Мудрый Юрист

Предмет согласования в заключаемых договорах

При переходе российского общества к рыночной экономике неуклонно усиливается значение договора, который становится главным средством правового регулирования отношений между всеми участниками гражданского оборота. Еще сравнительно недавно содержание большинства гражданско-правовых договоров между хозяйственными организациями предопределялось обязательными для сторон плановыми заданиями. В настоящее время участники гражданского оборота при заключении и исполнении договоров действуют, проявляя свою волю и в своем интересе. Как гласит закон, граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству, условий договора (ст. 1 Гражданского кодекса РФ, далее - ГК РФ).

Договор широко используется во всех без исключения областях экономики, в социальной, культурной жизни, в политике. Он применяется не только в гражданском праве, но и в других отраслях права.

До введения в действие части первой Гражданского кодекса РФ регламентация договорных отношений строилась преимущественно в зависимости от состава их участников - между организациями, между ними и гражданами, между гражданами. В условиях современного общества такая дифференциация в значительной степени утратила свое значение. Гражданское законодательство основывается ныне на началах признания равенства всех участников регулируемых им отношений, свободы заключения договора, недопустимости произвольного вмешательства кого бы то ни было в частные дела, беспрепятственного осуществления гражданских прав.

Первостепенное значение имеет воспроизведенное и развитое в ГК РФ конституционное установление, согласно которому в Российской Федерации гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств на всей территории страны, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. В виде исключения ГК РФ допускает ограничения в перемещении товаров и услуг, которые могут вводиться только в соответствии с федеральным законом и только при условии, что это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей (ст. ст. 1, 129 ГК РФ).

По общему правилу не допускается понуждение к заключению договора. Это возможно в случаях, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, другим законом или добровольно принятым участниками гражданского оборота на себя обязательством.

Посредством договоров выявляются истинные и конкретные потребности сторон в товарах, работах, услугах, характер и направление предпринимательской и другой экономической деятельности. Договор определяет права и обязанности каждой из сторон, последовательность, а также порядок их осуществления и исполнения. Велика роль условий договора, касающихся последствий нарушения (невыполнения или ненадлежащего исполнения) сторонами обязательств.

Как отмечает Б.И. Пугинский, "...важнейший вопрос коммерческой работы - выработка условий основных торговых договоров: оптовой купли-продажи и поставки. В юридической литературе можно найти пояснение положений закона об условиях договоров, различные классификации этих условий. Однако сегодня нужно знание более высокого уровня сложности. Требуются не комментарии к закону, а методики, определяющие основания и порядок выработки содержания договоров. Речь идет о том, как в зависимости от возможностей, условий деятельности и интересов сторон должны строиться основные пункты договора.

Для ведения такой работы требуются новые подходы к праву, а также специальная подготовка, владение техникой договорной работы, умение проектирования договоров, что гораздо сложнее, чем традиционное толкование норм. Российские ученые-юристы одними из первых стали осваивать эти важные для хозяйственных отношений направления".

Вопрос об условиях договора, порядке их выработки имеет важное научное и практическое значение. Суть его в том, что совокупность условий образует содержание договора как правового основания и регламента отношений сторон. Определенность же содержания предопределяет особенности возникающих прав и обязанностей сторон, возможность надлежащего исполнения обязательств, последствия их нарушения. Согласно ст. 421 ГК РФ условия договора формируются по усмотрению сторон. Исключения составляют случаи, когда содержание конкретного условия предписано законом или иными правовыми актами.

Существует еще один аспект проявления свободы при заключении договора. Когда условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от содержащегося в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. Если же оно не определено сторонами или диспозитивной нормой, то должны учитываться обычаи делового оборота, применимые к отношениям сторон.

В силу ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Эта статья классифицирует существенные условия по трем группам:

  1. Условия о предмете договора.
  2. Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида.
  3. Все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Проблеме заключения договора и формирования условий уделялось малое внимание в условиях административно-командной системы хозяйствования, поскольку договор рассматривался как инструмент содействия выполнению плана, а также повышения рентабельности деятельности предприятий. При заключении договоров предприятия руководствовались разделом III Положения о поставках продукции производственно-технического назначения и разделом II Положения о поставках товаров народного потребления, утвержденных Постановлением Совета Министров СССР от 25 июля 1988 года N 888, и рекомендованными к использованию Минюстом СССР, Госарбитражем СССР и Минторгом СССР примерными договорами поставки продукции и поставки товаров.

"Сегодня же, - как считает И.Г. Вахнин, - процесс заключения договора поставки в отсутствие привычной для руководителей и юристов бывших государственных предприятий четкой регламентации превратился в настоящую головную боль. Ее лишь частично снимает новый Гражданский кодекс РФ, поскольку решение проблемы носит комплексный характер и связано как с правоприменительной деятельностью, так и с собственно планированием коммерческой деятельности каждой из сторон, а также накопленным опытом выполнения договоров, влиянием внешних обстоятельств, не зависящих от воли сторон, учетом места различных служб и отделов, их взаимодействия в процедуре заключения договоров".

Значимая и сложная проблема, возникающая в настоящее время перед коммерческими организациями, - место реальных преддоговорных контактов в юридической процедуре заключения договора, регламентированной ст. ст. 432 - 449 и 507 Гражданского кодекса РФ.

В условиях планово-административной экономики процедура преддоговорных контактов была проста и легко соотносилась с юридической процедурой заключения договора поставки. Она детально рассмотрена в работе И.Е. Замойского "Обеспечение договорных обязательств на предприятии" и трудах ряда других авторов.

Эта четкая система, существовавшая каких-то 10 лет назад, сегодня оказывается непригодной. В соответствии с принципом свободы заключения договора (ст. 421 ГК РФ) сторона свободна в выборе контрагента. Нормы действующего законодательства содержат узкий круг случаев, когда порядок заключения договора регламентирован законодателем и стороны могут быть понуждены к его заключению. Это:

  1. Поставка товаров для государственных нужд в соответствии с извещением о прикреплении, выданным государственным заказчиком в случае, если государственным контрактом предусмотрено право государственного заказчика направлять подобное извещение (п. п. 4, 5 ст. 529 ГК РФ).
  2. Наличие заключенного предварительного договора, когда одна из сторон уклоняется от заключения основного договора (п. 5 ст. 429 ГК РФ).
  3. Если одна из сторон договора является монополистом, федеральный антимонопольный орган вправе давать хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания не только о расторжении или об изменении договоров, противоречащих антимонопольному законодательству, но также и о заключении договора с другим хозяйствующим субъектом. Вместе с тем преддоговорные контакты продолжают оставаться важным участком договорной работы, роль которого возрастает одновременно с активизацией использования договора. Как известно, договорная работа составляет основу всей предпринимательской деятельности в любой хозяйственной сфере. Правильное ее построение позволяет хозяйствующим субъектам в значительной степени повысить экономическую эффективность своей предпринимательской деятельности независимо от того, связана она с производством и реализацией продукции, выполнением работ или оказанием услуг, а также снизить ее риск.

Экономическая эффективность каждого договора, взятого в отдельности, как и договорной работы в целом, заключается в том, чтобы не только получить от заключения и исполнения договора максимальную прибыль, но также и не потерять предполагаемый доход и уже имеющееся имущество.

Для этого необходимо как минимум следующее. Во-первых, условия заключаемого договора должны быть сформулированы таким образом, чтобы максимально отражать интересы и возможности участвующих в договоре сторон, каждая из которых находится в конкретном хозяйственном положении и имеет свои индивидуальные интересы. Иначе говоря, договорные условия должны быть увязаны с условиями хозяйствования и возможностями сторон.

Во-вторых, необходимо, чтобы договорная работа, направленная на заключение и организацию исполнения договора, строилась как совокупность юридически значимых действий, способных породить соответствующие права и обязанности между контрагентами. Другими словами, в ней не должно быть допущено оснований для признания заключенного договора недействительным.

Практика показывает, что согласование условий договоров является основным слагаемым экономической эффективности как самого договора, так и договорной работы в целом. Именно поэтому хозяйствующим субъектам не следует делать акцент на использование типовых договоров. Последние, как правило, не отражают индивидуальных особенностей хозяйственного положения и интересов каждой стороны. Составление контракта на основе только типовых образцов, текста закона либо комментариев к нему может привести к тому, что в договоре будет отсутствовать согласованность его содержания с конкретными условиями деятельности, а также с возможностями и интересами самих его участников. Между тем достижение такой согласованности крайне важно в договорной работе.

Поэтому сегодня насущным становится рассмотрение вопросов, связанных с техникой договорной работы, основаниями формирования условий договоров, с согласованием этих условий в зависимости от условий деятельности, возможностей и потребностей конкретных хозяйствующих субъектов. "Каждое включаемое в договор условие должно вырабатываться индивидуальным образом, с тем чтобы учитывать возможности и интересы субъектов, обеспечивать достижение необходимого им результата". По мнению С.А. Хохлова, договорная работа - это правовая деятельность предприятий, производственных объединений и других первичных звеньев народного хозяйства, направленная на заключение и организацию исполнения хозяйственных договоров. Она представляет собой разновидность правовой деятельности и обладает ее основными признаками.

Процесс проведения хозяйствующими субъектами переговоров по согласованию условий договоров мало освещается в юридической литературе и не получил должного научного исследования. Между тем его роль в установлении договорных отношений и определении условий договоров весьма значима.

Согласование контрагентами условий договора представляет собой один из основных способов реализации принципа свободы договора, имеющий существенное значение для договорного права, как и для частного права в целом. Посредством согласования вырабатываются правовые решения о выборе отвечающего интересам предприятия варианта построения коммерческих связей и определении их оптимального содержания.

Возможность согласования условий договора служит важной предпосылкой реализации субъектами права самостоятельно осуществлять юридическое оформление договорных отношений. Этим также обусловливается реальное значение согласования условий договоров для установления договорных отношений.

Необходимость согласования условий договора объективно предопределена постоянным развитием и усложнением договорных отношений, их постоянно изменяющимися параметрами, которые не могут быть учтены действующим гражданским законодательством. Процесс согласования расширяет возможности договорного регулирования и правового регулирования имущественных отношений в целом, позволяя хозяйствующим субъектам самостоятельно юридически определять свои взаимоотношения и создавать правовые гарантии их эффективного функционирования. Поэтому согласование условий договоров способствует не только заключению взаимовыгодных контрактов, но и четкой организации их исполнения. Так, в долгосрочных договорах важное место занимают условия о систематическом изменении и обновлении ассортимента товаров и сроках поэтапного исполнения таких обязанностей. Согласование сторонами этих условий является для контрагентов не только элементом процедуры заключения договора, но и важным моментом выполнения обязательства.

На наш взгляд, предметом согласования в процессе переговоров выступают как само заключение договора, его цель и условия, продиктованные спецификой деятельности сторон, так и порядок его исполнения.

Потребность в согласовании договорных условий наиболее ощутима для организаций, заключающих значительное число договоров. Согласование условий договоров требуется и для заключения отдельных договоров, сложных по своему характеру и количеству урегулируемых сторонами вопросов. Имеются договоры, согласование условий которых требуется чаще, чем в других сферах имущественных отношений. Такими являются основные договоры коммерческого права.

Б.И. Пугинский относит к договорам коммерческого права прежде всего те договоры, которые оформляют отношения по возмездной реализации товара для предпринимательских и хозяйственных нужд. Данную группу автор условно называет реализационными договорами. К их числу он относит договоры поставки, оптовой купли-продажи, контрактации сельскохозяйственной продукции и закупок для государственных нужд. Эти договоры представляют собой ключевой инструментарий для регулирования нормального и эффективного развития экономики страны. На наш взгляд, видовые цели и общее назначение названных договоров создают объективную необходимость более частого проведения переговоров по согласованию условий договоров. Эти обстоятельства, в свою очередь, требуют глубокого научного исследования самих переговоров по заключаемым договорам для выявления их основных закономерностей, свойств и характеристик. Результаты исследований позволят выработать общие требования и рекомендации к порядку, методам проведения, способам закрепления итогов переговоров.

Практика свидетельствует о том, что успешное заключение и исполнение этих договоров непосредственно зависит от предварительного согласования их условий. Необходимость процесса согласования при заключении и исполнении указанных договоров обусловливается следующими обстоятельствами:

В создании возможностей для урегулирования этих важных вопросов заключается основной смысл и собственная значимость, ценность процесса согласования условий коммерческих договоров.

Типовые, шаблонные проформы договоров, согласования условий которых не требуется, малопригодны для решения перечисленных задач. Объективная необходимость процесса согласования и его актуальность связаны с многочисленными и разными по своей природе факторами. Среди них отметим такие, как:

Условия договоров могут и должны устанавливаться не только в силу прямых указаний закона. Практика свидетельствует о целесообразности процесса предварительного согласования условий будущих договоров путем переговоров во всех без исключения случаях, когда такая потребность вызвана самим содержанием коммерческих отношений и необходимостью осуществления делового сотрудничества с постоянными контрагентами. Игнорирование осуществления такого важного и необходимого для установления договорных отношений процесса, как согласование условий договоров, приводит к длительным задержкам при заключении договоров, снижению уровня экономической обоснованности важнейших условий производства и реализации продукции, выполнения работ и оказания услуг.

Масштабу и сложному характеру современных коммерческих связей необходим адекватный процесс определения условий договоров и согласования сторонами сложных технических, экономических и юридических вопросов, касающихся установления договорных отношений. С.А. Хохлов отмечает, что система договоров предприятия в юридически завершенном виде создается после согласования условий договоров в установленной законом форме.

Процесс согласования реален и неизбежен. Согласно данным проводившихся исследований, для заключения любого договора стороны вынуждены обменяться как минимум 7 - 9 телефонными звонками. Переговоры играют ключевую роль в обеспечении детализации и формирования наиболее существенных договорных условий, учитывая индивидуальности хозяйственной деятельности каждого из контрагентов, его возможности и интересы.

Существует объективная необходимость в согласовании путем переговоров условий, конкретизирующих содержание договоров. Дополнительные соглашения, спецификации, графики выполнения работ, доставки, отгрузки и т.п. содержат значительное число показателей, требующих согласования. Качественная и своевременная их разработка служит предпосылкой четкого исполнения договорных обязательств, что, в свою очередь, плодотворно влияет на производственно-коммерческую деятельность хозяйствующих субъектов.

Существуют утверждения, что западные предприниматели чаще используют в договорной работе типовые договоры, или, как их принято называть, стандартизированные проформы договоров, которые разработаны промышленными и торговыми ассоциациями. Следует согласиться с мнением Б.И. Пугинского, который отмечает: "Применение шаблонных текстов договоров вполне допустимо, когда речь идет о продаже незначительных количеств товара и в отношениях сторон нет существенных особенностей.

Однако в нашей договорной практике, к сожалению, дело обстоит совершенно иначе. Если на Западе используют договорные проформы, которые разработаны для реализации определенных видов товаров, то российские фирмы нередко по имеющемуся у них общему образцу договора реализуют любые товары". Это приводит к использованию непригодных формулировок договорных условий, что, в свою очередь, чревато неисполнением или ненадлежащим выполнением договорных обязательств.

Не вызывает сомнения целесообразность согласования путем переговоров договорных условий, затрагивающих интересы сторон. Это объективное и неизбежное явление в условиях рыночной экономики. Предварительный проект договора, в котором условия часто сформулированы в пользу подготовившей его стороны, корректируется другой стороной с ее позиций, происходит установление баланса интересов и распределение рисков неисполнения обязательств между сторонами, то есть достижение соглашения по всем условиям договора.

В нормах ГК РФ предусмотрено лишь одно ограничение, защищающее сторону от необоснованного затягивания процесса согласования разногласий. Правило п. 1 ст. 507 ГК РФ требует от стороны, предложившей заключить договор и получившей от другой стороны предложение о согласовании его условий, в 30-дневный срок, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры для согласования этих условий, то есть внести в проект договора учитывающие ее интересы изменения или письменно уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. При невыполнении этих требований п. 1 ст. 507 ГК РФ она обязана возместить другой стороне убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.

Общий порядок заключения договора (ст. ст. 432 - 444 ГК РФ) - путем направления предложения заключить договор (оферты) и его принятия другой стороной (акцепт оферты) - является лишь общей юридической конструкцией и не раскрывает с должной полнотой реальную процедуру заключения коммерческих договоров в современных условиях. Поэтому нередко происходит следующее: сторона начинает выполнять договор (допустим, осуществляет отгрузку товара), полагая, что он заключен, и не получает исполнения встречного обязательства по оплате, поскольку другая сторона не считает договор заключенным, так как, по ее мнению, не все условия были согласованы.

Нередко стороны мыслят стереотипами плановой экономики: согласовав условия по телефону, начинают отгрузку или осуществляют платежи по требованию другой стороны, а потом начинают оформление договорных отношений путем обмена письмами. Часто это приводит к спору, судебному разбирательству. Поскольку стороны не могут представить убедительных для суда письменных документов, свидетельствующих о наличии договорных отношений на момент совершения действий (отгрузка или платеж), а в силу п. 1 ст. 162 ГК РФ они лишены права ссылаться на свидетельские показания, суд обычно признает, что стороны не состоят в договорных отношениях.

Можно выделить несколько причин возникновения таких ситуаций:

Договор - это цивилизованный путь юридической организации деятельности хозяйствующих субъектов в непрерывно развивающихся рыночных отношениях. Отсюда очевидны значение, роль и важность согласования условий договора во всех предпринимательских и иных гражданских правоотношениях.

Рассматривая гражданское право как систему имущественных и иных правоотношений формально равных субъектов, следует учитывать, что это равенство нередко может быть реализовано только с помощью определенной разработанной процессуальной формы (процедуры). Именно она опосредует связь материальной нормы с реальными отношениями, с субъективным правом. Отсутствие процедуры согласования условий договора всегда влекло принятие произвольных, несбалансированных, неверных решений, противоречащих основным началам и принципам гражданского права, и создавало невозможность установления договорных связей либо порождало препятствия успешному их развитию.

Следует отметить, что, несмотря на позитивность многих положений нового ГК РФ, одной гл. 28 ГК РФ оказалось недостаточно для полной и детальной регламентации процедуры заключения договоров в сфере предпринимательства. Юридический вакуум в этих вопросах очевиден. В интересах развития как договорного права, так и национальной экономики ощущается необходимость более полного, развернутого правового урегулирования такого важного участка договорного процесса, как согласование условий договоров, прежде всего в сфере коммерческой и иной предпринимательской деятельности.