Мудрый Юрист

Правовой закон как порождение понятийной теории

Нерсесян Вазген Сумбатович - старший научный сотрудник отдела теории и истории права, государства и судебной власти Российской академии правосудия, кандидат технических наук, доцент.

Обращение к теме теоретического понятийно-правового обеспечения законодательства <1> в современных условиях обусловлено двумя обстоятельствами: насущной необходимостью совершенствования методологической базы законотворческой деятельности (с учетом задач, которые стоят перед страной в связи с реформами по созданию гражданского общества и правового государства) и появлением важной для темы исследований общей (либертарно-юридической) теории права и государства В.С. Нерсесянца <2>. Нами она определена как понятийная (общая понятийная теория права и государства или общая понятийная либертарно-юридическая теория права и государства) <3>, хотя ее автор так не называл. Определение "понятийная" позволяет отграничить используемую в работе либертарно-юридическую теорию от множества других, непонятийных теорий, а также показать, что "понятийность" является ее определяющим и оригинальным (отсутствующим у других теорий) сущностным признаком. Определения "понятийная" и "либертарно-юридическая" тождественны друг другу.

<1> См.: Нерсесян В.С. Повышение правового качества законодательства как проблема юридической теории // 35 лет Российской правовой академии МЮ РФ и ее роль в развитии юридического образования: Материалы Международной научно-практической конференции. В 2 т. (Москва, 13 окт. 2005 г.). Сб. / Отв. ред. И.Э. Звечаровский. Т. 1. М., 2005. С. 71 - 81.
<2> См.: Нерсесянц В.С. Различение и соотношение права и закона как междисциплинарная проблема // Вопросы философии права. М., 1973. С. 39 - 44; Он же. Право и закон. М., 1983; Он же. Общая теория права и государства. М., 1999; Он же. Философия права: либертарно-юридическая концепция // Вопросы философии. 2002. N 3. С. 3 - 15.
<3> См.: Нерсесян В.С. Исходное единое понятие права и государства как основа общей теории понятийного права (и государства) и системной целостности юриспруденции, в том числе судебного правоприменения // Судебное правоприменение: проблемы теории и практики. Сб. ст. М., 2007. С. 99 - 108.

Более чем двухсотлетнее господство юридического позитивизма и легизма, включая годы советского "тоталитарного права", не прошли даром. Действительность такова, что проводимые теоретические исследования опираются почти исключительно на действующий закон, который, в свою очередь, требует своего концептуального обоснования. Научные труды множатся, доктрины проистекают из законодательства, а затем сами перерабатывают себя; при этом реальный прогресс в формировании теоретического фундамента методологии законодательства оказывается незначительным. "Главными факторами неэффективности" официально устанавливаемых законов, их неприменения или ненадлежащего применения остаются пока еще "дефекты социального содержания законов", неправовой (необщезначимый) характер, а также неспособность быть инструментами согласования различающихся интересов <4>. Выход из создавшегося юридического тупика связан, по нашему мнению, с переводом законодательства с неэффективной позитивистской (легистской) непонятийной правовой основы на понятийно-правовую основу <5>.

<4> См.: Лапаева В.В. Социология права. М., 2000. С. 5; Нерсесян В.С. Социальный потенциал либертарно-юридического права / Ежегодник либертарно-юридической теории. Вып. 1. М., 2007.
<5> См.: Нерсесян В.С. Правовое регулирование общественных отношений: пути и формы совершенствования законодательства. М., 2006. С. 81 - 93.

Исходная определяющая (имманентная) правовая идея понятийной либертарно-юридической теории, которая используется в настоящей работе, состоит в том, что она основана на одном (едином) исходном правовом принципе, выражающем основные, сущностные свойства права и государства как объектов юриспруденции, и соответственно на одном (едином) исходном правовом понятии, таким образом формируясь и функционируя "понятийно", т.е. на основе движения, изменения и конкретизации (диалектики) своего исходного понятия (исходного принципа) <6>.

<6> См.: Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 1999. С. 435; Нерсесян В.С. Диалектика понятия права // Выступление на Общероссийской конференции "Первые философско-правовые чтения памяти В.С. Нерсесянца". ГУ - ВШЭ. Москва, 30 окт. 2006 г.

В понятийной либертарно-юридической теории право и закон (как сущность и как явление) находятся в необходимом различении, соотношении и искомом единстве в форме правового закона, т.е. закона, соответствующего исходному правовому принципу формального равенства (исходному единому понятию права и государства).

Наша работа посвящена постижению и выражению условий формирования правового закона как порождения понятийной либертарно-юридической теории, т.е. движению и конкретизации (диалектики) исходного правового принципа.

Понятийная теория и исходный правовой принцип

Исходное единое понятие права и государства находится (подобно исходному правовому принципу формального равенства) в непрерывном движении, изменении и развитии: меняет форму, конкретизируется (с учетом обстоятельств рассматриваемой конкретно-определенной области общественной жизни и сферы правового регулирования), сохраняя при этом свои сущностные свойства.

Генетически понятие права (а исходно - правовой принцип формального равенства) содержит в себе, "как в семени... в научно-абстрактном (сжатом и концентрированном) виде" <7>, всю юриспруденцию "от и до" (от исходной правовой идеи и до ее воплощения в жизни - правовых законов в действии) в качестве самостоятельной области научного знания и практики общую понятийную теорию права и государства в совокупности со всеми ее системами и подсистемами, отраслями и научными направлениями. Таким образом, понятие права содержит все, что имеется и что может появиться в процессе движения ("от и до") и конкретизации понятия права в соответствующей конкретно-определенной области юриспруденции.

<7> См.: Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 1999. С. 27.

Движущееся "от и до" юридическое понятие - это форма бытия юридического метода в его действии. Реализация исходной правовой идеи "юридизирует" весь сопутствующий (и представленный в форме объектов исследования непонятийный) юридический материал и ведет закономерно и однозначно к искомому правовому закону в его статике ("в книгах") и в динамике (в действии).

Принцип формального равенства (как основа понятийного права) включает в себя три находящихся в единстве, предполагающих друг друга и несводимых друг к другу сущностных свойства, компонента: 1) формальную свободу индивидов в их взаимоотношениях, их формальную независимость друг от друга и вместе с тем подчинение единой равной мере; свободу взаимоотношений в равенстве, в уравнивании, установлении баланса интересов; 2) формальное равенство (уравнивание, установление баланса интересов) индивидов в свободе их взаимоотношений; 3) формальную справедливость во взаимоотношениях индивидов как выражение достигнутого равенства (уравненности, баланса интересов) в свободе взаимоотношений <8>.

<8> См.: Нерсесянц В.С. Философия права: либертарно-юридическая концепция // Вопросы философии. 2002. N 3. С. 3 - 15; Нерсесян В.С. Правовое регулирование общественных отношений: пути и формы совершенствования законодательства. С. 47 - 48; Он же. Критерий истины в праве // Выступление на Общероссийской научной конференции. ГУ - ВШЭ. Москва, 30 окт. 2006 г.

Изложенное позволяет заключить, что исходное единое (общее) понятие права и государства как производное от исходного принципа формального равенства представляет собой всеобщую и необходимую форму выражения свободы, равенства и справедливости в общественной жизни людей.

К исходным определениям сущности права (через формальную свободу, равенство и справедливость) в процессе его позитивации добавляется новое определение - государственно-властная общеобязательность (четвертое, несущностное свойство) установленного закона как правового. В понятийной теории общеобязательность закона является следствием общезначимости сущностных свойств права: "общеобязателен только правовой закон" <9>.

<9> См.: Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. С. 73.

Рассматривая компоненты правовой сущности (формальную свободу, формальное равенство и формальную справедливость) в контексте требований психологической концепции деятельности <10>, можно заключить, что для индивида - субъекта правовой деятельности его формальная свобода в отношениях с другими индивидами является объектом его действий (деятельности), формальное равенство есть формально-правовая технология уравнивания его в свободе в отношениях с другими индивидами, формальная справедливость является предметом (результатом) уравнивающей правовой деятельности. Таким образом, триединство сущностных компонентов права, правового принципа формального равенства не случайное, а закономерное свойство либертарно-юридического права, адекватное положениям психологической теории деятельности. Оно, триединство сущностных компонентов права, является необходимым и достаточным.

<10> См.: Выготский Л.С. Развитие высших психических функций. М., 1960; Леонтьев А.Н. Проблемы развития психики. М., 1965; Нерсесян В.С. Повышение квалификации и переподготовка судей и работников аппаратов судов и подготовка кандидатов в судьи на современном этапе: деятельностная концепция: Вопросы теории и практического применения. В 2 ч. Ч. 1. Вопросы теории. М., 2002.

Методологическая модель понятийно-правовых исследований

Право как понятие в своем движении и изменении проходит четыре основных этапа конкретизации, образующих общую понятийную теорию права и государства, отраслевую понятийную теорию права, позитивное право (закон) в статике и позитивное право (закон) в динамике. Как следствие, методологическая модель понятийно-правовых исследований формирования правовых законов состоит из четырех блоков, образующих алгоритм А-Б-В-Г "становления и движения" права как понятия и формально-содержательной формы отношений. Становление права - его абстрактно-теоретическое постижение и выражение, движение права - это передача формального правового содержания от блока к блоку: от исходного блока А становления права и общей понятийной теории к блоку Б отдельной (отраслевой) юридической науки (теории, доктрины), от блока Б к блоку В позитивного права (закона) в статике, наконец, от блока В к блоку Г позитивного права (закона) в динамике. Блоки модели (А, Б, В и Г) имеют понятийно-правовое содержание и связаны последовательной зависимостью: правовое содержание блока Б зависит от правового содержания блока А, правовое содержание блока В - от правового содержания блока Б и связанного с ним блока А, правовое содержание блока Г - от правового содержания блока В и связанных с ним блоков Б и А. Таким образом, правовое содержание (правовое качество) позитивного права (закона) в статике и динамике однозначно связано с общей понятийной теорией права и государства и отраслевой понятийной теорией права. В этом смысле задача совершенствования законодательства, формирования правовых законов предстает в виде теоретико-правовой проблемы и должна решаться на основе теоретико-правовых методов. Алгоритм (модель) А-Б-В-Г является каналом как прямых связей теории с практикой, так и обратных связей практики с теорией (от блока Г к блоку В, от блока В к блоку Б и от блока Б к блоку А), что является необходимым условием повышения правового качества (правового содержания) всех блоков алгоритма в их понятийно-правовом единстве.

Критерием выбора правовой теории как методологической базы совершенствования законов является возможность формирования на основе этой теории полного (интегрального) алгоритма А-Б-В-Г становления и движения права, необходимого и достаточного для конкретного решения задачи о повышении правового качества законов в ее полной (интегральной, нередуцированной) постановке.

Подробный сравнительный понятийно-правовой анализ всего многообразия правовых теорий прошлого и современности на предмет их использования в качестве методологической базы совершенствования законов показывает, что только понятийная теория, т.е. теория, основанная на движении понятия права, может быть использована, пригодна для формирования полного алгоритма А-Б-В-Г и, соответственно, - для корректного решения задачи о формировании правовых законов.

Следует отметить, что в применении к задаче о правовом качестве законов подход, основанный на позитивистских (легистских) концепциях понимания права и государства, означает, по существу, рассмотрение проблемы только на основе двух блоков алгоритма - В и Г, без учета правовых связей этих блоков с теоретическими блоками Б и А. Такой редуцированный (урезанный) подход ведет к приближенной задаче и не обеспечивает проведение системного анализа и получение корректных результатов.

В юридической практике очень часто правоустановление и правореализация (правоприменение) оцениваются в рамках требований Конституции РФ, т.е. на основе концепции конституционного (естественно-правового) понимания права и государства. С долей условности можно считать, что Конституция РФ заменяет собой блок Б отдельной отраслевой науки, разработанной на основе блока А. Однако, строго говоря, это не так, поскольку Конституция РФ - это эмпирическое правовое явление, которое нуждается в абстрактно-теоретическом рассмотрении, постижении и выражении; существенно, что она, Конституция РФ, не имеет понятийно-правового критерия отличия права от неправа, правового закона от неправового.

Тем не менее, условно считая Конституцию РФ блоком Б, мы получаем редуцированную схему анализа из трех блоков Б-В-Г, которая, естественно, превосходит позитивистскую (легистскую) схему В-Г, но уступает полной (интегральной) схеме А-Б-В-Г и поэтому дает результаты, корректность которых ниже, чем корректность при полной (интегральной) постановке задачи, и выше, чем корректность при позитивистской (легистской) постановке задачи.

Резюмируя изложенное, можно заключить, что только понятийно-правовая методология ведет к правовому закону.

Формула для правового закона

    Блок  А  определяет  достигнутый  в  обществе  (в  процессе "третьего",
социально-исторического опыта человечества) уровень понимания права и
государства, ступень развития в общецивилизованном прогрессе равенства,
свободы и справедливости в человеческих отношениях. Также блок А
устанавливает общие стандарты правовой формы и правового качества,
которым должны соответствовать отдельные юридические науки (теории,
доктрины) и юриспруденция в целом, позитивное право (законы) "в книгах" и в
действии. В этом состоит основное функциональное предназначение блока А в
модели становления и движения права. Блок А содержит в себе ту исходную
правовую форму (формально-правовое содержание), которая должна быть
передана по цепи А-Б-В-Г субъектам социальных отношений и по образу и
подобию которой надлежит организовывать реальный правопорядок в обществе.
Блок А составляет основу формирования правового качества: всего того, что
есть в теоретической и практической юриспруденции, и является исходным
общим "мерилом" правового качества в юриспруденции, блоков Б, В и Г.
Обозначим для определенности правовое качество блока А через ПК <11>.
А
<11> См.: Нерсесян В.С. Правовое регулирование общественных отношений: пути и формы совершенствования законодательства. С. 81 - 93.

Блок Б является блоком отдельной отраслевой науки. Основное его функциональное предназначение состоит в том, чтобы быть связующим, передаточным звеном между фундаментальной правовой теорией, представленной в блоке А, и правоустановлением, позитивным правом (законами) в статике, "в книгах", представленным в блоке В, обеспечивая этим необходимые понятийно-правовые предпосылки для корректного официального выражения и закрепления всей полноты необходимых требований общеправового принципа формального равенства в соответствующих нормах позитивного права (закона). Между блоком Б и блоками А и В действуют как прямые понятийно-правовые связи ("общая теория - отраслевая теория" и "отраслевая теория - законы в статике"), так и обратные связи ("законы в статике - отраслевая теория" и "отраслевая теория - общая теория").

    Обозначим   правовое   качество   блока  Б  через  ПК ,  а  коэффициент
Б
понятийно-правового соответствия блока Б блоку А - через к . Тогда
Б
ПК ~ к ПК , где ~ - знак соответствия, подобия. Если между элементами
Б Б А
блока Б и аналогичными элементами блока А существует основанное на принципе
формального равенства полное понятийно-правовое соответствие, то к = 1,0,
Б
если же соответствие не полное, то к меньше 1,0. Обычно коэффициент
Б
соответствия к принимает значения в пределах от 1,0 до 0,4. Определяется
Б
его значение на основе метода экспертных оценок <12>. Аналогично
устанавливаются и определяются используемые ниже коэффициенты соответствия
к и к блоков В и Г.
В Г
<12> Там же. С. 87.

Блок В является блоком правоустановления - позитивного права (законов) в статике, "в книгах". Основное его функциональное предназначение - быть связующим, передаточным звеном между отдельной отраслевой наукой, представленной в блоке Б, и соответствующим (отраслевым) позитивным правом (законом) в действии, в динамике, представленным в блоке Г, обеспечивая этим правореализационную и правоприменительную практику нормами формально справедливого позитивного права (закона), т.е. закона, соответствующего требованиям формального равенства. Между блоком В и блоками Б и Г действуют как прямые понятийно-правовые связи ("отраслевая теория - законы в статике" и "законы в статике - законы в динамике"), так и обратные ("законы в динамике - законы в статике" и "законы в статике - отраслевая теория").

Правоустановление должно соответствовать своему критерию правомерности (правомерности правоустановления): конкретные позитивно-правовые положения нормы закона, содержащиеся в его статьях, параграфах, пунктах и т.п., должны соответствовать юридикологическому смыслу диспозиции, гипотезы и санкции (в их системных взаимосвязях и единстве) соответствующей нормы права. Содержание нормы позитивного права (закона) должно в точности соответствовать форме нормы права.

    Обозначим   правовое   качество   блока  В  через  ПК , а   коэффициент
В
понятийно-правового соответствия блока В блоку Б - через к . Тогда ПК ~
В В
к ПК . Это есть формула для закона (правового качества закона) в статике,
Б Б
"в книгах". С учетом ранее полученного выражения для ПК она может быть
Б
представлена развернуто, в виде: ПК ~ к к ПК . Из полученного выражения
В Б В А
следует, что качество установленного закона зависит от исходных общих
стандартов правового качества (ПК ), от соответствия отраслевой науки
А
общим стандартам правового качества (к ) и от правомерности
Б
правоустановления (к ). При условии, когда коэффициенты соответствия
В
(подобия) равны единице (к = 1, к = 1), что имеет место при полном
Б В
соответствии блока В блоку Б, а блока Б - блоку А, формула для ПК
В
преобразуется в искомую формулу для правового закона: ПК ~ ПК ~ ПК .
В Б А

Здесь следует подчеркнуть, что позитивное право (правовой закон) в статике не самоцель, а средство, и ценно оно лишь в контексте его возможностей в динамике, поскольку целью права в статике является именно право в динамике. Поэтому формулу правового закона в статике нужно дополнить формулой правового закона в динамике.

Блок Г является блоком правореализации и правоприменения - позитивного права (закона) в действии, в динамике. Основное его функциональное предназначение - быть связующим, передаточным звеном между наличным формально справедливым, правовым законом и его адресатами - конкретными субъектами конкретного правоотношения, обеспечивая им формально равные и формально свободные условия для приобретения или использования ими своих конкретно-определенных субъективных прав либо создания или исполнения своих конкретно-определенных субъективных юридических обязанностей в полном соответствии с нормами этого действующего формально справедливого, правового закона. Между блоком Г и блоком В действуют как прямые понятийно-правовые связи ("закон в статике - закон в динамике"), так и обратные ("закон в динамике - закон в статике").

Правореализация и правоприменение должны соответствовать своему критерию правомерности (правомерности правореализации, правоприменения): действия и акты конкретных субъектов конкретного правоотношения по реализации (применению) их права (или обязанности), закрепленного (закрепленной) в диспозиции нормы права, должны быть обусловлены и обоснованы всей необходимой полнотой конкретных условий (надлежащих юридических фактов), предусмотренных в гипотезе этой нормы.

    Обозначим   правовое   качество   блока  Г  через  ПК ,  а  коэффициент
Г
понятийно-правового соответствия блока Г блоку В - через к . Тогда ПК ~
Г Г
к ПК . Это есть формула для закона (правового качества закона) в динамике,
Г В
в действии. С учетом ранее полученных выражений для ПК и ПК она может
В Б
быть представлена развернуто, в виде: ПК ~ к к к ПК . Таким образом,
Г Б В Г А
правовое качество закона в динамике, в действии зависит по общему правилу
от исходных общих стандартов правового качества (ПК ), от соответствия
А
отраслевой науки общим стандартам правового качества (к ), от
Б
правомерности правоустановления (к ) и от правомерности правореализации,
В
правоприменения (к ). При условии к = к = к = 1 формула для ПК
Г Б В Г Г
преобразуется в формулу для правового закона в динамике, в действии: ПК ~
Г
ПК ~ ПК ~ ПК .
В Б А