.

Договор поручения прекращается вследствие отмены поручения доверителем; отказа поверенного; смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный - отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно (ст. 977 ГК РФ).

Как усматривается из норм права о прекращении договора поручения, такое прекращение возможно в одностороннем порядке, что объясняется доверительным характером отношений по данному договору. Сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если договором не предусмотрен более длительный срок.

Согласно пункта 3 ст. 977 ГК РФ, при реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без такого предварительного уведомления.

Данная норма является новой, т.к. она не содержалась в ГК РСФСР 1964 года. Уведомление сторон (друг друга) о предстоящем отказе от договора ограничено пресекательным сроком: оно не может быть менее 30 дней, если договор не устанавливает более длительный срок. Это правило обеспечивает интересы как доверителя, так и поверенного в отношениях коммерческого представительства. Новым является также указание на то, что без такого предварительного уведомления доверитель вправе отменить поручение при реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем.

Все последствия о прекращении договора поручения пронизаны духом лично доверительного характера отношений, складывающихся между его участниками. Кроме того, на содержание правил о договоре поручения большое влияние оказал институт коммерческого представительства (ст. 184 ГК), впервые закрепленный новым гражданским законодательством. Его основными юридическими особенностями являются сфера действия (предпринимательский оборот), возмездный характер, возможность одновременного представления интересов двух разных лиц (что характерно, например, для брокеров или маклеров, совершающих биржевые сделки для своих клиентов), а также допустимость оформления представительских полномочий письменным договором, а не доверенностью. Все это в полной мере учитывается правилами нового Кодекса, и практическая направленность договора поручения подтверждается весьма широким его распространением именно в предпринимательских отношениях.

Если договор поручения прекращен до того, как поручение исполнено полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки, а когда поверенному причиталось вознаграждение, также уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной им работе. Это правило не применяется к исполнению поверенным поручения после того, как он узнал или должен узнать о прекращении поручения. Отмена доверителем поручения не является основанием для возмещения убытков, причиненных поверенному прекращением договора поручения, за исключением случаев прекращения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, таким же образом и отказ поверенного от исполнения поручения доверителя не является основанием для возмещения убытков, причиненных доверителю прекращением договора поручения, за исключением случаев отказа поверенного в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, а также отказа от исполнения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя (ст. 978 ГК РФ).

Основной лейтмотив отношений - обязанность доверителя возместить поверенному те издержки, которые он уже понес, а также оплатить работу, выполненную до прекращения договора. Очевидно, такая обязанность лежит на доверителе и в том случае, когда договор прекращен до его полного выполнения поверенным, но при условии, что поверенный передал доверителю результаты частичного исполнения поручения.

В случае смерти поверенного его наследники обязаны известить доверителя о прекращении договора поручения и принять меры, необходимые для охраны имущества доверителя, в частности, сохранить его вещи и документы, и затем передать это имущество доверителю.

Такая же обязанность лежит на ликвидаторе юридического лица, являющегося поверенным (ст. 979 ГК РФ).

Указанная статья возлагает определенные обязанности на третьих лиц в случае смерти поверенного или ликвидации юридического лица, являющегося поверенным. В этих случаях наследники умершего или ликвидатор юридического лица обязаны принять меры, обеспечивающие интересы доверителя. Новеллой же в этой норме является установление аналогичной обязанности для ликвидатора юридического лица.

В заключение хотелось бы обратить внимание читателя, в основном предпринимателя, на некоторые аспекты практического применения договора поручения, в условиях, так сказать, "глобального" налогообложения. Речь идет о следующем. Так, фирма "А" вступает в правоотношения по договору займа на условиях поручения с фирмой "Б". Согласно этого договора, фирма "А" выступает в двух лицах, как Заимодавец и Доверитель, но именуется одним словом "Кредитор", а фирма "Б" - как Заемщик и Поверенный, и также именуется одним словом "Должник".

Опираясь на положения ст. 421 ГК РФ о свободе договора и возможности сторон заключить договор смешанного типа, контрагенты записывают в тексте договора:

А) Кредитор осуществляет заем Должнику, скажем, на 600 тыс. руб., сроком на три месяца.

Б) Должник как Поверенный обязуется вернуть сумму займа частями через три месяца не самому Кредитору, а по поручению последнего третьему лицу, что равнозначно возврату займа и соответствует духу договора поручения.

Возникают вопросы. Первый. Правомочен ли должник, даже по поручению Кредитора, возвращать долг не самому Кредитору, а третьему лицу?

Вопрос второй. Как будут рассматривать органы ГНИ тот факт, что Кредитор, изъяв со своего расчетного счета по договору займа 600 тыс. руб., не возвратил их назад? Если это заем, то где проценты по займу? Именно с этих процентов Кредитор имеет доход и обязан заплатить налоги.

Вопрос третий. Каким образом третье лицо, не состоящее к тому же ни в каких договорных отношениях с Кредитором и Должником, получает деньги на свой расчетный счет, хотя бы и по взаимозачету?

И, наконец, четвертый вопрос, как бы итоговый. Насколько правомочен вышеуказанный договор?

И все-таки такой договор можно составить, естественно, при определенных условиях, облачив его в строгую правовую форму, опираясь при этом на силу закона.

Главными здесь являются следующие моменты.

Первое. Договор займа между предпринимателями должен быть, конечно, возмездным (п. 1 ст. 809 ГК РФ), т.е. процентным и желательно не ниже ставки рефинансирования ЦБ РФ. В противном случае органы ГНИ правомерно считают, что скрываются сами доходы.

Второе. Третье лицо, получающее денежные суммы от Должника по поручению Кредитора, должно дать (подтвердить) свое согласие на получение этих денег письменно. В таком случае договор становится трехсторонним (п. 3 ст. 421 ГК РФ - смешанного типа), либо третье лицо, в силу ст. 428 ГК РФ, присоединяется к уже действующему договору.

Третье. В таком договоре займа на условиях поручения следует "перестраховаться" и записать ответственность сторон за нарушение обязательств, дабы избежать "нареканий" со стороны органов ГНИ и соблюсти закон. Здесь необходимо помнить общее правило (п. 2 ст. 9; ст. 10 и ст. 11 ГК) о том, что отказ от защиты нарушенных прав является недопустимым. Это корреспондирует с пунктом 3 ст. 4 АПК РФ: "Отказ от права на обращение в суд недействителен".

Глава III. ДОГОВОР КОМИССИИ

Договор комиссии был известен "старому" Гражданскому кодексу РСФСР 1964 года. В новом ГК РФ определение договора комиссии по существу не изменилось: "По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки" (п. 1 ст. 990 ГК РФ).

Из указанной законодателем правовой конструкции договора комиссии можно выделить характерные особенности этого вида обязательства.

Первая особенность. Одна сторона (комиссионер) обязана выполнять поручение другой стороны (комитента), но выступает в гражданском обороте от своего имени.

Вторая особенность. Комиссионер выполняет не фактические, а юридические действия.

Третья особенность. Комиссионер при этом может заключить не одну, а несколько сделок.

Четвертая особенность, самая главная. Комитент не становится участником сделки, которую заключил в его интересах и за его счет комиссионер, в том числе и тогда, когда комитент будет прямо назван в самой сделке или вступит в непосредственные отношения по исполнению сделки с третьим лицом, т.е. приобретателем товара.

Именно этим последним обстоятельством договор комиссии отличается от договора поручения. Иначе говоря, комиссионер как посредник выступает от своего имени, а не от имени своего комитента ("патрона"), и к тому же он не обязан его называть. Поэтому третье лицо, с которым комиссионер вступает в правоотношения, может предполагать его непосредственным отчуждателем товара. В связи с этим, как уже сказано выше, права и обязанности по сделке возникают не у комитента, а у комиссионера.

В силу этого правила третье лицо по договору комиссии должно решать все спорные вопросы с самим комиссионером.

Договор комиссии отличается от договора поручения и по предмету. Его объект составляют сделки (обычно - по купле-продаже имущества комитента), тогда как объектом поручения могут быть различные "юридические действия", не всегда сводимые к сделкам (например, представительство интересов своего клиента в суде). Наконец, договор комиссии всегда возмездный, а поручение становится таковым лишь при специальном указании закона, иного правового акта или договора.

Возмездный характер комиссии, оформляющей отношения торгового посредничества, исключает лично-доверительный характер этого договора. Поэтому комиссионер, в отличие от поверенного, не может в одностороннем порядке и безмотивно отказаться от исполнения договора, а смерть гражданина-комитента или ликвидация выступавшего в этой роли юридического лица не влечет автоматического прекращения договора, ибо здесь возможно правопреемство. <*>

<*> См.: Суханов Е.А. Там же. С. 13.

Законодатель указывает, что договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии (п. 2 ст. 990 ГК РФ).

Положение о широких возможностях использования договора комиссии (определенный срок, без указания срока, без указания территории его действий и т.п.) говорит не только о стремлении законодателя развивать отношения имущественного гражданского оборота, но и о распространении известного принципа гражданского права: о равенстве участников всякого договора в гражданско-хозяйственном обороте (ст. 1 ГК РФ). "Широкий диапазон" договора комиссии предполагает также использование уже традиционного принципа гражданского законодательства о свободе договора (ст. 421 ГК РФ).

Кроме того, в п. 3 ст. 990 ГК РФ предусматривается возможность издания законов, а также иных правовых актов, которые регулируют "особенности" отдельных видов договоров комиссии. И если в ст. 404 ГК РСФСР было предписано установление для комиссионера ограничений в совершении "дозволенных законом сделок от своего имени", то теперь законодатель в п. 3 ст. 990 ГК РФ указывает лишь на "особенности отдельных видов договора комиссии".

Какие же особенности договора комиссии имеет в виду законодатель в п. 3 ст. 990 ГК? Это Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами, утв. Постановлением Правительства РФ от 20 сентября 1994 г. N 1090 <*>; Указ Президента РФ от 31 августа 1995 г. N 889 "О порядке передачи в 1995 г. в залог акций, находящихся в федеральной собственности" <**>; Закон "О товарных биржах и биржевой торговле" и ряд других правовых актов. Это нововведение также означает, "что прежняя практика, исходившая из возможности регулирования комиссионных отношений ведомственными нормативными актами, сейчас полностью исключается". <***>

КонсультантПлюс: примечание.

Постановление Правительства РФ от 26.09.1994 N 1090 "Об утверждении Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами" утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 06.06.1998 N 569 "Об утверждении Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами".

<*> См.: СЗ РФ. 1995. N 23. Ст. 2569.
<**> См.: СЗ РФ. 1995. N 36. Ст. 3527.
<***> См.: Калмыков Ю.Х. Комиссия // Комментарий части 2 ГК РФ. М.: МЦФЭР, 1996. С. 520.

Уже только из норм одной ст. 990 ГК РФ вытекает практическая направленность договора комиссии: возможность заключить сделки по сбыту определенных товаров на согласованной территории в течение установленного срока или без такового, с сохранением за продавцом-комитентом права сбывать аналогичный товар самостоятельно или через других торговых посредников или без такового, устанавливать ограниченный перечень (ассортимент) товаров, сбыт которых регулируется условиями договора и отдельными законодательными актами.

Необходимость в таких сделках очевидна для владельца товара - изготовителя (продавца), особенно во внешнеторговых отношениях, ибо участие в них профессионального торгового посредника избавляет изготовителя (отчуждателя товара) от множества забот по подыскиванию контрагентов, оформлению и исполнению заключенных с ними сделок и т.д.

Значение и роль договора комиссии в условиях рыночных отношений достаточно велика. Очень кратко, емко и доходчиво сказал об этом Е.А. Суханов.

"Такого рода отношения (комиссии - Ред.) давно известны во внешнеторговом обороте. Комиссионер-посредник может получить от комитента исключительное ("эксклюзивное") право продажи его товаров на той или иной территории (страны, региона и т.п.) на определенный срок или бессрочно, причем перечень таких товаров может быть ограничен договором (имея в виду возможность привлечь для сбыта иных товаров данного производителя других посредников). Обычно в таких случаях комитент оговаривает также запрет комиссионеру быть посредником в реализации аналогичных товаров других изготовителей на данной территории, как бы "блокируя" соответствующий рынок. Возможно также условие об обязанности комитента-изготовителя вначале предложить данный товар (или новый товар) для сбыта данному комиссионеру-посреднику и лишь при его отказе - иным посредникам. Такая разновидность комиссии, как договор консигнации, предусматривает передачу товара комитентом-изготовителем на склад посредника-консигнатора, обязанного затем реализовать этот товар от своего имени. Непроданный товар возвращается комитенту, если в договоре нет условий о "безвозвратности" определенного количества изделий (т.е. по сути об их покупке консигнатором)". <*>

<*> См.: Суханов Е.А. Там же. С. 13 - 14.

Забегая немного вперед, отметим и такое немаловажное обстоятельство для предпринимателей, как передача предмета договора комиссии от комитента к комиссионеру.

Как уже нами было отмечено выше, из определения договора комиссии видно, что комиссионное соглашение представляет собой возмездный консенсуальный взаимный договор. Иными словами, для него характерно, что торговое посредничество осуществляется за плату и для заключения договора достаточно достижения между сторонами согласия по всем существенным условиям, причем каждая из сторон приобретает как права, так и обязанности.

Стороны комиссионного обязательства могут договориться, что для заключения договора комиссии не требуется передачи вещи, достаточно условиться, когда и на каких условиях она будет передана комиссионеру. Момент, когда стороны оформили эту договоренность надлежащим образом, определяет время возникновения между ними гражданских прав и обязанностей. Передача предмета на продажу правового значения для возникновения договора может не иметь. На первый взгляд может показаться, что это не совсем так. Действительно, комитент и комиссионер (если в договоре такие права ему предоставлены) имеют право в любое время отказаться от заключения, а совершенный договор - отменить без объяснения причин (по крайней мере, такое право имеется у комитента (ст. ст. 1003 - 1004 ГК РФ). Более того, если комитент не сдал в обусловленное время вещь, то нет просрочки исполнения и ответственности комитента, ибо в заключении договора заинтересован прежде всего комитент, а не комиссионер. Да и вещь зачастую передается в момент заключения договора.

Однако консенсуальность договора комиссии не меняется вследствие совпадения по времени принятия комиссионером на комиссию имущества с момента заключения договора. Оценка и осмотр вещи комиссионером - не что иное, как технические, вспомогательные действия, а сама передача вещи может осуществляться лишь после заключения договора и на его основании.

Вышеприведенные случаи отдельных взаимоотношений по договору комиссии между его участниками (комитентом и комиссионером) еще раз свидетельствуют не только о многовариантности комиссионной торговли, но и о некоторой сложности исследуемой темы, несмотря на ее кажущуюся простоту.

Продолжим рассмотрение правоотношений по договору комиссии. Мы уже указали, что комиссионное обязательство - возмездная сделка. Этот факт вытекает из содержания п. 1 ст. 991 ГК РФ. Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также оплатить дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии. Если договором размер вознаграждения или порядок его оплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.

В отличие от ст. 415 ГК РСФСР 1964 года, закрепляющей лишь право комиссионера на вознаграждение, п. 1 ст. 991 ГК РФ подчеркивает, что уплата вознаграждения комиссионеру комитентом - его обязанность.

Комиссионер также вправе получить вознаграждение и тогда, когда оно не было определено в самом тексте договора комиссии его участниками. Достаточно в тексте контракта сделать хотя бы ссылку на п. 3 ст. 424 ГК РФ: вознаграждение (цена) выплачивается в размере обычно взимаемых при сравнимых обстоятельствах за комиссионные (посреднические) услуги подобного рода.

При отсутствии в тексте договора комиссии ссылки на конкретный размер вознаграждения, в т.ч. и на п. 3 ст. 424 ГК РФ, правила об уплате вознаграждения "остаются диспозитивными". <*> Напомним, что диспозитивная норма права буквально означает "допускающий" выбор. <**> Иначе говоря, если в тексте комиссионного договора вовсе отсутствует размер вознаграждения и ссылка на п. 3 ст. 424 ГК РФ, то получение вознаграждения комиссионером представляется нам делом затруднительным, несмотря на то, что статья 991 Гражданского кодекса РФ и имеет название "Комиссионное вознаграждение". <***>

<*> См.: Комментарий к ГК РФ части второй: (Постатейный) // Институт законодательства. М.: Изд. "Контракт"; "ИНФРА-М-НОРМА", 1996. С. 579 (далее - "Постатейный комментарий").

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части второй) (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ; Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 1997.

<**> См.: Юридическая энциклопедия. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 1997. С. 118.
<***> Изложенная позиция является личным мнением автора, основанным на умозаключении авторов "Постатейного комментария" (см. с. 579) и еще не столь значительной правоприменительной практике, вытекающей из договоров комиссии.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части второй) (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ; Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 1997.

В абз. 1 п. 1 ст. 991 ГК РФ фигурирует необычное слово, в т.ч. и для российского гражданского права: "делькредере". Что оно означает?

Делькредере в гражданском праве - условие договора комиссии, по которому комиссионер за особое вознаграждение принимает на себя перед комитентом ручательство за исполнение сделки третьим лицом. Таким образом, например, комиссионер, берущий на себя "делькредере", не только продает товары, но и гарантирует их оплату, даже если покупатель оказывается неплатежеспособным. <*>

<*> См.: Словарь гражданского права. М.: "ИНФРА-М", 1997. С. 53.

Говоря проще, беря особое поручительство как обязательство ("делькредере"), комиссионер принимает на себя повышенный риск по реализации товара или оказанию других услуг, но за это он вправе требовать дополнительную плату, предусмотренную договором.

Если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов (п. 2 ст. 991 ГК РФ)

Понятие "комиссионного вознаграждения" гораздо шире, нежели то, что было сформулировано в ст. 415 ГК РСФСР 1964 года. Отныне разница между "ценой комитента" и более выгодной "ценой комиссионера" может определяться в пользу последнего, что запрещал Гражданский кодекс РСФСР.

Это положение как бы уточняет и развивает ст. 992 ГК РФ: "В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями".

Часть вторая статьи 992 ГК - новелла в комиссионных правоотношениях. Бывшее гражданское законодательство (ст. 408 ГК РСФСР) исходило из того, что вся дополнительная выгода в таких случаях поступала комитенту. Комиссионер не имел никакой заинтересованности в продаже товара по более выгодной цене, ибо старый ГК РСФСР не предусматривал "дележа" прибыли между партнерами договора комиссии. Новый ГК РФ стимулирует комиссионера к совершению сделки с максимальной выгодой, ибо такая выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено сторонами в самом тексте договора комиссии.

Рассмотрим основные права (ст. ст. 993 - 997 ГК РФ) и обязанности комиссионера (ст. 999 ГК РФ), включая его ответственность (ст. ст. 993, 998, 1004 ГК РФ), в указанной последовательности.

Комиссионер несет ответственность за неисполнение сделки, заключенной для комитента (ст. 993 ГК).

Комиссионер имеет право:

Суть ответственности комиссионера, по смыслу ст. 993 ГК РФ, сводится к тому, что он обычно не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом. Он отвечает за действия третьего лица только в двух случаях:

а) если не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица;

б) если принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере) (п. 1 ст. 993 ГК).

Законодатель усиливает обязанность и ответственность комиссионера по сделке с третьими лицами. В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (статьи 382 - 386, 389) (п. 2 ст. 993 ГК).

Гражданский кодекс во всех случаях не допускает соглашение комиссионера и третьего лица по ограничению прав об уступке требования в сделках в пользу комитента. Это правило однозначно вытекает из п. 3 ст. 993 ГК РФ: "Уступка прав комитенту по сделке на основании пункта 2 настоящей статьи допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении".

Закон в отдельных случаях позволяет комиссионеру заключить договор субкомиссии с третьим лицом.

Так, если иное не предусмотрено договором комиссии, комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента (п. 1 ст. 994 ГК РФ). Положение об этом является номинальным и действует лишь постольку, поскольку основным договором сам комиссионер не лишен права заключать договор субкомиссии.

До прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии (п. 2 ст. 994 ГК РФ).

Наиболее громоздкой, но не самой сложной статьей во всей главе 51 Гражданского кодекса "Комиссия" является статья 995 ГК "Отступление от указаний комитента".

Комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. Комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором комиссии (п. 1 ст. 995 ГК РФ).

Указанная норма права развивает и дополняет положения ГК РСФСР 1964 года (ст. ст. 409 и 397) о последствиях, наступающих для комиссионера, в случае его отступления от указаний комитента.

Новым, пожалуй, является лишь одно правило: комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, комитент может предоставить право отступать от его указаний без всякого предварительного запроса. В таком случае комиссионер только обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных им отступлениях, да и лишь тогда, когда это предусмотрено самим договором комиссии.

Комиссионер, продавший имущество по цене ниже согласованной с комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний (п. 2 ст. 995 ГК РФ).

В данной правовой норме решающее значение имеет вопрос о том, докажет или не докажет комиссионер возможность продажи товара по цене ниже согласованной с комитентом или хотя бы тот факт, что он "не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний".

Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом.

Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки (п. 3 ст. 995 ГК РФ).

Правило о том, что вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента и являющиеся собственностью последнего (п. 1 ст. 996 ГК), воспроизводит ранее существовавшие нормы.

Следовательно, комитент несет бремя их содержания и риск случайной гибели или порчи (ст. ст. 210, 211 ГК РФ), если только по условиям договора он не возложит этот риск на комиссионера или иное лицо, разумеется, за дополнительное вознаграждение. Это обстоятельство важно и для возможного страхования такого имущества. Комиссионер обязан страховать его только по указанию и за счет комитента, либо если страхование данного имущества комиссионером прямо предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота (например, обычными условиями внешнеторговых сделок консигнации) (п. 3 ст. 998 ГК РФ). Комиссионер несет лишь расходы по хранению этого имущества, если иное не установлено законом или договором комиссии (ч. 2 ст. 1001 ГК РФ). <*>

<*> См.: Суханов Е.А. Там же. С. 16.

Между тем положение о том, что комиссионер вправе в соответствии со статьей 359 Гражданского Кодекса удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, в обеспечение своих требований по договору комиссии (абз. 1 п. 2 ст. 996 ГК РФ) - новелла законодательства.

В случае объявления комитента несостоятельным (банкротом), указанное право комиссионера прекращается, а его требования к комитенту в пределах стоимости вещей, которые он удерживал, удовлетворяются в соответствии со статьей 360 настоящего Кодекса наравне с требованиями, обеспеченными залогом (абз. 2 п. 2 ст. 996 ГК).

Конструкция п. 2 ст. 996 ГК носит прямой отсылочный (бланкетный) характер к ст. ст. 359 - 360 ГК РФ. Напомним, что в силу этих норм гражданского права кредитор вправе удерживать имущество до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Рассмотрим и другое правомочие посредника в договоре комиссии: "Удовлетворение требований комиссионера из причитающихся комитенту сумм".

Комиссионер вправе в соответствии со статьей 410 настоящего Кодекса удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступающих к нему за счет комитента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед налогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм (ст. 997 ГК РФ).

В данном случае целесообразно отметить следующее. Право комиссионера на удержание причитающихся ему комиссионных сумм (возмещение издержек, получение вознаграждения, др. дополнительные затраты) из всего объема денежных сумм, поступивших к нему за счет комитента, было предусмотрено в ГК РСФСР 1964 года.

Однако в ст. 997 ГК речь идет не об "удержании" в прямом смысле этого слова (как это указано в ст. 996 ГК, отсылающей к ст. ст. 359 - 360 ГК), а об исполнении встречных обязательств путем зачета встречных требований по правилам ст. 410 ГК РФ, о которой почему-то неоправданно забывают.

Гибкость, универсальность и унифицированность статьи 410 ГК не должна вызывать никаких сомнений, ибо даже одно само содержание статьи говорит само за себя: "Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны".

Характерно, что даже при неравенстве встречного обязательства, после зачета, большее по размеру обязательство продолжает существовать в части, превышающей меньшее заявление к зачету требования.

Самое главное при зачете - достаточно заявления одной стороны, предъявляющей свое требование к зачету, а согласия другой стороны не требуется (!), но она вправе (может) оспаривать действительность зачета встречного однородного требования (!).

При правоприменении правил статьи 996 ГК об удержании и статьи 997 ГК о зачете встречных обязательств надлежит помнить также об интересах других кредиторов комитента, среди которых могут оказаться привилегированные с точки зрения очередности кредиторы (в частности, по требованиям о возмещении вреда жизни и здоровью, выплате зарплаты и алиментов и т.п.). В случае банкротства комитента право на удержание его вещей у комиссионера прекращается, но его требования к комитенту приравниваются к требованиям залогодержателей (ч. 2 ст. 996 ГК РФ), т.е. включаются в требования третьей очереди (п. 3 ст. 65 и п. 1 ст. 64 ГК РФ). Аналогичные по сути последствия наступают и при зачете комиссионером причитающихся ему сумм за счет средств комитента. Если у последнего имеются кредиторы, обладающие с точки зрения очередности преимуществом перед залогодержателями (к требованиям которых и здесь приравниваются права комиссионера), они вправе удовлетворить свои требования даже из уже удержанных комиссионером в порядке зачета сумм (ст. 997 ГК РФ, сравните с п. 2 ст. 855 ГК РФ). <*>

<*> См.: Суханов Е.А. Там же. С. 18.

Следует также помнить случаи недопустимости зачета (ст. 411 ГК) и др. нормы об обязательствах (ст. ст. 412 - 419 ГК РФ), касающиеся их прекращения.

Перейдем от рассмотрения прав комиссионера к краткому анализу его обязанностей и основных оснований его ответственности.

По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым (ст. 999 ГК РФ).

Основания ответственности комиссионера за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента, изложенные в ст. 998 ГК РФ, в основном воспроизводят нормы ст. 412 ГК РСФСР 1964 года: "Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента" (п. 1 ст. 998 ГК РФ). В ст. 412 ГК РСФСР 1964 г. после слов "комитента" были слова: "если не докажет, что утрата, недостача или повреждение произошли не по его вине".

Однако законодатель дает два новшества в вопросе ответственности комиссионера.

Первое. Если при приеме комиссионером имущества, переданного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, в этом имуществе окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту (п. 2 ст. 998 ГК РФ).

Второе. Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему застраховать имущество за счет комитента либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота (п. 3 ст. 998 ГК).

Из сопоставления, а точнее, противопоставления ст. 412 ГК РСФСР и ст. 998 ГК РФ усматривается, что по "старому" Кодексу комиссионер, хотя бы и допустивший несохранность имущества комитента, но не имевший при этом своей вины, освобождался от ответственности. Статья же 998 ГК РФ обходит молчанием вопрос о наличии (отсутствии) вины комиссионера как условия его ответственности за несохранность имущества комитента. Такое положение вряд ли оправдано как с логической стороны, так и с точки зрения законодательной техники.

Авторы постатейного комментария части 2 ГК РФ видят свой "путь" выхода из пробела нормы права о наличии вины комиссионера и его ответственности при этом в следующем.

Ст. 998 ГК не называет вину как условие ответственности комиссионера. Однако это едва ли означает, что во всех случаях ответственность комиссионера наступает независимо от его вины. Представляется, что здесь действует общее правило об основаниях ответственности за нарушения обязательств, установленных ст. 401 ГК. А это означает, что по общим правилам комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение имущества лишь в том случае, когда он не доказал отсутствие своей вины. Если, однако, комиссионер выполняет свои функции при осуществлении предпринимательской деятельности, он отвечает за утрату имущества независимо от своей вины, если иное не установлено договором. <*>

<*> См.: Постатейный комментарий к части 2 ГК РФ. С. 584.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части второй) (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ; Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 1997.

Думается, что комиссионер, как правило, - предприниматель. Поэтому, во избежание двусмысленного толкования ст. 998 ГК РФ, законодателю следовало бы прямо указать: "Ответственность комиссионера наступает лишь при наличии вины" - либо сформулировать его ответственность иным образом: "Комиссионер-предприниматель несет ответственность за сохранность имущества комитента без вины, за исключением случаев непреодолимой силы". В любом случае конкретизация вины как условия ответственности комиссионного правоотношения только бы устранила неопределенность посредника по договору комиссии.

Правда, в самом тексте договора комиссии, его участникам можно конкретизировать ответственность сторон, причем в виде "расшифровки" вины, но это представляется слишком хлопотным и сложным делом, т.к. все случаи "вины" (неосторожность, легкая и грубая, прямой и косвенный умысел) не "втиснешь" в рамки договорного обязательства, тем более с учетом полярных интересов комитента и комиссионера.

Однако рассмотрим теперь правовое положение комитента через "круг" его обязанностей.

Комитент обязан:

Кроме того, комитент обязан помимо уплаты комиссионного вознаграждения, а в соответствующих случаях и дополнительного вознаграждения за делькредере, возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы.

Комиссионер не имеет права на возмещение расходов на хранение находящегося у него имущества комитента, если в законе или договоре комиссии не установлено иное (ст. 1001 ГК РФ).

Ст. ст. 1000 и 1001 ГК РФ не имеют существенных отличий от "старого" ГК РСФСР, в т.ч. и от ст. 416 ГК РСФСР, а поэтому не нуждаются в специальном комментировании.

Прекращение договора комиссии также не представляет особой сложности.

Так, договор комиссии прекращается вследствие:

В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту (ст. 1002 ГК РФ).

Из указанной статьи однозначно вытекает правило о том, что комитент вправе отказаться от исполнения договора комиссии в любое время и по своему усмотрению. Статья 1003 ГК РФ только усиливает это правило, придавая ему абсолютный характер.

Следует также иметь в виду, что договор комиссии может быть прекращен по обстоятельствам, не зависящим от усмотрения сторон.

Причем перечень этих обстоятельств, изложенных в данной статье - 1002 ГК РФ, является исчерпывающим.

Отмену комиссионного поручения комитентом законодатель выделяет отдельной и не такой уж маленькой по содержанию статьей.

Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. Комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения (п. 1 ст.1003 ГК РФ).

В случае, когда договор комиссии заключен без указания срока его действия, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.

В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы (п. 2 ст. 1003 ГК РФ).

Положения пунктов 1 и 2 ст. 1003 ГК РФ сформулированы довольно емко, четко и не нуждаются в "расшифровке".

По сравнению с нормами ГК РСФСР 1964 года, положения п. 3 ст. 1003 ГК РФ обладают существенной новизной. Так, в случае отмены поручения комитент обязан в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, незамедлительно распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом. Если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Рассмотрим последнюю статью главы 51 ГК РФ, т.е. ст. 1004 ГК: "Отказ комиссионера от исполнения договора комиссии", которая была с таким же названием в ГК РСФСР - ст. 419.

Комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случаев, когда договор заключен без указания срока его действия. В этом случае комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.

Комиссионер обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента (п. 1 ст. 1004 ГК РФ).

Комитент должен распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом в течение пятнадцати дней со дня получения уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение, если договором комиссии не установлен другой срок. Если он не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене (п. 2 ст. 1004 ГК).

Если договором комиссии не предусмотрено иное, комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов (п. 3 ст. 1004 ГК).

Несмотря на одинаковость в названии вышепоименованных статей: ст. 419 ГК РСФСР и ст. 1004 ГК РФ - последняя содержит в себе новые нормы. Существо положений статьи 1004 ГК сводится в основном к следующему.

Комиссионер, по общему правилу, не вправе отказаться от исполнения договора комиссии в одностороннем порядке. Тем не менее, Кодекс преподносит два исключения из означенного правила.

Первое исключение. Отказ комиссионера от договора возможен, если это записано в самом тексте договора комиссии.

Второе исключение. Комиссионер может и вправе отказаться от исполнения договора, заключенного без указания срока.

Итак, мы более или менее подробно рассмотрели отдельный вид обязательств - договор комиссии, представленный в Гражданском кодексе России как отдельный и самостоятельный институт гражданского права.

В заключение хотелось бы отметить не столь заметное, но довольно важное обстоятельство.

Так, хотя предметом договора комиссии и является более узкий круг юридических действий, нежели в договоре поручения, но, тем не менее, договор комиссии служит универсальным инструментарием правоотношений именно по сбыту товаров. В этом плане договор комиссии, в т.ч. в его взаимосвязи с договором коммерческого представительства, может оказать неоценимую помощь предпринимателю в удовлетворении главной проблемы - сбыта, а следовательно, и получения прибыли. Последняя задача - главнейшая для предпринимателя.

Остается надеяться, что читатель сможет найти что-то полезное для себя в договорах об оказании услуг, не исключая договора комиссии.

Глава IV. АГЕНТСКИЙ ДОГОВОР

Агентский договор является новым для Российского гражданского законодательства и заимствован с некоторыми изменениями из англо-американского права. Конструкция этого договора такова, что он занимает как бы промежуточное звено между договорами поручения и комиссии. Однако в отличие от договоров поручения и комиссии агент (посредник, представитель) может действовать не только от имени принципала, но и от своего имени, и тогда к их отношениям могут применятся правоотношения по поручению или комиссии. Причем агент может выступать от имени принципала или от своего имени, совершая при этом сделки и другие юридические и фактические действия, в том числе и не влекущие юридических последствий. (Сбыт чужих товаров, но при этом в интересах принципала осуществляется проведение рекламы.)

Агентская деятельность широко применяется и при оказании юридических услуг, однако в их рамках могут предоставляться и другие услуги, как связанные, так и не связанные с предпринимательской деятельностью: рекламный агент, импресарио, литературный агент, адвокат, обслуживание (сервис) транспортной сферы и т.д.

Если мы представим себе отсутствие агентского договора на сегодня, то нам необходимо составлять какой-либо другой договор: поручения, комиссии или подряда, либо в силу п. 3 ст. 421 ГК РФ - смешанный договор. Поэтому основное предназначение агентского договора состоит в том, что он позволяет упростить положение его контрагентов, облегчив при этом условия гражданского оборота.

Агентирование представлено в ГК РФ всего семью статьями: 1005 - 1011. В пункте 1 ст. 1005 законодатель приводит следующую правовую конструкцию агентского договора.

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает обязанности и становиться обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). (Лицо, давшее поручение - принципал). Такое же определение агентского договора приводится и в "Юридической энциклопедии". <*>

<*> См.: Юридическая энциклопедия. Там же. С. 22.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Как было сказано между нами выше, агентский договор может быть построен по модели договора поручения или по модели договора комиссии. Причем агент выступает как от своего имени, так и от имени принципала. Например, если агент совершает сделку от своего имени, то он сам и выступает стороной по сделке. Однако в последующем агент обязан передать по сделке права и обязанности принципалу. Однако же если агент совершает сделку от имени принципала, то уже стороной по сделке выступает принципал и ему уже с самого начала принадлежат все права и обязанности.

В этом моменте предпринимателям следует знать отличительную особенность агентского договора, отграничивающую его от договора поручения и комиссии.

Первое. Содержание агентского договора гораздо шире, нежели в договорах поручения и комиссии, ибо действия агента во всех случаях могут выходить за рамки как первого договора, так и второго, отметим, что в договоре комиссии комиссионер выступает только от своего имени. В агентском договоре агент может действовать в двух вариантах: от себя лично либо от имени принципала.

Второе. Смысл агентского договора состоит именно в том, что деятельность, осуществляемая агентом по поручению и в интересах принципала, порождает для него имущественные последствия. В отношениях с третьими лицами стороны вправе использовать любую модель - и поручения, и комиссии, или их сочетание.

В случаях, когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента (п. 2 ст. 1005 ГК РФ).

Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.

Законом могут быть предусмотрены особенности отдельных видов агентского договора.

Полномочия агента могут определятся договором конкретно, в виде перечисления поручаемых ему действий, либо в общем виде, с передачей агенту общих полномочий на совершение сделок от имени принципала. В этом случае агент может совершать любые сделки, которые мог бы совершить сам принципал, если их совершение не противоречит существу агентского договора. Договор с передачей общих полномочий должен быть заключен в письменной форме. В этом случае принципал, каким-либо образом ограничивший полномочия агента, не может ссылаться на эти ограничения, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать о них.

Срок агентского договора может быть как постоянным, так и длительным, а особенности его отдельных видов могут быть предусмотрены только законом.

Агентский договор является возмездным. Это означает, что принципал обязан во всех случаях уплатить исполнителю-агенту вознаграждение в размере и порядке, установленных в агентском договоре.

Кодекс предусмотрел и тот случай, когда оплата агентских услуг не предусмотрена в тексте договора. Так, если в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и он не может быть определен, исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 Гражданского кодекса, т.е. по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения (ст. 1006 ГК РФ).

Гражданский кодекс РФ ввел, можно сказать, "универсальную" статью, согласно которой агентским договором могут быть предусмотрены ограничения прав, причем не только агента-исполнителя, но и самого принципала. Эти ограничения могут быть как односторонними, так и двухсторонними. Иначе говоря, они могут касаться либо только принципала, либо только агента, или эти ограничения могут касаться сразу двоих контрагентов такого договора либо одного из них.

Законодатель определяет эти ограничения участников агентского договора следующим образом.

Агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздержаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.

Агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Кроме того, Кодекс усиливает правовое положение агента-исполнителя, учитывая, видимо, то обстоятельство, что его деятельность носит специфический характер. Поэтому, согласно п. 3 ст. 1007 ГК РФ, условия агентского договора, в силу которых агент обязан продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или место жительства на определенной в договоре территории, являются ничтожными.

Учитывая возмездность агентского договора, в его тексте стороны должны оговорить обязанность агента представлять отчеты в определенные сроки и в соответствующем порядке. Эти условия (сроки, порядок) стороны также должны урегулировать в договоре.

Однако возможен случай, что участники агентского договора не оговорили в его тексте условия и порядок сдачи отчета агентом. Тогда агент предоставляет отчеты по мере исполнения либо по окончании действия договора (п. 1 ст. 1008 ГК РФ ).

Если агентским договором не предусмотрено иное, к отчету должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала.

Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом (п. п. 2 и 3 ст. 1008 ГК РФ).

Помимо всего, агентский договор предполагает возможность заключения агентом субагентского договора, что означает возложение исполнения обязательств по данному договору на третье лицо, если иное не установлено соглашением его участников. Именно в этом проявляется схожесть агентского договора (п. 1 ст. 1009 ГК РФ) с договором комиссии (п. 1 ст. 994 ГК РФ). Вместе с тем субагент не вправе заключать сделки от имени принципала с третьими лицами, за исключением того случая, когда такие полномочия ему делегированы (предоставлены) по правилам п. 1 ст. 187 ГК РФ о передоверии, что характерно для договоров поручения (п. 2 ст. 1009 ГК).

Специфические особенности агентского договора проявляются и по основаниям его прекращения. Так, ст. 1010 ГК РФ предусматривает три основания его прекращения:

Итак, прекращение агентского договора подчинено определенному правовому режиму, позволяющему отличить его от смежных договоров: поручения и комиссии. Например, если по договору поручения любая из его сторон, в т.ч. в любое время может отказаться от исполнения договора, то в договоре комиссии такое право на отказ имеет только комитент. По агентскому договору он подлежит прекращению по инициативе любой стороны, но лишь тогда, когда договор заключен без продления срока окончания его действия.

Сфера применения агентского договора, как сказано уже выше, не ограничивается предпринимательским оборотом и главой 52 Гражданского кодекса "Агентирование". Поэтому законодатель подчеркивает, что к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главой 49 ("Поручение") и главой 51 ("Комиссия") Гражданского кодекса, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям главы 52 Кодекса или существу агентского договора (ст. 1011 ГК РФ).

В заключение выделим такой нюанс агентских правоотношений. Оформление полномочий агента производится от имени принципала не доверенностью, а договором, предусматривающим общие полномочия агента на совершение сделок (п. 2 ст. 1005 ГК РФ).

Проводя параллель, отметим, что такое оформление полномочий характерно и для коммерческого представительства (п. 3 ст. 184 ГК РФ).

Вместе с тем, в отличие от договора коммерческого представительства, в агентском договоре допускается указание общих полномочий агента на совершение сделок от имени принципала, причем их характер может быть не конкретизирован, что свидетельствует о возможности превышения своих полномочий агентом, тогда как это не может иметь место в договоре коммерческого представительства.

Подводя итог нашему краткому исследованию основных признаков агентского договора, отметим, что его практическая направленность лежит за пределами предпринимательского оборота, опосредствуя при этом и другие правоотношения. Например, в основе творческой деятельности, связанной с приобретением, передачей или использованием исключительных прав авторов или патентообладателей, лежат также правила агентского договора. Именно поэтому законом, согласно п. 4 ст. 1005 ГК РФ, допускается возможность применения особенностей отдельных видов агентского договора.

Глава V. ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОГО ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА

Законодатель дает довольно простое определение "фигуре" коммерческого представителя. Им является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК РФ).

Договор коммерческого представительства - безусловная новелла Гражданского кодекса Российской Федерации. Этот институт отсутствовал в ГК РСФСР 1964 года.

Роль коммерческого представительства пока еще, на наш взгляд, не только не осознана многими участниками гражданского оборота, но и просто не замечается, ибо совсем мало апробирована практикой.

Ее роль недооценивают не только отдельные предприниматели, но и руководители "средних" деловых структур, занимающих ведущее положение в рыночной экономике.

А между тем напрасно. Ценность и достоинства института коммерческого представительства очевидны.

Мы же попытаемся доказать обратное: новизну, ценность, простоту и универсальность договора коммерческого представительства.

В самом общем и упрощенном виде новизна, ценность и достоинства института коммерческого представительства сводятся к следующим основным моментам.

Во-первых, само коммерческое представительство может являться в сущности филиалом фирмы в миниатюре. Как часто возникает нужда в открытии такого филиала за многие километры от места нахождения основного юридического лица деловым людям излишне говорить.

Но что это значит? В силу ст. 55 ГК РФ для открытия филиала юридического лица, как правило, потребуется, прежде всего, вначале внести определенные изменения в учредительные документы и в учредительный договор фирмы. Согласитесь, что дело это длительное и хлопотное. Далее понадобится разработать и создать положение о филиале, а затем его надо утвердить. Потом наступит очередь набирать штат, которому сразу надо платить "живые" деньги. Для нормального функционирования филиала потребуются: оформленный офис (мебель, связь), юридический адрес и т.п.

В общем, думается, ясно, что открытие филиала целесообразно лишь тогда, когда уже нет другого выхода. Во всех других случаях целесообразно, видимо, отдавать предпочтение коммерческому представительству.

Во-вторых. С коммерческим представителем (представителями) можно заключить такой возмездный договор, по которому он будет получать зарплату в зависимости от количества проданного товара, т.е. финансовые отношения будут строится на принципе "самоокупаемости".

В-третьих. Коммерческий представитель не связан трудовыми правоотношениями с представляемым, что вытекает из смысла ст. 184 ГК РФ.

В-четвертых. При небольших объемах реализации товаров (оказании услуг) коммерческий представитель может использовать под офис свою жилую площадь и свой телефон.

В пятых. Коммерческое представительство осуществляется на основе договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и по доверенности (п. 3 ст. 184 ГК РФ).

В-шестых. Допускается одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке (с согласия этих сторон и в других предусмотренных законом случаях). При этом коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя (п. 2 ст. 184 ГК РФ).

И наконец. Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках, в том числе и после исполнения данного ему поручения (абз. 2 п. 3 ст. 184 ГК РФ).

Универсальность фигуры коммерческого представителя в условиях рыночного гражданского оборота очевидна. Нет сомнения в том, что при малых и даже средних объемах реализации товара выгоднее держать толкового и честного коммерческого представителя (представителей), нежели открывать, а затем содержать целый штат в филиале.

Между тем в законе неоправданно узко трактуется роль "коммерческого представителя". Его действительное, фактическое и "процессуальное" положение явно шире той формулировки, что дается ему в пункте 1 ст. 184 ГК РФ. Он может не только представительствовать "при заключении договоров", но и в силу договора (п. 3 ст. 184 ГК РФ) осуществлять другие "полномочия представителя" в соответствии с указаниями представляемого. Думается, что коммерческий представитель вправе по договору совершать и многое другое в пользу представляемого: закупать товар, хранить его, реализовывать, рекламировать и производить другие маркетинговые исследования.

Все эти возможные правомочия коммерческого представителя не указаны в Кодексе, что объясняется несовершенством самой статьи 184 ГК РФ, а также расплывчатостью формулировки п. 4 ст. 184 ГК: "Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами". До сего времени такие законы не приняты.

Между тем Гражданский кодекс регулирует правоотношения коммерческого представителя и другими статьями ГК, подчеркивая его роль и значение именно в предпринимательских правоотношениях.

Поэтому последовательно усиливается ответственность коммерческого представителя. Так, он обязан соблюдать и общие нормы о представительстве. Может (и должен) действовать в чужих интересах не от собственного имени, а от имени представляемого (п. 2 ст. 182 ГК РФ). Не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично (п. 3 ст. 182 ГК РФ).

Не допускается совершение через представителей сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в Законе (п. 4 ст. 182 ГК РФ).

Следует также помнить в обязательном порядке о том, что на коммерческого представителя, как и на всякого другого участника гражданского оборота, распространяются общие нормы гражданского законодательства.

Поэтому, в силу ст. 10 ГК РФ, коммерческий представитель обязан осуществлять свои права разумно и добросовестно. Разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагается (п. 3 ст. 10 ГК РФ).

Кроме того, коммерческий представитель, как любой гражданин или юридическое лицо, не может осуществлять свои действия с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотреблять правом в иных формах (п. 1 ст. 10 ГК РФ).

Коммерческий представитель не вправе отказаться от осуществления принадлежащих ему прав. Отказ коммерческого представителя от принадлежащих ему прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, прямо предусмотренных в законе (п. 2 ст. 9 ГК РФ).

На коммерческого представителя распространяются общие нормы главы 25 Гражданского кодекса РФ "Ответственность за нарушение обязательств". Он обязан возместить должнику убытки (ст. 393 ГК), в том числе и тогда, когда такая его ответственность "опущена" в самом тексте договора (ст. 15 ГК в совокупности со ст. 393 ГК). Это правило однозначно хотя бы потому, что коммерческий представитель - это предприниматель. А всякая предпринимательская деятельность - это "самостоятельная, осуществляемая за свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли..." (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ). Данную норму права надлежит рассматривать только в контексте с пунктом 3 ст. 401 ГК РФ, из которого следует, что если коммерческий представитель при осуществлении предпринимательской деятельности не исполнил обязательство (или исполнил его ненадлежащим образом), он несет повышенную ответственность. Коммерческий представитель, впрочем, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности только в одном случае - вследствие непреодолимой силы (чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельствах). К ним не относятся: нарушение обязанностей со стороны партнеров коммерческого представителя, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Помимо всего, коммерческий представитель отвечает за действия своих работников (ст. 402 ГК РФ) и действия третьих лиц (ст. 403 ГК РФ).

Таким образом, мы видим, что, хотя законодатель непосредственно излагает институт коммерческого представительства в одной статье 184 Гражданского кодекса, в других его статьях также представлена немалая правовая база по регламентации правоотношений коммерческого представительства. Это свидетельствует о высокой степени юридической ответственности в действиях такой фигуры, как коммерческий представитель.

Открывая коммерческое представительство и составляя при этом текст договора, все-таки нелишне подробней очертить круг прав и обязанностей коммерческого представителя, подчиненных ему лиц, а также предусмотреть его договорную ответственность.

Следует помнить, что закон не запрещает заключение с коммерческим представителем договора о полной материальной ответственности.

В основе взаимоотношений между представляемым и коммерческим представителем лежат, конечно, личностные, доверительные отношения. И это очень важно в условиях нашего неустоявшегося рынка, когда деловые, джентльменские отношения партнеров зачастую подменяются в дальнейшем на "подставные" отношения. Поэтому выбор коммерческого представителя - дело достаточно сложное, тонкое и деликатное.

Как уже было сказано, договор коммерческого представительства носит возмездный характер.

Возмездный характер деятельности коммерческого представителя является основой для признания за ним права на удержание за собой полученных для доверителя вещей в обеспечение своих требований по договору поручения (о возмещении понесенных издержек и обеспечении средствами, необходимыми для исполнения поручения, а также о выплате причитающегося вознаграждения) (п. 3 ст. 972, в совокупности со ст. 359 ГК РФ). С учетом быстро меняющейся конъюнктуры рынка на коммерческого представителя нельзя во всех случаях требовать без отступного следования указаниям доверителей (что до сих пор было очевидным для ситуаций представительства и традиционно излагалось обычно в императивных предписаниях закона). Поэтому доверитель может теперь предоставлять ему право отступать от своих указаний без предварительного запроса об этом и даже без последующего уведомления (п. 3 ст. 973 ГК РФ). <*>

<*> См.: Суханов Е.А. Посреднические и кредитно-финансовые сделки в новом ГК РФ. М.: АО "ЦДИ" еженедельника ЭЖ, 1996. С. 11.

Характерно, что к коммерческому представителю как к профессиональному участнику предпринимательского оборота предъявляются повышенные требования. Например, в договоре смешанного типа - поручения с участием коммерческого представителя - односторонний отказ от договора может последовать лишь после обязательного уведомления об этом другой стороны не менее чем за 30 дней, если более длительный срок не предусмотрен договором поручения (п. 3 ст. 977 ГК РФ).

Односторонний отказ коммерческого представителя от исполнения договора поручения хотя и является допустимым, но влечет для него обязанность возмещения доверителю всех причиненных этим убытков. Впрочем, и доверитель, односторонне отказывающийся от договора с коммерческим представителем, тоже обязан возместить ему причиненные этим убытки (ср. п. п. 2 и 3 ст. 978 ГК РФ). <*> Итак, несмотря на некоторое несовершенство договора коммерческого представительства, это договорное обязательство в сочетании с договором поручения позволяет успешно заниматься предпринимательской деятельностью.

<*> См.: Суханов Е.А. Там же. С. 12.