Отвод судьи

Винокуров Р.А., заместитель ИД по производству.

Вот уже три года НФП "Инкомк" бьется в арбитражном суде. Дело о незаконном использовании товарного знака этой фирмы другой организацией. И каждый раз суд принимает решение отказать ему в его жалобе, а высшие судебные инстанции, куда он подает на апелляцию, снова оспаривают это решение. И снова назначается судебное заседание. Причем суд ведет всегда один и тот же человек. Глава НФП "Инкомк" подозревает судью в получении взятки от ответчика и недоволен его работой.

Вопрос:

Имеет ли право истец сменить судью, если он недоволен его работой?

Как сменить судью?

Какие документы для этого нужно оформить и как?

Смена судьи - отвод судьи. Наличие в законодательстве (гражданско-процессуальном и арбитражно-процессуальном) норм о возможности отвода судей, по сути, способствует правильному рассмотрению и разрешению дела, достижению конечных целей правосудия и прежде всего его основной конституционной цели - судебной защиты неправомерно нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов граждан и организаций (ст. ст. 2, 17, 18, 46 Конституции РФ).

В ст. 21 Арбитражного процессуального кодекса РФ приведены все основания для отвода судей - судья не может участвовать в рассмотрении дела и подлежит отводу, если он:

1. при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качестве судьи и его повторное участие в рассмотрении дела в соответствии с требованиями настоящего Кодекса является недопустимым;
2. при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качестве прокурора, помощника судьи, секретаря судебного заседания, представителя, эксперта, переводчика или свидетеля;
3. при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качестве судьи иностранного суда, третейского суда или арбитража;
4. является родственником лица, участвующего в деле, или его представителя;
5. лично, прямо или косвенно заинтересован в исходе дела либо имеются иные обстоятельства, которые могут вызвать сомнение в его беспристрастности;
6. находится или ранее находился в служебной или иной зависимости от лица, участвующего в деле, или его представителя;
7. делал публичные заявления или давал оценку по существу рассматриваемого дела.

В нашем случае для отвода наиболее целесообразно "давить" на пункт 5.

Личная, прямая или косвенная заинтересованность в исходе дела либо наличие иных обстоятельств, вызывающих сомнение в беспристрастности, являются на практике наиболее частыми основаниями для заявления отвода судье. Лицо, заявляющее отвод, должно привести конкретные факты, свидетельствующие о заинтересованности и пристрастности судьи или арбитражного заседателя, поскольку голословное утверждение не может служить основанием для удовлетворения заявления об отводе.

Прямая заинтересованность означает наличие непосредственного материального, практического или иного интереса в результате разрешения дела. При обнаружении и подтверждении фактов об этом они с достаточной очевидностью позволяют сделать однозначный вывод о заинтересованности судьи или арбитражного заседателя. Более скрытой является косвенная заинтересованность, требующая для ее выявления учета факторов, как правило, находящихся за пределами данного дела.

К числу иных обстоятельств, вызывающих сомнение в беспристрастности судьи или арбитражного заседателя, следует относить его дружественные или, напротив, неприязненные отношения с кем-либо из лиц, участвующих в деле, подотчетность им арбитражного заседателя и т.п. Частным случаем таких обстоятельств является и предусмотренное в п. 6 нахождение в прошлом или настоящем в служебной и любой иной зависимости судьи или арбитражного заседателя от кого-либо из лиц, участвующих в деле.

По общему правилу судья вправе повторно участвовать в рассмотрении одного и того же дела в одной судебной инстанции. Например, при отмене решения кассационной или надзорной инстанцией и направлении дела на новое рассмотрение оно может быть повторно рассмотрено тем же судьей или теми же судьями при коллегиальном составе суда.

Апелляционная инстанция - обжалование решения арбитражного суда первой инстанции, не вступившее в законную силу (ст. 257 АПК, гл. 34).

Кассационная инстанция - обжалование решения арбитражного суда первой инстанции, вступившее в законную силу (ст. 273 АПК, гл. 35).

Надзорная инстанция - обжалование вступивших в законную силу судебных актов арбитражных судов Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации (ст. 292 АПК, гл. 36).

Вместе с тем суд кассационной или надзорной инстанции может при отмене решения или постановления указать на необходимость нового рассмотрения дела в ином составе суда (п. 3 ч. 1 ст. 287, п. 2 ч. 1 ст. 305 АПК). В этом случае судья не сможет участвовать в повторном рассмотрении дела.

Пример

Заявление об отводе судьи

30 января 2004 г.

В Арбитражный суд

Смоленской области

от истца: ОАО "Альфа"

Заявление

Судья Иванов А.А. Определением от 8 января 2004 г. (дело N А62-87/2004-СЗ) принял исковое заявление ОАО "Альфа" к ООО "Гамбит" о взыскании 300000 руб. и назначил предварительное судебное заседание на 30 января 2004 г.

Как стало известно истцу, до назначения на должность судьи Арбитражного суда Смоленской области г. Иванов А.А. работал юрисконсультом ООО "Гамбит", в чем можно убедиться, ознакомившись с записью в его трудовой книжке.

Названное обстоятельство с учетом сложности дела ставит под сомнение беспристрастность судьи А.А. Иванова, в связи с чем в соответствии со ст. 21 АПК РФ ОАО "Альфа" заявляет отвод судье А.А. Иванову.

Генеральный директор

ОАО "Альфа" И.Т. Петров