Мудрый Юрист

Правовые аспекты соотношения понятий консультационных (консалтинговых) услуг с другими видами услуг: теоретический и практический аспекты

Ситдикова Л.Б., профессор кафедры гражданского права и процесса Академии труда и социальных отношений г. Москва, кандидат юридических наук.

Для конкретизации направлений консультационной (консалтинговой) деятельности следует остановиться на проблемных аспектах, которые возникают перед теорией и практикой. Речь идет о правовом регулировании сложного комплекса отношений, возникающих в предоставлении консультаций в различных сферах деятельности.

Важно отметить, что в рамках консалтинга специалисты вырабатывают рекомендации, но не реализуют их, что позволяет говорить о нетождественности понятий "консалтинг" и "деятельность консалтинговых фирм". Следует согласиться с мнением авторов, которые полагают, что деятельность консалтинговых фирм - значительно более широкое понятие, чем консалтинг, и включает в себя собственно консалтинг, а также реализацию выданных рекомендаций и другие услуги <1>.

<1> Консалтинговые услуги в условиях реформирования экономики России / Под ред. д.э.н., проф. М.И. Кныша. СПб., 2003. С. 14.

Проанализируем вопросы соотношения консультаций с другими видами услуг на примере аудита, инжиниринга, правовых (юридических) услуг.

В современной литературе имеются различные подходы авторов относительно понятий консалтинга и аудита. Аудиторские услуги (аудитинг) как группообразующая единица консалтинговых услуг введена в классификационную схему, предложенную К.А. Васильевым и Е.М. Деевой <2>. С.В. Пятенко считает, что термины "аудиторские услуги" и "консультационные услуги" используются как синонимы, поскольку и консалтинг, и аудит представляют собой профессиональную интеллектуальную услугу <3>. Л.В. Санникова предлагает рассматривать аудиторские услуги (за исключением обязательного аудита) как особую разновидность консультационных услуг <4>. Заметим, что выводы, сделанные авторами, являются необоснованными и спорными по следующим основаниям: во-первых, не оспаривая факт принадлежности аудита и консалтинга к профессиональным видам услуг, не видим оснований рассматривать их в качестве синонимов; во-вторых, остается непонятным, почему инициативный аудит рассматривается в качестве разновидности консультационных услуг.

<2> Васильев Г.А., Деева Е.М. Управленческое консультирование: Учеб. пособие для студентов вузов. М., 2004. С. 52.
<3> Пятенко С.В. Организация работы аудитора и консультанта: Учено-практическое пособие. М., 2001. С. 30.
<4> Санникова Л.В. Обязательства об оказании услуг в российском гражданском праве. М., 2007. С. 52.

В то время как И. Исаева <5> и А.Ф. Звороно говорят обратное, что понятие консалтинг - близкое, но не тождественное аудиту: "Если в результате аудита выражается мнение о достоверности бухгалтерской отчетности (дается ей объективная оценка), то конечный продукт консалтинга - это совет или рекомендация узконаправленного характера, то есть преобладают субъективные элементы" <6>. Данного мнения придерживается Европейская федерация ассоциации консультантов (FEACO) <7>, а также российский законодатель, в п. 2 ст. 779 ГК РФ разделив аудит и консультационные услуги, несмотря на то что они находятся в одном правовом режиме гл. 39 ГК РФ.

<5> Исаева И. Особенности договора на оказание аудиторских услуг // Финансовая газета. 2001. N 4 (январь). С. 10.
<6> Звороно А.Ф. Сущность и специфика современных аудиторских услуг // Налоговый вестник. 2002. N 7. С. 22.
<7> FEACO information document. Bruxelles. 1994. P. 2.

Исследуя соотношения данных понятий с позиции их взаимодействия, по нашему мнению, следует руководствоваться Федеральным законом "Об аудиторской деятельности" <8> (далее - Закон об аудите). Закон, раскрывая понятие "аудиторская деятельность", разделяет его на понятие "аудит" и "сопутствующие аудиту услуги". Оказание сопутствующих аудиту услуг - это предпринимательская деятельность по оказанию услуг, в том числе услуг консультационного характера в сфере финансов, экономики, управления, права и т.д.

<8> Федеральный закон РФ от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ // СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3422.

Практика показывает, что наибольшее количество вопросов, поступающих к аудиторам, связано с консультированием по вопросам налогового планирования, бухгалтерского сопровождения в виде дачи консультаций по вопросам ведения, постановки и восстановления бухучета, анализа финансового состояния предприятия и индивидуального предпринимателя, консультации по правовым вопросам и другими видами правового консультирования в части применения отдельных положений законодательства <9>. В практической деятельности существует точка зрения, что оказание консультационных услуг по бухучету является нарушением принципа независимости аудиторов <10>. Решение проблемы видится в том, что исходя из ст. 1 Закона об аудите консультирование не является нарушением до тех пор, пока аудиторская организация или индивидуальный аудитор не возьмет не себя обязанности, кроме консультирования, ведения и восстановления бухучета на уровне бухгалтерских регистров.

<9> В некоторых странах аудит и бухгалтерское обслуживание выступают совершенно обособленно. Приняты специальные законодательные акты, запрещающие аудиторам предоставлять своим клиентам любые другие услуги по бухгалтерскому учету, включая и консалтинговые. См.: Посадский А.П. Основы консалтинга: Пособие для преподавателей экономических и бизнес-дисциплин. М., 1999.
<10> Зевайкина А.Н. К вопросу о совершенствовании правового регулирования аудиторской деятельности в России // Аудитор. 2005. N 4. С. 23.

Сопутствующие аудиту услуги не предполагают защиту публичного интереса в качестве основной цели, так как осуществление услуг данного вида не сопровождается составлением официального аудиторского заключения. По мнению А.С. Пышкина, аудиторы и аудиторские организации вправе осуществлять указанные виды деятельности, в большинстве своем не обладая какими-либо дополнительными привилегиями, что делает данный рынок открытым <11>. Представляется, что сопутствующие аудиту услуги становятся таковыми лишь применительно к тому аспекту, что ими могут заниматься аудиторы (аудиторские организации). В случае осуществления данного вида деятельности ИНЫМИ СУБЪЕКТАМИ (выделено мной. - Л.С.) можно говорить не более чем об обычных разновидностях предпринимательства.

<11> Пышкин А.С. О возмездной природе аудиторской деятельности // Законодательство и экономика. 2006. N 8. С. 94 - 95.

Спорным в юридической литературе является вопрос о соотношении понятий "консалтинг" и "инжиниринг". Следует отметить, что существует несколько подходов к определению понятия "инжиниринг", предлагаемых в литературных источниках.

Ряд авторов под инжинирингом понимают разновидность консалтинга в производственной сфере <12>. В свою очередь Л.В. Осипова и И.М. Синяева рассматривают инжиниринг как оказание предприятиям-заказчикам услуг при строительстве промышленных и социально-бытовых объектов, включая рекомендации по выбору оптимального варианта строительства, разработки строительного проекта, постановке оборудования, машин, механизмов, строительству "под ключ", пуску объекта, его эксплуатации, а также нахождение и внедрение эффективности технологических решений <13>. А.П. Посадский считает, что консультирование по инженерным вопросам (инжиниринг - анг. engineering) является одним из видов специализированных консалтинговых услуг, и дает следующее определение: "инжиниринг - это услуги по инженерной подготовке и обеспечению процесса производства, строительства и эксплуатации различных объектов" <14>.

<12> Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник: В 2 т. Т. 2 / Отв. ред. О.М. Олейник. М., 2002. С. 170.
<13> Осипова Л.В., Синяева И.М. Основы коммерческой деятельности: Учебник для вузов. М., 1997. С. 119.
<14> Посадский А.П. Указ. соч. С. 64.

Несомненный интерес представляет подход авторов <15> к рассмотрению инжиниринга как совокупности интеллектуальных видов деятельности, направленных на получение наилучших (оптимальных) результатов от капиталовложений или иных затрат, связанных с реализацией проектов различного назначения, за счет рационального подбора и эффективного использования материальных, трудовых, технологических и финансовых ресурсов, а также методов организации и управления на основе научно-технических достижений и с учетом конкретных условий и фактов осуществляемых проектов.

<15> Маркетинг: Учебник / Под ред. А.Н. Романова. М., 1996. С. 468 - 469.

Юридическая энциклопедия дает следующее определение: "Инжиниринг - инженерно-консультационные услуги, сфера деятельности по подготовке и обеспечению процесса производства и реализации продукции, по обслуживанию строительства и эксплуатации промышленных, инфраструктурных и сельскохозяйственных объектов" <16>.

<16> Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия. М., 2001. С. 367.

Определенный интерес для исследования представляет точка зрения авторов <17>, которые разделяют инженерный консалтинг и инжиниринг, считая, что инжиниринг нацелен на получение результатов от решения конкретной задачи и не влияет на процесс в целом, тогда как инженерные консультанты занимаются выстраиванием процесса и нацелены на передачу ноу-хау и технологий производства. При этом авторы делают акцент на то, что "...не следует воспринимать инженерный консалтинг как научно-исследовательскую работу (НИР), поскольку НИР - это часть инжиниринга. Цель подобных работ - решение конкретных проблем, сначала научных, потом технических. Инжиниринговые фирмы передают заказчику только результаты, охраняя свою интеллектуальную собственность, технологию и методику их получения" <18>.

<17> Бирбраер Р.А., Альтшулер И.Г. Основы инженерного консалтинга. М., 2005. С. 42.
<18> Там же. С. 23 - 24.

Учитывая особенности, характеризующие инжиниринг, следует согласиться с последней точкой зрения авторов и сделать вывод, что понятие "инжиниринг" более широкое, чем инженерный консалтинг, и включает в себя собственно ИНЖИНИРИНГ И ИНЖЕНЕРНО-КОНСУЛЬТАЦИОННЫЕ УСЛУГИ (ИНЖЕНЕРНЫЙ КОНСАЛТИНГ) (выделено мной. - Л.С.).

Отдельно следует остановиться на юридических и правовых услугах как видах профессиональных услуг выделяемых отдельными авторами <19>.

<19> Посадский А.П. Указ. соч.; Васильев Г.А., Деева Е.М. Указ. соч.; Маринко Г.И. Управленческий консалтинг: Учеб. пособие. М., 2005; Курбатова О.В. Развитие рынка консалтинговых услуг: Учеб. пособие для студентов вузов. М., 2005; и др.

В юридической науке понятие "юридические услуги" в некоторой степени неопределенное. Поэтому важно четко определить, какие юридические услуги законодатель рассматривает в качестве института, требующего особой правовой регламентации. Не случайно в ГК РФ выделено несколько типов договоров: поручения - гл. 49, комиссии - гл. 51 и агентирования - гл. 52. Анализ данных положений показывает, что все эти договоры объединяет один общий признак: исполнитель совершает для заказчика юридически значимые действия, влекущие за собой возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей. Именно направленность на совершение юридических действий, имеющих значение юридического факта, является квалифицирующим признаком рассматриваемых обязательств <20>. Эта характеристика позволяет в рамках группы договоров, направленных на выполнение работ и оказания услуг, выделить группу договоров, направленных на оказание юридических услуг. Тем самым законодатель подчеркнул самостоятельное правовое значение института юридических услуг.

<20> Романец Ю.В. Общая характеристика договоров оказания юридических услуг (поручение, комиссия, агентирование) // Законодательство. 2001. N 4. С. 38.

Согласно общероссийскому классификатору услуг населению <21>, к правовым услугам относятся: устные советы по правовым вопросам, поручения по ведению дел на предварительном следствии, ведение уголовных дел в судах первой, кассационной и надзорной инстанции, ведение административных дел, посещение лица, содержащегося в местах лишения свободы, вызов адвоката на дом, поручения по гражданским делам в судах первой, кассационной и надзорной инстанции, досудебная подготовка гражданских дел, представительство интересов граждан в государственных органах, учреждениях и организациях, а также предоставление правовой информации с программным обеспечением в виде проблемно-ориентированных баз данных, обеспечение ежемесячными перечнями нормативных актов, предоставление копий полных текстов нормативных актов. К правовым услугам следует относить также: юридический консалтинг по всем отраслям права, правовую работу по обеспечению хозяйственной и иной деятельности предприятий, учреждений и организаций любой организационно-правовой формы, правовую экспертизу учредительных и иных документов юридических лиц, подбор и систематизацию нормативных актов, составление справочников по юридическим вопросам, научно-исследовательскую работу в области права и т.д. Представленный перечень означает, что официальный документ не делает разграничения понятий юридических и правовых услуг, а считает их равнозначными.

<21> Общероссийский классификатор услуг населению ОК 002-93, утвержден Постановлением Госстандарта РФ от 28 июня 1993 г. (позиция 0900003). М., 1994.

Так как в действующем законодательстве понятие правовых услуг не закреплено, в отечественной юридической науке каждый исследователь, занимающийся изучением данной проблемы, считает необходимым дать свое определение.

Так, Е.М. Берлин утверждает, что правовыми являются те услуги, для надлежащего оказания которых необходимы специальные систематизированные знания в области права <22>. Автор считает, что критериями наличия таких знаний, в зависимости от поставленной задачи, могут являться высшее или среднее специальное юридическое образование и опыт работы по специальности, а для юридических лиц - наличие сотрудников, обладающих указанной квалификацией <23>.

<22> Берлин Е.М. Законодательное регулирование качества правовых услуг // Право и экономика. 2002. N 5. С. 24.
<23> Там же. С. 25.

Н.В. Козлова утверждает, что оказание правовых услуг выражается в правовой помощи, состоящей из действий фактического характера <24>. Аналогичной точки зрения придерживается А.Ю. Кабалкин в разделе своей монографии под названием "Договоры об оказании фактических услуг" <25>. Д.И. Степанов, занимаясь исследованием правовых услуг, отмечает также "фактический характер" правовых услуг, называя их условно "чистые услуги" <26>. Данную точку зрения разделяет и А.П. Гуляев, отождествляя юридические и правовые услуги, при этом отмечая, что услуги, при оказании которых действия исполнителя приводит к приобретению заказчиком новых обязанностей и возникновению новых прав, относятся к услугам юридического характера. В то время как юридические (правовые) услуги обычно представляют собой консультационные услуги по правовым вопросам <27>.

<24> Козлова Н.В. Договор возмездного оказания правовых услуг // Законодательство. 2002. N 3. С. 40.
<25> Кабалкин А.Ю. Гражданско-правовые договоры в России. Общие положения: Курс лекций. М., 2002. С. 160.
<26> Степанов Д.И. Услуги как объект гражданских прав // Российская юстиция. 2000. N 2. С. 17.
<27> Гуляев А.П., Ривкин К.Е., Сарайкина О.В., Юдушкин С.М. Комментарий к ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре". М., 2004. С. 162.

О. Снежко <28>, объединяя правовые и юридические услуги общим понятием "юридическая помощь", по основаниям их возникновения разделяет на: услуги, связанные с рассмотрением дела в суде (по уголовному, гражданскому, административному производству); услуги, связанные с необходимостью получения юридической консультации при возникновении конкретной жизненной ситуации. Данное разделение ярко отражает отличие юридических услуг от услуг правовых. Именно факт представительства в производстве по тому или иному делу, порождающий соответствующие права и обязанности для представляемого и требующий от представителя совершения определенных действий в интересах представляемого, является главной отличительной особенностью юридических услуг. В то же время разъяснения той или иной жизненной ситуации с правовой точки зрения никак не могут стать основанием возникновения обязанности для лица, дающего подобные разъяснения, совершать какие-либо действия в интересах лица, обратившегося с просьбой правового анализа конкретной ситуации.

<28> Снежко О. Право на квалифицированную юридическую помощь // Юридический мир. 2005. N 8. С. 65.

Следует вновь остановиться на позиции Д. Степанова, который утверждает, что правовые (юридические) услуги обычно представляют собой консультационные услуги по правовым вопросам. В то же время услуги юридического характера могут не быть правовыми услугами <29>. Д. Степанов полагает, что юридические (правовые) услуги и услуги юридического характера не соотносятся между собой как род и вид: юридические (правовые) услуги могут как обладать, так и не обладать свойствами услуг юридического характера.

<29> Степанов Д. Кто будет платить и кому платить не будут (к вопросу о разграничения порядка оплаты юридических услуг) // Хозяйство и право. 2002. N 4. С. 59.

Ряд авторов высказывают точку зрения о том, что под юридическими услугами все-таки следует понимать обязательства, возникающие из договоров поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом, коммерческой концессии (франчайзинга), особенностью которых является участие посредника - представителя, агента, комиссионера, доверительного управляющего и т.п., действующего либо от чужого имени, либо от собственного имени, но в чужих интересах <30>.

<30> Комментарий к ГК РФ: В 3 т. Т. 2 / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М., 2004. С. 645; Постатейный комментарий к части второй ГК РФ / Под ред. А.Н. Гуева. М., 2000. С. 395; Голованов Н.Н. Обязательственное право. СПб., 2002. С. 222; Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2004. С. 456; Гражданское право. Часть вторая / Под ред. А.Г. Калпина. М., 2001. С. 237; Предпринимательское право РФ / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2004. С. 982.

Анализ позиций различных авторов приводит к выводу, что при оказании правовых (юридических) услуг совершаются как фактические, так и юридические действия, но при оказании правовых услуг приоритет принадлежит совершению фактических действий, в то время как при оказании юридических услуг (представительство в суде) обязательно наличие юридических действий. Таким образом, понятия "правовая услуга" и "юридическая услуга" не являются тождественными.

Высший Арбитражный Суд РФ также не возражает против согласования в договоре об оказании правовых услуг иных, кроме процессуальных, результатов деятельности юриста: "...поскольку стороны в силу ст. 421 ГК РФ вправе определять условия договора по своему усмотрению, обязанности исполнителя могут включать в себя не только совершение определенных действий (деятельности), но и предоставление заказчику результатов действий исполнителя (письменные консультации и разъяснения по юридическим вопросам; проекты договоров, заявлений, жалоб и других документов правового характера и т.д.)" <31>.

<31> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29 сентября 1999 г. N 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг" // Вестник ВАС РФ. 1999. N 11.

Четкое разграничение понятий правовой и юридической услуги требует их законодательного закрепления <32>, что, в свою очередь, устранит неоднозначное, порой противоположное толкование указанных понятий.

<32> В Законе об адвокатуре указано, какие источники правового регулирования применимы по отношению к отдельным видам оказания юридической помощи, при этом никак эти услуги не названы (правовые либо юридические).

Отмечая указанное обстоятельство, следует остановиться на определении понятия самой правовой услуги. Если предполагать, что под правовой услугой следует понимать услугу, которая оказывается лицом (исполнителем, услугодателем), обладающим специальными знаниями в области права, то этот признак не следует считать абсолютно обязательным, определяющим, что данная услуга считается именно правовой. При этом совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности, которая опосредуется предоставлением заказчику информации правового характера (например, устная консультация) или предоставлением материального носителя такой информации (например, составленный документ правового характера), является определяющим квалифицирующим признаком правовой услуги.

Таким образом, ПРАВОВАЯ УСЛУГА ПРЕДСТАВЛЯЕТ СОБОЙ РАЗНОВИДНОСТЬ КОНСУЛЬТАЦИОННЫХ (КОНСАЛТИНГОВЫХ) УСЛУГ (выделено мной. - Л.С.), на основании которой передается правовая информация, состоящая из действий фактического характера, для надлежащего и квалифицированного оказания которой необходимы специальные знания в области права. К правовым услугам следует относить письменные консультации и разъяснения по юридическим вопросам, составление проектов договоров, заявлений, жалоб и других документов правового характера. При этом правовые услуги, не связанные с совершением юридических действий, заключаются в следующих разновидностях юридической помощи: письменные и устные консультации, составление проектов договоров, составление заявлений, жалоб и иных процессуальных документов и т.п. Предоставление таких услуг (фактического характера) осуществляется по договору возмездного оказания правовых услуг.

В связи с этим перечень правовых услуг классификатора необходимо разделить на две группы: