Мудрый Юрист

Некоторые вопросы разграничения вещных и обязательственных прав по законодательству испании в аспекте совершенствования российского законодательства

Метельская В.В., помощник судьи Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа.

В доктрине испанского гражданского права существуют правовые конструкции, отнесение которых к категории вещных или обязательственных прав является дискуссионным. Целью настоящей работы является выявление такого рода конструкций, определение их правовой природы, значения, а также необходимости их введения в российское гражданское законодательство.

1. Ius ad rem

Понятие ius ad rem (от лат. право на вещь; право, основанное на обязательстве, принятом на себя другим лицом <1>) появилось в Средние века на основе Павлианового иска (actio Pauliana <2>) для обоснования характерных для той эпохи конструкций прав на феод и церковную привилегию <3>. Вещное право (ius in re) на феод или церковную привилегию приобретает вассал или священник в случае осуществления сеньором "предоставления" или формирования вышестоящим в церковной иерархии лицом имущественной массы, предназначенной к разделу для получения прибыли от использования указанного имущества. Возможны промежуточные ситуации символического предоставления вещи без фактического вступления во владение ею (применительно к феодам) или формирования имущественной массы, предназначенной к разделу (для церковных привилегий). В этих случаях присвоение считается осуществленным символически, привилегии - отданными лицу, которому они не присуждались. В данном случае еще нет вещного права (ius in re), но уже есть ius ad rem.

<1> В отличие от "права в вещи" - ius in rem (in re), представляющего собой вещное право.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Римское частное право" (под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004.

<2> Иск к должнику, умышленные действия которого привели к уменьшению имущества, служившего источником покрытия требований кредиторов, получивший название actio Pauliana - по имени оставшегося неизвестным претора, применялся уже во времена Цицерона. Иск был направлен на поворот сделки, совершенной должником во вред кредиторам, и возвращение соответствующих вещей или прав в состав имущества должника (см.: Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М., 1999. С. 501).
<3> Феод - предоставленное вассалу его сеньором под условием несения военной или иной службы или за такую службу право пользования определенным недвижимым имуществом. Церковные привилегии - недвижимое имущество, принадлежащее церкви и предоставляемое лицу, занимающему церковную должность или имеющему духовный сан.

В доктрине средневекового права указанный термин был обобщен, чтобы обозначить юридическую ситуацию, когда лицо, имеющее титул, предоставляющий право приобрести определенную вещь, еще не вступило во владение ею, но уже имело абсолютное защищенное против третьих лиц право на недвижимость в случае ее повторного отчуждения. По вопросу о правовой природе ius ad rem в средневековом праве сформировались два течения. Сторонники одного из них считают это правом более сильным, чем прямое личное право. Последователи другого направления предпочитают использовать термин ius ad rem в смысле ius in personam (право против лица, например, возникающее из личного обязательства) или, по крайней мере, одного из ius in personam, которое характеризуется тем, что является предварительной формальностью для получения вещного права в будущем.

Таким образом, конструкция ius ad rem возникла в средневековом праве для обоснования идеи абстрактного отчуждения недвижимого имущества в виде феода или церковных привилегий (без передачи вещи).

Аналогичным образом сущность ius ad rem определяет С.Г. Шевцов, который отмечает, что по jus ad rem <4> "покупатель, хотя бы он еще и не стал собственником, все же имеет обязательственное право требования не только против продавца, но и против третьего лица, которое приобрело вещь с сознанием того, что она уже продана" <5>. В контексте соотношения вещных и обязательственных прав, их взаимной обусловленности и перехода друг в друга Ю.С. Гамбаров указывает, что "обязательственные отношения, направленные во многих случаях на то же вещное обладание, которое служит предметом вещного права, остаются тем не менее обязательственными отношениями, так как они имеют своим предметом вещь не непосредственно, а лишь настолько, насколько она стоит в связи с действиями обязанного субъекта. Это не мешает некоторым из новых законодательств, становящимся на хозяйственную точку зрения, считать такие обязательства скорее способами приобретения собственности (ius ad rem), чем обязательствами" <6>. Таким образом, Ю.С. Гамбаров понимает под ius ad rem способы приобретения права собственности.

<4> В настоящем исследовании мы рассматриваем термины ius и jus как равнозначные, обозначающие право (как в объективном, так и в субъективном смысле).
<5> Шевцов С.Г. Правовые последствия продажи одной вещи нескольким покупателям // Арбитражная практика. 2002. N 10. С. 10.
<6> Гамбаров Ю.С. Гражданское право. Общая часть. М., 2003. С. 441.

Испанский цивилист Зибарт считает ius ad rem "вещным правом с обязательственным эффектом, которое возникает, когда управомоченное лицо имеет право на вручение ему определенной вещи и может по пути исполнения обязательства стремиться к этому. Вещная сущность ius ad rem проявляется в воздействии на вещь, а обязательственный эффект - в ограниченном круге обязанных лиц (должник и недобросовестный покупатель)" <7>.

<7> Diez-Picazo L., Gullon A. Sistema de derecho civil. Volumen III: Derecho de cosas y derecho inmobiliario registral. Septima edition. Madrid, 2005. P. 37.

Во время кодификации испанского гражданского права господствующая доктрина, рассматривая вещные и обязательственные права в качестве краеугольных камней системы гражданского права (tertium genus), отвергала возможность существования каких-либо промежуточных конструкций между ними. Так называемое ius ad rem считалось вследствие этого разновидностью личных прав.

В современной испанской правоприменительной практике возвращение средневековой конструкции ius ad rem произошло в нескольких формах. Рассмотрим это на следующих примерах.

Если для возникновения вещного права на недвижимое имущество требуется регистрация в регистре собственности, а такая регистрация не может быть осуществлена (например, из-за непредставления полного пакета документов), возникает "вещное право на пути к регистрации" (derecho real en vias de inscription), которое временно защищается посредством особой записи (превентивной заметки). Вещное право еще не существует, так как не хватает регистрации, но есть "обращение к вещному праву" - опубликованная превентивная заметка, которая действует как перерегистрация. Возможность внесения особой регистрационной записи в поземельную книгу для защиты интересов приобретателя недвижимого имущества, право которого еще не зарегистрировано в реестре недвижимого имущества, предусмотрена в германском праве <8>.

<8> Diez-Picazo L., Gullon A. Op. cit. P. 38.

"Воззвания к вещному праву, - указывает испанский цивилист Атард, - титулы, признающие обязательства в силу закона, договора, завещания, судебного решения или регистрации в регистре недвижимости в целях получения владения или экономической выгоды от вещи, которая еще не передана; для движения в направлении вещного права, которое еще не возникло; для воззвания к последующему вещному праву, защиты от него, обеспеченной угрозой признания данного вещного права недействительным или его прекращения" <9>.

<9> Atard. Algunas consideraciones juridicas que exige el desenvolvimiento technico de nuestro sistema hipotecario (ensayo de construccion sistematica de las titularidades ob rem) // Revista de Derecho Privado. 1924. P. 273.

В качестве другого примера ius ad rem в испанской цивилистической литературе приводится ситуация, когда лицо приобретает вещь и сохраняет ее за собой у продавца или иного управомоченного лица до полной оплаты стоимости <10>. В этом случае приобретатель, не имея непосредственного отношения к недвижимости, имеет абсолютное, защищенное против третьих лиц право на вещь. В случае обращения взыскания на имущество продавца выявляются как те лица, которые приобрели конкретную вещь, так и те, которые имеют обязательственное право требования вручения им вещи (ст. 1095 ГК Испании), допуская отделение указанной вещи от имущественной массы должника на основании ст. 908 и 909 Торгового кодекса Испании. С учетом изложенного испанский правовед Пуиг Брутау приходит к выводу, что ius ad rem - "защита в надежде получения права, которое еще не возникло из-за отсутствия элементов, требуемых для этого законом" <11>. Российская арбитражная практика идет по пути признания возможности отчуждения имущества в случае, если сделка исполнена, но не зарегистрирован переход права собственности, т.е. не признает конструкцию ius ad rem <12>. Однако применительно к государственной регистрации права хозяйственного ведения предприятия на недвижимое имущество некоторые окружные суды пришли к выводу о том, что после передачи недвижимого имущества предприятию в хозяйственное ведение и до государственной регистрации данного права предприятие является его законным владельцем и поэтому вправе защищать свои законные интересы в отношении данного имущества путем предъявления исков о признании недействительными ненормативных актов и сделок, их нарушающих <13>. Таким образом, в арбитражной практике также можно встретить попытки введения в российскую правовую систему конструкции ius ad rem.

<10> Diez-Picazo L., Gullon A. Op. cit. P. 39.
<11> Diez-Picazo L., Gullon A. Op. cit. P. 38.
<12> См.: Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26 августа 2003 г. N 8501/03, Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26 сентября 2007 г. по делу N Ф08-694/07, от 11 октября 2007 г. по делу N Ф08-5671/2007; Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 18 августа 2006 г. по делу N А79-1903/2006, от 4 ноября 2003 г. по делу N А28-6252/2003-168/13, Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 9 января 2007 г. по делу N Ф03-А04/06-1/4778, от 29 августа 2006 г. по делу N Ф03-А04/06-1/2688, Федерального арбитражного суда Московского округа от 6 марта 2006 г. по делу N КГ-А40/1082-06-П, Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа 12 марта 2007 г. по делу N А56-9365/2006, от 1 августа 2001 г. по делу N А26-1389/01-01-05/57, Федерального арбитражного суда Центрального округа от 19 августа 2005 г. по делу N А08-419/05-23-7 // Справочная правовая система "КонсультантПлюс".
<13> См.: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 3 июня 2006 г. по делу N Ф08-1788/2005 // Справочная правовая система "КонсультантПлюс".

Таким образом, испанское гражданское право восприняло средневековую конструкцию ius ad rem, представляющую собой особое юридическое состояние, предшествующее возникновению вещного права и предоставляющее абсолютную защиту будущему собственнику вещи (например, до регистрации права собственности в виде "превентивной заметки") в случае ее отчуждения продавцом третьим приобретателям. Представляется, что введение подобной правовой конструкции в российское законодательство позволило бы разрешить проблему продажи одной и той же вещи нескольким приобретателям, а также защитить законные интересы приобретателя недвижимого имущества до регистрации перехода права собственности в случае обращения взыскания на имущество продавца.

2. Права in faciendo (от лат. facere - предоставление) <14>

<14> В переводе с латинского языка выражение "in faciendo" означает "в ходе совершения; при выполнении; фактически, на самом деле; в действительности, а не в теории; по обстоятельствам дела, а не по закону" (см.: Темнов Е.И. Латинские юридические изречения. М.: Экзамен, 2003. С. 193). Д.В. Дождев понимает под указанным выражением положительную обязанность лица, обязанность к определенному поведению в пользу конкретного лица (см.: Дождев Д.В. Римское частное право. М., 1997. С. 345, 404).

В испанской цивилистической литературе в качестве особой разновидности вещных прав предлагается выделять права in faciendo, предполагающие удовлетворение интересов их обладателей не посредством прямого господства над вещью, а путем осуществления положительных действий третьим лицом <15>. Наиболее ярким примером существования таких правовых конструкций в испанском гражданском праве является обязанность выплаты рентных платежей (ст. 1604 ГК Испании). При этом выплата ренты зависит от получения обязанным лицом капитала или приобретения более или менее полного господства в отношении недвижимого имущества. Другим примером является завещательный отказ. В соответствии со ст. 788 ГК Испании завещатель вправе обременить недвижимое имущество, обладателем которого он является, обязанностью периодически вкладывать определенное количество средств в его улучшение. Закон "Об ипотеке" предоставляет возможность установления в отношении определенного недвижимого имущества обязательств по периодической выплате его владельцем рентных платежей в пользу конкретного лица (ст. 47 Закона "Об ипотеке").

<15> См.: Diez-Picazo L., Gullon A. Op. cit. P. 40.

Согласно классической теории вещного права существование подобной конструкции вещных прав невозможно, так как поведение третьих лиц (особенно собственника, имущество которого обременено ограниченным вещным правом) в основном отрицательное: воздерживаться, переносить господство обладателя ограниченного вещного права. Если для удовлетворения интересов последнего требуется взаимодействие с третьими лицами, необходимо выйти из сферы действия вещного права и привнести в него элементы обязательственного права. В связи с этим господствующая в испанской цивилистике доктрина отрицает концепцию вещного права in faciendo из-за ее противопоставления самой сущности вещного права и предлагает рассматривать приведенные примеры как вещные обременения (las cargas reales). По мнению испанского цивилиста Бьонди, las cargas reales представляет собой бремя, "объективно тяготеющее над недвижимым имуществом, собственник которого обязан осуществлять положительные предоставления в пользу собственника другого недвижимого имущества или конкретного лица" <16>.

<16> Diez-Picazo L., Gullon A. Op. cit. P. 42.

Сторонники выделения вещных прав in faciendo обосновывают свою позицию различным положением третьих лиц. Собственник имущества, обремененного ограниченным вещным правом (например, сервитутом), не должен квалифицироваться как один среди огромного числа третьих лиц, обязанных уважать вещное право. Подчеркивается его большая значимость по сравнению с иными лицами, поскольку его поведение, хотя бы и в отрицательной форме (ст. 533 ГК Испании), имеет своим содержанием подлинное предоставление. При этом не допускается возможность характеристики того же поведения в качестве положительного, состоящего только из действий, направленных на удовлетворение интереса обладателя ограниченного вещного права.

По мнению некоторых авторов, возможность существования конструкции вещного права in faciendo в испанском гражданском законодательстве подтверждается ст. 533 и 1604 ГК Испании <17>.

<17> См.: Diez-Picazo L., Gullon A. Op. cit. P. 40.

На наш взгляд, данный вывод является преждевременным по следующим основаниям. Данные обязательства не относятся к вещным правам, поскольку они не предоставляют непосредственного господства над вещью, а влекут возникновение у обладателя вещного права на определенное недвижимое имущество обязанность по осуществлению выплат в пользу конкретного лица. Кроме того, структура сервитута не допускает, чтобы польза для доминирующей земельной собственности или для лица происходила бы от действий владельца обремененного имущества, так как сервитут обременяет недвижимое имущество, оттуда же должна происходить польза (ст. 530 ГК Испании) <18>. Относительно ренты в ст. 1604 ГК Испании указано, что недвижимое имущество обременено и несет груз, потому что рентополучатель имеет вещное право против собственника указанного имущества для взимания дохода (пенсии) на основании положений ст. 1623 ГК Испании. В этом случае собственник недвижимого имущества выступает связующим звеном в праве рентополучателя на получение периодических выплат с недвижимого имущества. Изложенное позволяет рассматривать права in faciendo в качестве особой разновидности обязательственных прав, отличающихся от иных обязательств тем, что объект обязательства определяется в соответствии со своей принадлежностью определенному лицу (земельный участок, обремененный сервитутом; усадьба, обремененная выплатой ренты).

<18> Данное правило выражается в римской формуле "servitus in faciendo consistere nequit" (лат.) - сервитут обязывает владельца служащей вещи к претерпеванию (pati), воздержанию от действий (non facere), но никоим образом не к совершению действий (facere) в пользу сервитуария.

Таким образом, существование в доктрине испанского гражданского права концепции прав in faciendo, предусматривающих возможность удовлетворения интересов одного лица в вещи посредством осуществления положительных действий лицом, которому принадлежит данная вещь, противоречит классической доктрине вещного права, определяющей его сущность в отношении лица к вещи, а не нескольких лиц между собой. В связи с этим права in faciendo являются особой разновидностью обязательственных прав.

3. Обязательства propter rem <19> (в качестве собственника, для вещи)

<19> По данной проблематике см.: Hernandes G., Hernandes F. Concepto y nateraleza de las obligaciones "propter rem" // Revista de Derecho Privado. 1962. P. 850.

Обязательства propter rem могут возникать в силу закона или по соглашению сторон, если законом предусмотрена возможность их установления по соглашению сторон. Значение указанных обязательств заключается в конкретизации содержания ограниченного вещного права. Так, в ст. 470 ГК Испании указано, что права и обязательства по узуфрукту будут такими, как их определяет основной титул узуфрукта; согласно ст. 594 ГК Испании каждый собственник недвижимого имущества вправе установить на него сервитут по соглашению сторон и в любых удобных способах и форме <20>, при наличии титула он определяет права собственников господствующего и служебного земельных участков (ст. 598 ГК Испании); ст. 5 Закона от 6 апреля 1999 г. N 8/1999 "О реформировании горизонтальной собственности" допускает, чтобы титул горизонтальной собственности содержал нормы по вопросам использования и назначения здания, квартир и иных помещений в нем, устройства или службы, страхования, сохранения и ремонта, если это не противоречит закону <21>.

<20> См.: De Angel Yagues. Servidumbre negative y obligacion de no hacer // Revista Critico de Derecho Immobilario. 1967. P. 621.
<21> Текст Закона цитируется по: Bermudez E.M. Codigo complete de la propriedad gorizontal. Barcelona, 2006. P. 259 - 279.

Обязательства propter rem, которые конкретизируют содержание вещного права, должны быть зарегистрированы в регистре собственности (п. 6, 7 ст. 51 Закона "Об ипотеке"; ст. 5, п. 2 ст. 24 Закона "О горизонтальной собственности").

В науке испанского гражданского права предлагается выделять следующие признаки обязательств propter rem:

  1. индивидуализация обязанного лица юридическим статусом обладателя вещного права на чужое имущество (ius in re aliena) <22>. В качестве примера подобных обязательств приводится ст. 599 ГК Испании, в которой предусмотрено, что собственник обремененного сервитутом недвижимого имущества обязан оплачивать работы, необходимые для его использования и сохранения. Перед нами обязательство, в котором в качестве обязанного субъекта считается собственник недвижимости (не Хуан или Педро как индивидуализированный человек, а владелец земельного участка или иного недвижимого имущества). Такой же подход действует при определении активного субъекта: управомоченным лицом является сервитуарий как обладатель вещного права сервитута <23>;
<22> См.: Diez-Picazo L., Gullon A. Op. cit. P. 40.
<23> См.: Diez-Picazo L., Gullon A. Op. cit. P. 41.
  1. особый режим изменения и прекращения обязательств propter rem в связи с изменением или прекращением той юридической ситуации, которая служит для определения обязанного лица (например, прекращение сервитута);
  2. обязательства propter rem существуют для приобретателя вещного права, начиная с момента перехода к нему вещного права, и подчиняются общей доктрине правопреемства;
  3. возможность освобождения обязанного лица от исполнения обязательства propter rem посредством отказа от вещного права на конкретное имущество <24>. В данном случае имеется в виду освобождение от какой-либо существующей конкретной обязанности.
<24> По вопросу о значении отречения или отказа от права в испанском гражданском праве см.: Roca Juan. La renuncia liberatiria del comunero // Anuario de derecho civil. 1957. P. 108 - 126; Bonet Corea. La renuncia exonerative y el abandono liberatorio en el Codigo Civil // Revista General de Legislation y Jurisprudentia. 1969. N 9.

Как подчеркивает испанский цивилист Аберкан, "обязательства propter rem - технический способ разрешения конфликтов, которые возникают между обладателями конкурирующих прав на одну ту же вещь" <25>.

<25> Diez-Picazo L., Gullon A. Op. cit. P. 41.

Таким образом, в испанской правоприменительной практике существует особая разновидность обязательств - обязательства propter rem, возможность возникновение которых предусмотрена ст. 470, 594, 598 ГК Испании, ст. 5 Закона "О реформировании горизонтальной собственности". Указанные обязательства определяют конкретное содержание ограниченного вещного права и регистрируются в регистре собственности на основании положений п. 6, 7 ст. 51 Закона "Об ипотеке"; ст. 5, п. 2 ст. 24 Закона "О реформировании горизонтальной собственности". Однако это не свидетельствует об их вещной природе, поскольку они не предоставляют непосредственного господства над вещью, их существование обусловлено существованием вещного права, содержание которого они конкретизируют. Следовательно, обязательства propter rem носят акцессорный характер по отношению к вещным правам.

Таким образом, в качестве критерия для отнесения рассмотренных правовых конструкций к вещным или обязательственным правам выступает наличие либо отсутствие у них основного признака вещного права - непосредственного воздействия на вещь, получения от нее пользы без участия третьих лиц.