Мудрый Юрист

Ценные бумаги в праве польши: сравнительно-правовой анализ

Богустов А.А., старший преподаватель кафедры гражданского и международного права Гродненского филиала "БИП - институт правоведения".

Законодательство Польши не содержит универсального определения ценных бумаг. ГК Польши (Kodeks Cywilny) от 23 апреля 1964 г. <1> установил: "...если обязательство следует из выданной ценной бумаги, должник обязан к исполнению при возврате документа либо предоставлении его должнику с целью лишения документа его правовой силы в обычно принятом порядке" (ст. 9216). Эта норма лишь указывает на неразрывную связь между документом и правом, в силу которой документ становится не только средством доказывания, но и предпосылкой существования права. Исходя из этого, польские авторы указывают, что в итоге "законодатель занял промежуточную позицию между двух взглядов, направленных на выяснение юридической природы ценных бумаг" <2>.

<1> Dziennik Ustaw z 1964 r. Nr. 16, poz. 93, ze zm.
<2> Prawo o publicznym obrocie papierami wartosciowymi. Komentarz / Red. naukowy dr. L. Sobolewski. Warszawa, 1999. S. 124.

Во-первых, некоторые ученые важнейшим в определении сущности ценных бумаг признают владение документом, считая его необходимым условием реализации выраженного права. Эта концепция, наиболее распространенная в настоящее время, признает зависимость исполнения по ценным бумагам от факта владения документом. Таким образом, ценная бумага - документ, который инкорпорирует определенное в его содержании субъективное право. Это право неразрывно связано с владением документом, выступающим необходимой предпосылкой принадлежности и возможности передачи права формально управомоченному документом лицу <3>. Другими словами, "право следует за документом": кому принадлежит ценная бумага, тот и считается управомоченным. Эту точку зрения высказывали А. Оханович (A. Ohanowicz) и Й. Гурски (J. Gorski) <4>.

<3> Zoll F. Prawo zobowiazan w zarysie. Krakow, 1948. S. 98; Korzonek J., Rosenbluth I. Kodeks zobowiazan. Komentarz. Krakow, 1934. S. 489; Ohanowicz A., Gorski J. Zarys prawa zobowiazan. Warszawa, 1970. S. 532 - 535; Czachorski W. Prawo zobowiazan w zarysie. Warszawa, 1970. S. 602 - 630; Kruczalak K. Problematyka prawna papierow wartosciowych. Gdansk, 1996. S. 7; Kruczalak K. Prawo handlowe. Zarys wykladu. Warszawa, 1997. S. 477 - 479.
<4> Ohanowicz A., Gorski J. Zarys prawa zobowiazan. Warszawa, 1970. S. 532.

Во-вторых, сущность ценных бумаг определяется через признак оборотоспособности. По мнению представителей данной концепции, только это свойство делает возможным свободное распоряжение выраженным в документе правом. Связь документа с правом (объектом оборота) совершенствует и ускоряет этот оборот, делая его безопасным с точки зрения добросовестных приобретателей. Соответственно ценные бумаги - это документы, которые выражают определенные гражданские права таким способом, что распоряжение правом происходит путем распоряжения документом. Сторонником этой точки зрения был, например, проф. С. Гжибовски (S. Grzybowski) <5>. Этот взгляд подвергается критике как слишком узкий, поскольку он основывается на положениях об именных ценных бумагах, передаваемых в порядке цессии.

<5> System prawa cywilnego / Pod red. S. Grzybowskiego, III, cz. 2. Ossolineum, 1976. S. 985 - 986.

Поскольку ГК Польши не дает определения ценной бумаги, ряд авторов предпринимают попытки выяснить ее сущность путем составления своеобразного каталога признаков данного документа. Например, Ч. Жулавска (C. Zulawska) <6> указывает на то, что ценная бумага является документом; инкорпорирует право; право имеет гражданско-правовой характер; право возникает путем создания и выдачи документа; реализация права подразумевает владение документом.

<6> Komentarz do kodeksu cywilnego. Ksiega trzecia. Zobowiazania. T. 2 / Pod red. G. Bienka. Warszawa, 2005. S. 810 - 811.

Многочисленность источников правового регулирования выпуска и обращения ценных бумаг в польском праве обусловлено применением в ГК Польши метода рамочного регулирования. Он характеризуется "значительной степенью абстрактности и вследствие этого разнородностью нормативной регламентации ценных бумаг" <7>.

<7> Prawo o publicznym obrocie papierami wartosciowymi. Komentarz / Red. naukowy dr. L. Sobolewski. Warszawa, 1999. S. 123.

Использование этого метода обусловлено особенностями построения ГК Польши, в который 28 июля 1990 г. введен раздел "Ценные бумаги" (разд. II, гл. XXXVII, ст. 921.6 - 921.16 ГК Польши). Этот раздел, содержащий положения, относящиеся ко всем типам ценных бумаг, можно назвать общей частью права ценных бумаг. Однако ценность предписаний ГК Польши в этой сфере незначительна. По мнению П. Махниковского (P. Machnikowskiego), "в действительности эта "общая часть" не играет большой роли. Основное значение имеют специальные предписания, содержащиеся в законодательстве, регулирующем отдельные типы ценных бумаг" <8>. Роль предписаний ГК снижается и из-за того, что они "не составляют самостоятельной правовой основы для эмиссии ценных бумаг" <9>.

<8> Machnikowski P. Papiery wartosciowy. Podstawy prawa cywilnego i handlowego. T. II. Prawo handlowe / Pod red. E. Gniewka. Warszawa, 2002. S. 8.
<9> Prawo o publicznym obrocie papierami wartosciowymi. Komentarz / Red. naukowy dr. L. Sobolewski. Warszawa, 1999. S. 130.

К специальному законодательству о ценных бумагах относятся:

<10> Dziennik Ustaw z 2000 r. Nr. 94, poz. 1037 ze zm.<11> Tekst jedn. Dziennik Ustaw z 2001 r. Nr. 120, poz. 1300.<12> Dziennik Ustaw z 2000 r. Nr. 114, poz. 1191.<13> Dziennik Ustaw z 2001 r. Nr. 138, poz. 1545.<14> Dziennik Ustaw z 1997 r. Nr. 140, poz. 939 ze zm.<15> Dziennik Ustaw z 1997 r. Nr. 139, poz. 933 ze zm.<16> Dziennik Ustaw z 1936 r. Nr. 37, poz. 282.<17> Dziennik Ustaw z 1936 r. Nr. 37, poz. 283 ze zm.<18> Dziennik Ustaw z 1997 r. Nr. 140, poz. 940 ze zm.

деятельность фондового рынка регулируют принятые 29 июля 2005 г. Законы:

<19> Dziennik Ustaw z 2005 r. Nr. 183, poz. 1537.<20> Dziennik Ustaw z 2005 r. Nr. 183, poz. 1538.<21> Dziennik Ustaw z 2005 r. Nr. 184, poz. 1539.

Но и нормы специального законодательства не позволяют однозначно говорить об отнесении того или иного документа к числу ценных бумаг. Например, п. "a" ч. 1 ст. 3 Закона об обороте финансовых инструментов содержит трехступенчатую дефиницию ценных бумаг. Такой подход был впервые применен в ранее действовавшем Законе о праве публичного оборота ценных бумаг (Prawo o publicznym obrocie papierami wartosciowymi) <22> от 21 августа 1997 г.

<22> Dziennik Ustaw z 1997 r. Nr. 118, poz. 754 ze zm.

Ценными бумагами в понимании Закона об обороте финансовых инструментов являются:

  1. акции и облигации, а также другие ценные бумаги эмитентов, выпущенные на основе соответствующих предписаний закона;
  2. передаваемые права имущественного характера, вытекающие из ценных бумаг (например, дивиденды);
  3. имущественные права, цена которых зависит непосредственно или опосредованно от стоимости ценных бумаг первых двух сегментов, - производные права.

Однако это определение, созданное для нужд публичного оборота ценными бумагами, не может толковаться расширительно. Оно является "результатом частного способа понимания ценных бумаг: способа, абстрагирующегося в значительной степени от отождествления ценной бумаги и ее носителя. Ценная бумага лишается материального носителя и трактуется только как "совокупность прав и обязанностей" <23>.

<23> Prawo o publicznym obrocie papierami wartosciowymi. Komentarz / Red. naukowy dr. L. Sobolewski. Warszawa, 1999. S. 135.

Лаконичность предписаний ГК Польши вызывает споры по вопросу ограничения круга ценных бумаг (принцип numerus clausus). Этот принцип состоит в том, что только однозначное предписание закона может служить основой создания ценных бумаг данного типа. Вследствие этого не могут существовать ценные бумаги помимо разновидностей, предусмотренных законодательством. В современной правовой доктрине Польши действие этого принципа в полной мере признается в отношении вещно-правовых и корпоративных ценных бумаг. Однако эта проблема касается в первую очередь обязательственно-правовых (денежных) ценных бумаг, в отношении которых в литературе существует несколько мнений.

Во-первых, некоторые авторы отмечают, что обязательность принципа numerus clausus исключает в полной мере свободу участников оборота к эмиссии ценных бумаг. Стороны не могут создавать новые виды ценных бумаг, не предусмотренные законодательством <24>.

<24> Michalski M. Zasada numerus clausus w prawie papier wartosciowych // Przeglad sadowy. 1995. N 11-12. S. 24 - 28.

Во-вторых, некоторые признают свободу сторон в создании новых типов ценных бумаг. Это мнение опирается на принцип свободы договора (ст. 3531 ГК Польши), из которого делается вывод о допустимости создания нетипичных ценных бумаг <25>.

<25> Chlopski A. Czy w prawie polskim obowiazuje zasada numerus clausus papierow wartosciowych // Przeglad sadowy. 1994. N 2. S. 40 - 45.

Третья (компромиссная) точка зрения говорит о необходимости применения принципа numerus clausus к тем документам, в отношении которых существует возможность приобретения права от неуправомоченного лица, т.е. тогда, когда речь идет о предъявительских ценных бумагах или с определенными ограничениями об ордерных ценных бумагах. Эту точку зрения высказывал К. Завада <26>.

<26> Kodeks cywilny. Komentarz. Praca zbiorowa / Pod redakcja K. Pietrzykowskiego. Warszawa, 1997.

ГК Польши относит ценные бумаги не к объектам гражданского права, а к обязательствам. Это объясняется тем, что ценная бумага как документ является своего рода вещью, и "некоторые предписания, касающиеся перехода права собственности на вещь, относятся также и к обороту ценных бумаг. Однако не лист бумаги (вещь) обозначает смысл ценной бумаги, а определенное содержание, обозначенное на этом листе. Поэтому проблематика ценных бумаг была урегулирована в разделе, посвященном обязательственному праву" <27>.

<27> Radwariski Z. Prawo cywilne - czesec ogolna. Warszawa, 2004. S. 126.

Но между концепциями "Ценная бумага - объект гражданских прав" и "Ценная бумага - обязательство" нет непреодолимого противоречия. Представляется, что эти расхождения можно преодолеть, взяв за основу теорию двуединой природы ценных бумаг, разработанную российским ученым XIX в. Н.О. Нерсесовым. Эта теория состоит в том, что ценная бумага "представляет собой документ (вещь) с информацией об обязательственном праве. Вещная природа ценных бумаг способствует защите интересов ее кредиторов, обязательственно-правовая соответствует интересам их должников. Следовательно, разрешая вопросы, связанные с обращением ценных бумаг, сменой их кредиторов, необходимо руководствоваться нормами о вещных правах. При разрешении же вопросов о возникновении и прекращении прав по ценным бумагам руководством к действию должны становиться нормы обязательственного права" <28>. То есть в тех случаях, когда законодательство относит ценную бумагу к объектам гражданского права, на первый план будет выходить регулирование процесса их обращения. Если же ценные бумаги относятся к особым видам обязательств, то законодатель во главу угла ставит регулирование возникновения и прекращения прав по ценным бумагам.

<28> Белов В.А. Предисловие к книге "Н.О. Нерсесов. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве". М., 1998. С. 10.

Отнесение ценных бумаг к особым видам обязательств позволяет, на наш взгляд, обойти проблемы определения правовой природы дематериализованных ценных бумаг. Например, это решает вопрос о характере прав владельца таких ценных бумаг.

Разнородность предписаний о ценных бумагах приводит к тому, что дематериализованные ценные бумаги "являются значительно лучше определенными, чем ценные бумаги в форме документа" <29>.

<29> Prawo o publicznym obrocie papierami wartosciowymi. Komentarz / Red. naukowy dr. L. Sobolewski. Warszawa, 1999. S. 33.

Но определение дематериализованной ценной бумаги также существует только в теории права. Например, П. Махниковски определяет ее как "электронный документ (электронную запись), подтверждающий субъективное гражданское право и связанный с этим правом таким образом, что реализация права невозможна без существования электронной записи" <30>.

<30> Machnikowski P. Papiery wartosciowy. Podstawy prawa cywilnego i handlowego. Tom II. Prawo handlowe / Pod red. E. Gniewka. Warszawa, 2002. S. 8.

Дематериализация ценных бумаг вызвала признание правового значения так называемых кодов ценных бумаг. Эмитент не должен отличать права из ценных бумаг, обозначенных тем же кодом. То есть понятие кода, "следующего из права публичного оборота ценных бумаг, начинает доминировать над понятием серии" <31>.

<31> Prawo o publicznym obrocie papierami wartosciowymi. Komentarz / Red. naukowy dr. L. Sobolewski. Warszawa, 1999. S. 33.

Польское право признает возможность существования дематериализованных ценных бумаг в формах:

Порядок создания электронных документов урегулирован Законом от 18 сентября 2001 г. "Об электронной подписи" <32>. Из § 2 ст. 78 ГК Польши следует, что законодатель уравнивает последствия выдачи электронного и обычного документов. В соответствии с этим черты, характеризующие электронные ценные бумаги и ценные бумаги - записи на счете, в определенной степени отличаются.

<32> Dziennik Ustaw z 2001 r. Nr. 130, poz. 1450.

Выделяют добровольную и обязательную дематериализацию. Принятие решения о дематериализации ценных бумаг может входить в компетенцию эмитента (ст. 7 Закона о закладных письмах и ипотечных банках и ст. 90 Закона о банковском праве). Однако законодатель определяет случаи обязательной дематериализации ценных бумаг. По общему правилу подлежат дематериализации ценные бумаги, являющиеся предметом публичной оферты, допущенные к обороту на урегулированном рынке либо введенные в альтернативную систему оборота, а также эмитированные государственной казной либо Национальным банком Польши (ст. 5 Закона об обороте финансовых инструментов).

Дематериализация ценных бумаг может осуществляться двумя способами.

Во-первых, в случае эмиссии новых ценных бумаг как допущенных к публичному обороту, так и не допущенных к публичному обороту облигаций (ст. 5.a Закона об облигациях), ипотечных листов (ст. 7 Закона о закладных письмах и ипотечных банках), банковских ценных бумаг (ст. 90 Закона о банковском праве). Такие ценные бумаги с момента создания выступают исключительно в форме электронной записи на счете.

Во-вторых, в случае превращения обычных ценных бумаг в бездокументарные. При этом ценные бумаги с момента создания выступают в материальной форме, а затем материальная форма подлежит превращению в электронную запись.

На практике с начала 90-х годов XX в. существует в отношении акций закрытых акционерных обществ процесс квазидематериализации. При этом акционерное общество не исполняет обязанности выдачи акций, заменяя их документами неформальными. Зачастую "акционерные общества эмитируют общую квитанцию (odcinek zbiorowy), представляющую все акции, или несколько таких квитанций и передают на хранение в банк либо маклерский дом. Оборот такими акциями происходит без выдачи документа" <33>.

<33> Prawo papierow wartosciowych. System prawa prywatnego. T. 18 / Red. Prof. dr. hab. A. Szumanski. Warszawa, 2005. S. 101.

Процесс дематериализации является обратимым. На практике возможна материализация (процесс, обратный эмиссии новых дематериализованных ценных бумаг) и рематериализация (процесс, обратный дематериализации уже существующих ценных бумаг) ценных бумаг. Материализация и рематериализация могут быть добровольными и обязательными (при отпадении обязательных условий для дематериализации ценных бумаг).

Ценные бумаги в форме электронной записи имеют существенные отличия от традиционных ценных бумаг. Однако справедливым представляется замечание о том, что "свойство выступать носителем выраженного в нем имущественного права и свойство формальной легитимации владельца присутствуют у дематериализованной ценной бумаги в форме электронного документа, но несвойственны ценной бумаге в виде записи на счете" <34>.

<34> Prawo papierow wartosciowych. System prawa prywatnego. T. 18 / Red. Prof. dr. hab. A. Szumanski. Warszawa, 2005. S. 105 - 106.

На основании всего вышесказанного можно сделать следующие выводы.

Во-первых, существенным отличием законодательства Польши является отсутствие легального определения ценных бумаг. В свою очередь, ГК государств - участников СНГ без каких-либо существенных отличий закрепляют определение ценной бумаги (ст. 146 ГК Армении, ст. 143 ГК Белоруссии, ст. 142 ГК России, ст. 157 ГК Таджикистана, ст. 96 ГК Узбекистана).

Во-вторых, в отличие от права Польши в законодательстве большинства стран СНГ (исключение, например, составляет ст. 987.1 ГК Азербайджана) ценная бумага рассматривается не как обязательство, а как особый объект гражданских правоотношений. Это противоречие можно объяснить концепцией двуединой природы ценных бумаг. В тех случаях, когда законодательство относит ценную бумагу к объектам гражданского права, на первый план будет выходить регулирование процесса их обращения. Если же ценные бумаги относятся к особым видам обязательств, то законодатель во главу угла ставит регулирование возникновения и прекращения прав по ценным бумагам. То есть отличия в определении места ценных бумаг в ГК Польши и гражданском законодательстве стран СНГ можно объяснить разницей в приоритетах законодателя по защите интересов участников данных отношений.

В-третьих, исходя из предписаний национальных ГК государств - участников СНГ ценной бумагой может считаться документ, во-первых, отвечающий признакам ценной бумаги, закрепленным в законодательстве, во-вторых, названный ценной бумагой соответствующим нормативным актом. Законодательство Польши использует метод рамочного регулирования, при котором по общему правилу для приобретения документом свойств ценной бумаги необходимым и достаточным является лишь указание на наличие этого статуса в законодательстве.

В-четвертых, в отличие от законодательства стран СНГ дематериализованные ценные бумаги в польском праве могут выступать не только в виде записи на счете, но и в виде электронного документа. Причем методы и основания дематериализации могут существенно отличаться.