Мудрый Юрист

Завещательный отказ и отношения из него: понятие, сущность и содержание *

<*> Palshkova A.M. Testamentary renunciation and related relations: concept, essence and contents.

Палшкова А.М., помощник нотариуса Люберецкого нотариального округа Московской области.

В статье анализируются правовая природа и содержание завещательного отказа как основания возникновения обязательств, исполнение которых приводит к возникновению вещных прав. Особое внимание автором уделяется легату, касающемуся жилых помещений.

Ключевые слова: наследственное право, наследование, завещание, завещательные распоряжения, завещательный отказ, легат.

The article analyses legal nature and contents of testamentary renunciation as a ground for formation of obligations, the execution of which leads to creation of right to a thing. The author draws special attention to legatum related to living accommodations.

Key words: inheritance law, inheriting, will, testamentary arrangements, testamentary renunciation, legatum.

Предусмотренная действующим гражданским законодательством форма завещательного отказа (легата) была образована на основе известных римскому праву форм отказа per damnationem и sinendi modo, "поскольку по данным римским формам завещательного отказа отказополучатель также получал предмет отказа не непосредственно, а через наследника" <1>.

<1> Слободян С.А. О завещательном отказе // Нотариус. 2008. N 3. С. 10.

Завещательный отказ (легат) представляет собой установленную в завещании обязанность наследников исполнить какую-либо имущественную обязанность в пользу иных лиц (отказополучателей), которые имеют право требовать исполнения этой обязанности. По сравнению с Гражданским кодексом РСФСР 1964 г. нормы Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) о завещательном отказе (легате) разработаны более детально. Ранее согласно ст. 538 ГК РСФСР под ним понималось возложение на наследника исполнения какого-либо обязательства в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретали права требовать его исполнения. ГК РФ особо подчеркивает характер действий наследников, совершаемых в пользу отказополучателей. В ч. 1 ст. 1137 ГК РФ установлено, что наследство исполняется наследником (по завещанию или закону) "за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера".

Завещательный отказ должен быть указан в завещании, должен быть его частью, поэтому его закрепление в каком-либо отдельном документе невозможно. "Вне завещания назначение отказа не имеет силы, оно должно быть сделано самим завещателем и не может включаться в завещание путем толкования его судом" <2>.

<2> Саломатова Т.В. Наследование по завещанию и по закону. Защита наследственных прав в суде. М., 2004. С. 25.

Завещательный отказ - это в первую очередь завещательное распоряжение. Если наиболее просто изобразить сущность завещательного отказа, то часть наследственного имущества будет принадлежать наследникам по закону или по завещанию, а другую часть наследники должны передать или предоставить по завещательному отказу обозначенному третьему лицу, которое приобретает право требования к наследникам на часть наследственного имущества.

Исполнение завещательного отказа может быть возложено не только на наследника (наследников) по завещанию, но и на наследника (наследников) по закону, а иногда как на тех, так и на других по усмотрению завещателя. По ранее же действовавшему законодательству (ч. 1 ст. 538 ГК РСФСР) легатом мог быть обременен только наследник (наследники) по завещанию <3>. В настоящее время в некоторых государствах - участниках Содружества Независимых Государств сохранен подобный порядок, поэтому исполнение завещательного отказа возлагается только на наследника (наследников) по завещанию (ст. 1057 ГК Республики Казахстан, ст. 1213 ГК Армении, ст. 1054 ГК Республики Беларусь, ст. 1139 ГК Кыргызской Республики, ст. 1152 ГК Республики Таджикистан). Таким образом, нормы ГК РФ об исполнении легата новы и более прогрессивны, равно как и правила о завещательном отказе в наследственном праве других постсоветских государств (ст. 1238 ГК Украины, ст. 1487 ГК Республики Молдова, ст. 1200 ГК Туркменистана, ст. 1205 ГК Азербайджанской Республики). Содержание завещания может исчерпываться завещательным отказом. Представляется, когда содержание завещания исчерпывается завещательным отказом, исполнение его должно производиться наследником по закону (ч. 1 ст. 1137 ГК РФ).

<3> См.: Гражданское право: Учеб.: В 3 т. Т. 3. 4-е изд. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2004. С. 701.

Часть 2 ст. 1137 ГК РФ определяет возможное содержание легата, в соответствии с которой завещатель может выбрать в качестве такового любое из указанных действий, их сочетание или же установить по своему усмотрению другой предмет легата:

  1. передача отказополучателю в собственность, во владение, на ином вещном праве или в пользование вещи, входящей в состав наследства;
  2. передача отказополучателю входящего в состав наследства имущественного права;
  3. приобретение для отказополучателя и передача ему иного имущества;
  4. выполнение для него определенной работы;
  5. оказание ему определенной услуги;
  6. осуществление в пользу отказополучателя периодических платежей.

Перечень возможных предметов легата является открытым, в него могут быть включены и иные действия наследников, не противоречащие закону и существу завещательного отказа. Таким образом, предметом завещательного отказа могут быть вещи, вещные и обязательственные права, действия, работы и услуги, т.е. весь тот набор материальных благ, которые выступают в качестве объектов гражданских прав.

Установленный в завещании легат является своеобразным обременением той части наследственного имущества, из которой он должен быть исполнен. Такое обременение ограничивает в определенной степени право собственности обязанного наследника: "Запреты исключают и выводят то или иное правомочие собственника из содержания права собственности за его пределы" <4>. Следует согласиться с мнением Д.А. Малиновского, который относит субъективное право пользования индивидуально-определенной вещью по завещательному отказу (п. 2 ст. 1137 ГК РФ) к "ограниченному правом собственности вещному праву" <5>, содержанием которого является только ограниченное пользование вещью собственника. Данная точка зрения основывается на содержании прав отказополучателя.

<4> Камышанский В.П. Право собственности: пределы и ограничения. М., 2000. С. 144.
<5> Малиновский Д.А. Актуальные проблемы категории субъективного вещного права: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 102 - 103.

Необходимо отметить, что завещатель вправе ограничить действие завещательного отказа конкретным сроком, который может определяться указанием даты, возникновением каких-либо жизненных обстоятельств, событий или фактов. В случае, когда такой срок в завещании не установлен, завещательный отказ должен действовать в течение жизни гражданина-отказополучателя или периода существования юридического лица - отказополучателя.

В качестве примера завещательного отказа укажем право наследодателя завещать земельный участок и возложить на наследника обязанность сохранить для соседа право ограниченного пользования земельным участком.

Правовая природа складывающихся отношений между отказополучателем и наследником, на которого возложен завещательный отказ, законом определена однозначно: к таким отношениям применяются положения ГК РФ об обязательствах, если из правил раздела о наследовании и существа завещательного отказа не следует иное (ч. 3 ст. 1137). Таким образом, отношения по исполнению завещательного отказа являются обязательственными, но тесно связанными с наследственными правоотношениями. Специфическими субъектами таких отношений являются: наследник (должник) и отказополучатель (кредитор). Возможны отношения с множественностью лиц как на стороне должника (отказ возложен на нескольких наследников), так и на стороне кредитора (установление нескольких лиц, имеющих право требовать исполнения легата). "При этом право требования легатария возникает не в порядке правопреемства, а как первоначальное. Имущественное благо, полученное отказополучателем вследствие реализации этого права, представляет собой сингулярное производное приобретение" <6>.

<6> Хаскельберг Б.Л. Правоотношение из завещательного отказа и его элементы // Цивилистические исследования. Выпуск первый: Сборник научных трудов памяти профессора И.В. Федорова / Под ред. Б.Л. Хаскельберга, Д.О. Тузова. М., 2004. С. 87.

Интересна позиция законодателя, который в ч. 3 ст. 1137 ГК РФ конкретно не указал, какие именно нормы обязательственного права подлежат применению к отношениям из завещательного отказа. Доктринальное толкование указанной нормы позволяет сделать вывод о возможности распространения на возникающие отношения общих положений об обязательствах гл. 21 - 26 ГК РФ, а также отдельных норм о договоре безвозмездного пользования чужим имуществом (гл. 36 ГК РФ), о договоре пожизненного содержания с иждивением (гл. 33 ГК РФ), которые могут применяться по аналогии закона с соблюдением условия непротиворечия нормам о наследовании и сущности завещательного отказа.

Для того чтобы наглядно представить сущность легата, представим ситуацию, когда гражданин завещает квартиру Петрову и возлагает на него обязанность выплатить Сидорову 10 000 рублей. Сидоров не становится правопреемником наследодателя, он имеет право лишь требовать деньги от Петрова, т.е. Сидоров - кредитор, а Петров - должник, между ними возникают только обязательственные отношения. Между Сидоровым и наследодателем не возникают правоотношения вообще.

"При этом право требования отказополучатель имеет не ко всем наследникам, а только к тому наследнику по завещанию, доля которого обременена завещательным отказом, и не в отношении всего наследственного имущества, а конкретно указанного завещателем" <7>.

<7> Лиманский Г.С. Наследование по завещанию: актуальные проблемы наследственно-правовой теории и практики: Монография. Самара, 2002. С. 68.

Исполнителем завещательного отказа должен быть наследник, в качестве которого могут быть физические и юридические лица, государство. Если наследник умрет, не успев исполнить легат, откажется от принятия наследства, будет признан недееспособным или умрет в течение шести месяцев с момента открытия наследства и возникнет наследственная трансмиссия, то обязанность исполнить завещательный отказ перейдет к другим наследникам. В качестве отказополучателя могут быть физические и юридические лица, государственные и муниципальные образования, Российская Федерация. Легатариями наравне могут быть как наследники по завещанию, так и по закону, лица, не входящие в круг наследников, а также являющиеся одновременно и теми, и другими, и третьими. Данный вывод не противоречит действующему законодательству и соответствует принципу свободы завещания.

В качестве дополнительного субъекта завещательного отказа некоторые исследователи указывают завещателя <8>. С указанной точкой зрения согласиться нельзя: смерть гражданина прекращает его правоспособность (ч. 2 ст. 17 ГК РФ). Так как субъектами являются лица, между которыми возникают конкретные отношения, то включение завещателя в круг субъектов завещательного отказа невозможно: сами отношения из завещательного отказа возникают только между наследником, обязанным исполнить завещательный отказ, и отказополучателем.

<8> См.: Шиндина Н.П., Исмагилова Д.М. Завещательный отказ // Нотариальный вестник. 2006. N 7. С. 55.

В правовом положении наследника и отказополучателя много схожего: "безусловность права наследования и права на завещательный отказ, право выбора о принятии (непринятии) имущества умершего, применение правил о недостойных наследниках" <9>. Различие же их статуса заключается в том, что отказополучатель и наследник состоят в обязательственных отношениях, а вот наследники независимы друг от друга.

<9> Бахмуткина К.Ю. Физические лица как субъекты права наследования // Нотариус. 2008. N 3. С. 14.

Согласно ст. 1138 ГК РФ наследник, на которого завещателем возложен завещательный отказ, должен исполнить его в пределах стоимости перешедшего к нему наследства, превышающего размер его обязательной доли, за вычетом приходящихся на него долгов завещателя, которые должны быть реальными и подтверждены документально. Получается, что законодатель как бы ограничивает объем исполнения легата. Таким образом, при завещательном отказе потребуется производство оценки всего имущества умершего (его актива и пассива), для чего целесообразно произвести в надлежащем порядке опись имущества. Если обязанность исполнить отказ возложена на наследника, имеющего право на получение обязательной доли в наследстве, то его обязанность исполнить легат ограничивается стоимостью перешедшего к нему наследства, которая превышает размер его обязательной доли. Если завещательный отказ возложен на нескольких наследников, такой отказ обременяет право каждого из них на наследство соразмерно его доле в наследстве постольку, поскольку завещанием не предусмотрено иное.

Если наследодатель не завещал никакого имущества, то завещательный отказ остается неисполненным. В связи с тем что в наследственную массу помимо прав входят и обязанности, то в случае обременения наследника легатом необходимо определить очередность удовлетворения подлежащих исполнению наследником обязательств. Удовлетворение завещательного отказа производится только после возмещения расходов, связанных с болезнью наследодателя, и после возврата его долгов. Учитывая большую практическую значимость завещательного отказа, законодатель также устанавливает правило, согласно которому при последующем переходе права собственности на имущество, входящее в состав наследства, к другому лицу право пользования этим имуществом, предоставленное по завещательному отказу, сохраняет силу.

При отказе наследника от исполнения завещательного отказа или ненадлежащем его исполнении отказополучатель приобретает право требования в судебном порядке возникших в связи с этим убытков. "Размер истребуемых убытков не может ставиться в зависимость от стоимости наследства, они должны возмещаться из всего имущества наследника" <10>.

<10> Гречушкина Е.А. Наследование и завещание. М., 2005. С. 57.

В качестве основания возникновения права из завещательного отказа выступает следующий фактический состав:

Право на получение предмета легата является личным. Для того чтобы такое право было реализовано, необходимо наличие объективного волеизъявления отказополучателя об этом. Законодатель не предусматривает формы такого волеизъявления по сравнению с принятием наследства. Большинство юристов придерживаются позиции о необходимости подачи отказополучателем заявления нотариусу (до принятия наследства наследниками) или направления его непосредственно наследнику (после принятия им наследства). Приверженность этой позиции высказывалась еще в дореволюционной цивилистике. Так, Г.Ф. Шершеневич считал, что легатарий для окончательного приобретения отказа должен обратиться с требованием о его выдаче к наследнику <11>. Более подробно эта идея обосновывалась Н.Г. Вавиным: "Свободу выбора отказополучателя в отношении принятия легата или отклонения такого предоставления он выводил из принципа, что силой закона никто не может быть принужден ни осуществлять прав, ему принадлежащих, ни отказываться от таковых" <12>. Интересной представляется позиция цивилиста советского периода В.И. Серебровского: "Так как Гражданский кодекс в отношении наследников придерживается правила о необходимости принятия ими наследства... то это правило можно было бы применить и в отношении отказополучателей" <13>. Позднее мы находим его противоположное мнение: "Отказополучатель становится кредитором наследника в момент открытия наследства, каких-либо заявлений с его стороны о желании воспользоваться установленным в его пользу правом не требуется" <14>.

<11> См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 1995. С. 528.
<12> Вавин Н.Г. О некоторых важнейших моментах легатарного права // Журнал Министерства юстиции. 1914. N 3. С. 85 (цит. по: Кудряшов О.М. Время приобретения отказополучателем правомочия требования имущественного содержания по отношению к обремененному завещательным отказом наследнику // Нотариус. 2006. N 4. С. 12).
<13> Там же.
<14> Серебровский В.И. Избранные труды по наследственному и страховому праву. М., 1997. С. 156.

Следует отметить, что само объективное право отказополучателя возникает с момента открытия наследства, но для того, чтобы оно возникло у конкретного субъекта права, необходимо наличие его воли на это. Таким образом, право отказополучателя следует признать правообразовательным правомочием, и в силу смысла ст. 1137 ГК РФ представляется правомерным следующее толкование: "Обязательство между лицом, призванным к наследованию, и легатарием возникает только с момента совершения отказополучателем односторонне-обязывающей сделки, направленной на принятие завещательного отказа".

Частью 4 ст. 1137 ГК РФ закреплен специальный срок, в течение которого действует право на получение завещательного отказа, равный трем годам со дня открытия наследства. Указанный срок соотносится со сроком исковой давности, но не является его разновидностью. Из содержания нормы закона прямо следует, что "этот срок является пресекательным и влечет за собой утрату выгодоприобретателем права требовать исполнения отказа" <15>.

<15> Самое новое в законодательстве о наследовании. М., 2001. С. 54.

Термин "пресекательные сроки" произведен от более точного термина "преклюзивные сроки", производного от латинского глагола praecludere - "преграждать", "препятствовать". Из этого вытекает также, что пресекательные сроки - это своеобразные исключительные сроки, истечение которых пресекает существование какого-либо субъективного гражданского права. Цель установления пресекательных сроков, по мнению видного советского цивилиста В.П. Грибанова, заключается в том, чтобы "побудить управомоченное лицо к осуществлению принадлежащего ему субъективного права", "когда осуществление или неосуществление того или иного субъективного гражданского права затрагивает интересы всего общества, существенные интересы третьих лиц и т.п." <16>.

<16> Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., 2001. С. 357.

Истечение установленного законом срока является основанием освобождения наследника от обязанностей по исполнению легата. Законодательное закрепление этого срока обосновано необходимостью снятия обременения с права на наследство. Отнесение трехгодичного срока существования права требования отказополучателя к преклюзивным (пресекательным), не подлежащим восстановлению, поддерживается большинством юристов <17>.

<17> См.: Хаскельберг Б.Л. Указ. соч. С. 107.

На основании ч. 4 ст. 1137 ГК РФ в завещании основному отказополучателю может быть подназначен другой отказополучатель. При этом призвание дополнительного отказополучателя к участию в отношениях из легата возможно в случае, если основной отказополучатель:

  1. умер до открытия наследства;
  2. умер одновременно с наследодателем;
  3. отказался от принятия завещательного отказа;
  4. лишился права на получение завещательного отказа в соответствии с правилами ч. 5 ст. 1117 ГК РФ (в случае признания отказополучателя недостойным);
  5. не воспользовался своим правом на получение завещательного отказа.

"В последнем случае подназначенный отказополучатель приобретает право требования после истечения трехгодичного срока, отведенного для основного отказополучателя" <18>. Другие названные ситуации подназначения могут быть рассмотрены по аналогии с подназначением наследника, представленной ранее.

<18> Ляпунов С.Г. Наследование. М., 2007. С. 86.

Правда, говоря о праве отказа легатария от своего права, следует отметить отсутствие законодательного регулирования порядка такого отказа, но представляется, что он должен быть сделан в той же форме, что и отказ от наследства. При наличии такого отказа нотариусу следует разъяснить наследнику, что обременение завещательным отказом с его наследственной доли было снято. Отказ легатария не вызывает отношений приращения наследственных долей ввиду того, что отказополучатель наследником не является и ему принадлежит лишь право требовать исполнения легата.

В случае смерти отказополучателя до открытия наследства или одновременно с завещателем обязательство по исполнению легата не возникает. Оно также не наступит при отсутствии наследственного имущества, за счет которого или из которого должно быть произведено его исполнение. Причинами прекращения обязанности наследника исполнить завещательный отказ могут быть следующие:

  1. надлежащее исполнение легата;
  2. отказ лица, в пользу которого сделан завещательный отказ, от его получения;
  3. истечение трехгодичного срока для обращения за исполнением легата;
  4. лишение отказополучателя права на получение завещательного отказа в результате признания его недостойным.

Таким образом, с наследственного имущества, являвшегося предметом легата, снимается обременение и, как следствие, наследник может им распоряжаться по собственному усмотрению. Наследник освобождается от статуса должника перед отказополучателем. Правда, в случае подназначения отказополучателю другого отказополучателя указанная обязанность за наследником сохраняется.

По сравнению с нормами ГК России абз. 2 ч. 5 ст. 1057 ГК Республики Казахстан предусмотрено специфическое условие прекращения обязанности по исполнению легата: он не исполняется в случае смерти отказополучателя до открытия наследства или после открытия, но до того момента, когда наследник по завещанию успел принять его.

Интерес представляет вопрос о возможности перехода прав отказополучателя к другим лицам, в частности в результате наследования. В случае смерти отказополучателя до открытия наследства или одновременно с завещателем легат теряет свою силу в соответствии с ч. 3 ст. 1138 ГК РФ, так как обременение не успело возникнуть (за исключением случаев подназначения отказополучателя). А что же будет, когда отказополучатель умрет после открытия наследства? Часть 4 ст. 1137 ГК РФ закрепляет только запрет перехода к другим лицам права на получение завещательного отказа, но не содержит разъяснений о возможности наследования существующих прав легатариев, т.е. возникших обременений. Некоторые исследователи указывают на наличие связи между решением данного вопроса и характером прав, принадлежащих отказополучателю <19>. Следует согласиться с таким мнением: если отказополучатель воспользовался своим правом на принятие отказа, то в случае его смерти указанное право в составе принадлежащего отказополучателю наследства перейдет к его наследникам. Наследники отказополучателя в данном случае приобретут право требования к наследнику, обязанному исполнить отказ. Исключение будут составлять легаты, предмет исполнения которых тесно связан с личностью отказополучателя: в силу ст. 383 ГК РФ переход прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, невозможен.

<19> См.: Гражданское право: Учеб.: В 3 т. Т. 3. 4-е изд. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2004. С. 706.

Для устранения неопределенности в решении указанной проблемы, на наш взгляд, следует дополнить ч. 4 ст. 1137 ГК РФ п. 2 следующего содержания: "В случае смерти отказополучателя после открытия наследства его наследники приобретают право требования к наследнику исполнения обязанности имущественного характера (завещательного отказа), не связанной с личностью отказополучателя".

В случае отказа наследника, обремененного легатом, от наследства его доля в соответствии со ст. 1161 ГК РФ будет приращена к долям других наследников. Возникает вопрос: что же произойдет с завещательным отказом, которым была обременена доля Петрова, каким образом он будет исполняться?

Представляется, что в данном случае возможны следующие ситуации:

  1. если отказавшемуся единственному наследнику по завещанию будет подназначен запасной наследник, то исполнение легатарной обязанности возлагается на последнего без каких-либо изменений (это будет справедливо даже в случае, если в завещании конкретно не указано возложение исполнения отказа на дополнительного наследника) <20>;
<20> См.: Слободян С.А. Указ. соч. С. 12.
  1. если в завещании наследственное имущество распределяется между несколькими наследниками, то другие правопреемники по завещанию, приобретая наследственные права отказавшегося наследника, получают также обременяющие их обязанности. Следовательно, обязанность исполнить отказ переходит на соответствующего наследника (наследника, получившего обремененную долю наследства);
  2. если отказавшийся наследник по завещанию был единственным установленным в распоряжении правопреемником, то открывается наследование по закону. Регулирование данной ситуации является наиболее проблематичным в свете действующего законодательства. Рассмотрим ее подробнее.

В состав наследства входят как права, так и обязанности наследодателя. Завещательный отказ является обязанностью наследника и распоряжением наследодателя. Переход обязанности исполнить завещательный отказ в результате отказа единственного наследника по завещанию законом не установлен, прямо не предусмотрены и другие последствия такого отказа. С одной стороны, распределение всего наследства между наследниками по закону без исполнения установленных в завещании распоряжений завещателя не порождает желаемых для правообладателя последствий, не достигает целей составления завещания. С другой - исполнение специально установленных особых распоряжений завещателя является условием приобретения прав на наследственное имущество для конкретного наследника (наследников). Получается, что при отпадении завещания как основания призвания к наследованию теряют силу и все включенные в него распоряжения. Такое правовое последствие нежелательно для завещателя. В связи с этим, на наш взгляд, необходимо на законодательном уровне урегулировать эту проблему. Предлагаем внести дополнительный п. 5 в ст. 1137 ГК РФ следующего содержания: "5. В случае отказа единственного наследника по завещанию от наследства установленная в завещании обязанность исполнить завещательный отказ переходит в составе обремененной им доли наследства к наследникам по закону".

Интерес также представляет разрешение ситуации, когда обязанный исполнить легат наследник умирает до открытия наследства. Получается, что обязанности исполнить завещательный отказ ни у кого не возникает. Когда мы говорим о порядке наследования имущества, причитавшегося умершему наследнику, появляется институт наследования по праву представления. Но в законе не содержится указаний на возможность исполнения данной обязанности наследниками по праву представления. Полное отпадение обязанности исполнения легата не соответствует воле завещателя и цели составления такого распоряжения. Таким образом, в настоящее время в силу расширения круга лиц, призываемых к наследованию, обеспечению соблюдения последней воли гражданина в большей степени способствовало бы закрепление законной возможности перехода на наследников по праву представления, принявших наследство, обязанности исполнить завещательный отказ.

Статьей 1206 принятого 17 июля 1998 г. Гражданского кодекса Туркменистана, вступившего в силу с 1 марта 1999 г. <21>, определено, что исполнение завещательного отказа прекращается в случае смерти наследника, на которого возлагается исполнение завещательного отказа, если без его участия исполнение невозможно. Более интересна норма, установленная в ч. 5 ст. 1054 Гражданского кодекса Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. N 218-3, о переходе исполнения завещательного отказа на других наследников, получивших долю умершего, обязанного исполнить отказ наследника. Таким образом, закрепление аналогичного ч. 5 ст. 1054 ГК Республики Беларусь правила в части третьей ГК РФ представляется необходимым.

<21> Информационный ресурс портала Туркменистана. URL: http://www.jguard.ru/images/attaches/256/GK_Turkmen.txt.

Получается, что в институте завещательного отказа значительный интерес и известную сложность представляет решение возникающих на практике вопросов, вытекающих из содержания норм ч. 4 ст. 1137 ГК РФ и ч. 3 ст. 1138 ГК РФ: данные нормы практически дублируют друг друга. Правда, следует отметить, что вторая из названных норм является конкретизацией последствий событий, указанных в первой. Таким образом, законодатель, детально регламентируя одну сторону отношений, практически забывает о другой и мы получаем пробел в законодательстве в отношении более проблематичных вопросов.

Необходимо указать, что в порядке ч. 5 ст. 1117 ГК РФ в случае исполнения предмета завещательного отказа в пользу недостойного отказополучателя на последнего возлагается обязанность "возместить наследнику, исполнившему завещательный отказ, стоимость выполненной для недостойного отказополучателя работы или оказанной ему услуги" <22>.

<22> Зайцева Т.И., Юшкова Е.Ю. Актуальные проблемы наследования в нотариальной и судебной практике // Закон. 2006. N 10. С. 38.

В случае предъявления завещания с завещательным отказом нотариусу, оформляющему наследство, следует известить отказополучателя о наличии завещательного отказа в его пользу. Данная обязанность для нотариуса не предусмотрена, но по аналогии со ст. 61 Основ законодательства РФ о нотариате и в силу ст. 1119 ГК РФ это следовало бы делать. Тогда в содержании заявления наследника о принятии наследства необходимо указать имя (наименование) и место нахождения легатария. В определенных ситуациях наследник может и не знать отказополучателя, тогда наиболее удачным было бы его указание самим завещателем в содержании распоряжения.

В связи с тем что большинство завещаний приходится на нотариально удостоверенные и наследственные права оформляет нотариус с целью унификации правоприменительной практики, в рекомендациях Министерства юстиции РФ и Федеральной нотариальной палаты по удостоверению завещаний и оформлению наследства следует особое внимание уделить проблемам, связанным с возможностью исполнения особых завещательных распоряжений.

При обращении за оформлением наследственных прав нотариус должен разъяснить и отказополучателю, и наследнику их права и обязанности. В случае принятия завещательного отказа или желания отказаться от него отказополучателю следует подать нотариусу соответствующее заявление для исключения неопределенности при установлении наследственных прав.

При выдаче свидетельства о праве на наследство на наследственное имущество, обремененное завещательным отказом, интересным представляется вопрос: следует ли указывать в самом свидетельстве о праве на наследство о наличии легата? Федеральная нотариальная палата придерживается позиции <23>, что в любом случае наличие обременения в виде завещательного отказа должно быть отражено в выдаваемом свидетельстве о праве на наследство. Но есть мнение, что это необходимо в случае передачи в пользование помещения.

<23> URL: http://www.notariat.ru.

По мнению некоторых юристов, обременение указывать не следует. Так, например, Н.П. Шиндина и Д.М. Исмагилова, руководствуясь ст. 27 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", содержащей норму о том, что сервитут вступает в силу после его регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним, считают: "Если отказополучатель зарегистрировал сервитут, то обременение необходимо указать. Если не зарегистрировал, то указывать не надо, так как нет самого обременения" <24>. Аналогичную ситуацию они видят и в отношениях с жилыми помещениями: ст. 33 Жилищного кодекса РФ говорит о том, что гражданин, проживающий в жилом помещении, предоставленном по завещательному отказу, вправе потребовать государственной регистрации права пользования жилым помещением, возникающего из завещательного отказа.

<24> См.: Шиндина Н.П., Исмагилова Д.М. Завещательный отказ // Нотариальный вестник. 2006. N 7. С. 55.

По нашему мнению, приведенная выше позиция ошибочна и обременение в виде завещательного отказа в свидетельстве о праве на наследство следует указывать всегда. Необходимость этого вызвана утвержденными Приказом N 99 Минюста РФ формами нотариальных свидетельств, предписывающими указывать в свидетельстве о праве на наследство существующее обременение, а завещательный отказ - самое настоящее обременение.

Указывать его целесообразно еще и ввиду того, что право требования отказополучателя действует в течение трех лет, а выдача свидетельства о праве на наследство по общему правилу да и всегда на практике осуществляется по истечении шести месяцев с момента открытия наследства. За получением легата отказополучатель может обратиться непосредственно к наследнику в установленный срок в любое время, ему не требуется обращаться к нотариусу, в отличие от наследника. Таким образом, если обременение не указать, особенно когда предмет отказа связан с недвижимостью, то наследник сможет свободно распорядиться им до истечения трехлетнего срока и отказополучатель фактически не сможет получить причитающееся ему по завещанию. Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее - ЕГРП) содержит все внесенные в него сведения о правах, обременениях, арестах и запрещениях, относящихся к конкретному объекту недвижимости. Если нотариус не укажет в свидетельстве наличие обременения в виде завещательного отказа, то воспрепятствовать свободному распоряжению наследника своим имуществом никто не сможет: в ЕГРП сведения о наличии прав отказополучателя не появятся.

Статья 27 названного Закона устанавливает порядок государственной регистрации сервитутов в ЕГРП, в соответствии с которым такая регистрация лицом, в пользу которого установлен сервитут, возможна по его заявлению только при наличии у него соглашения о сервитуте. Часть 3 ст. 33 ЖК РФ также говорит только о праве отказополучателя зарегистрировать уже возникшее у него на законном основании право пользования жилым помещением. Такое право может возникнуть только в случае принятия отказа, следствием чего будет надлежащее оформление появившихся прав.

Получается, что обусловливать отсутствие необходимости указания в содержании свидетельства о праве на наследство обременения в виде завещательного отказа тем, что возникновение сервитута все равно зависит только от его регистрации в ЕГРП, не представляется возможным. Такое указание необходимо и целесообразно.

Представляется, что завещательный отказ в качестве обременения в тексте свидетельства о праве на наследство по завещанию, например на квартиру, может выглядеть следующим образом: "Наследственное имущество состоит из квартиры (...), которая обременена правом Иванова на получение пожизненного безвозмездного пользования ею".

В целом завещательному отказу в российской цивилистике и отечественном законодательстве уделяется мало внимания. Действующее законодательство несовершенно: законодатель ограничился закреплением общих положений. Основная причина всех проблем - отсутствие механизма исполнения завещательного отказа. Правда, следует отметить, что ст. 1137 ГК РФ содержит отсылку к нормам обязательственного права, подлежащего применению к конкретным случаям установления легата.

Исходя из вышеизложенного, на наш взгляд, следует согласиться с предложенным профессором Б.Л. Хаскельбергом определением завещательного отказа как "основания возникновения обязательственного правоотношения, содержанием которого является обязанность наследника, обремененного отказом, совершить определенное действие имущественного характера (передать указанную в завещании вещь, уплатить определенную денежную сумму и т.п.) в пользу легатария и право легатария требовать от наследника совершения указанного действия" <25>.

<25> Хаскельберг Б.Л. Указ. соч. С. 83 - 84.

На практике чаще всего в качестве предмета завещательного отказа встречаются распоряжения завещателя о возложении на наследника обязанности предоставить жилое помещение в пользование указанному лицу (отказополучателю). Гражданский кодекс Швейцарии также предусматривает закрепление права пользования имуществом за пережившим супругом как специфического вида завещательного отказа <26>.

<26> См.: Доклад нотариуса Ролана Никлауса "Наследственное право Швейцарии" на научно-практическом семинаре // Нотариальный вестник. 2003. N 1. С. 32.

Зачастую данное пользование предоставляется пожизненно и на условиях безвозмездности. Целью установления такого легата будет являться желание завещателя не только определить судьбу принадлежащего ему имущества, но и проявить заботу об определенных лицах, которая не обязательно будет связана с передачей жилого помещения в собственность. В таких ситуациях легат представляется наиболее удобным способом закрепления воли завещателя. Получается, что "целью легата применительно к жилым помещениям является желание одарить, позаботиться о некоторых лицах, при этом сохранив экономическую ценность имущества для наследников" <27>.

<27> Ковалева Е.В. Особенности права пользования жилым помещением, предоставленным по завещательному отказу, и основания его возникновения // Нотариус. 2007. N 2. С. 25.

Установленная цель завещательного отказа определяет специфику создаваемого им ограниченного вещного права. Ограниченное вещное право, возникающее из правовой конструкции завещательного отказа, является разновидностью личного сервитута. Сервитут является разновидностью ограниченного вещного права. "По общему правилу сервитут обязывает собственника служащей вещи терпеть что-либо или чего-либо не делать" <28>.

<28> Камышанский В.П. Указ. соч. С. 143.

Понятие личных сервитутов (servitutes personarum) было известно еще римскому праву, в котором ими называли сервитуты, где пользование выгодами в чужом имуществе предоставлялось определенному физическому или юридическому лицу. Личные сервитуты, другими словами, назывались пожизненными правами пользования чужой вещью, так как они служили определенному лицу в течение всей его физической или юридической жизни. Срок действия таких сервитутов был ограничен продолжительностью жизни управомоченного субъекта, так как личные сервитуты принадлежали сервитуарию не как собственнику определенного имущества, а как конкретной личности, индивидууму <29>.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Римское частное право" (под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004.

<29> См.: Римское право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М., 2001. С. 198.

Таким образом, личный сервитут предоставляет возможность "пользования чужой вещью известному определенному лицу, и пока это определенное лицо существует, оно может пользоваться вещью и соответственное право собственника на это время замирает" <30>. В римском праве к личным сервитутам относились узус (usus), узуфрукт (usufructus), хабитация (habitatio), пожизненное право пользования чужими рабами или животными (operae servorum vel animalium). Личные сервитуты возникали по различным основаниям, в частности ввиду установления легата - возложения в завещании наследодателем на наследника обязанности предоставить другому лицу право пользования наследуемым жилым помещением или его частью на период жизни этого лица.

<30> Покровский И.А. История римского права. СПб., 1999. С. 316.

Дореволюционное отечественное право рассматривало сервитут как временное, переходное состояние к полной индивидуализации и поэтому знало относительно небольшое число сервитутов, в частности пользовладение (пожизненное владение) и право пожизненного жительства <31>. В соответствии с изданными в 1862 г. Правилами о предоставлении владения родовым имением одним из супругов другому пользовладением называлось обусловленное сроком или продолжительностью жизни определенного лица его право пользования вещью и извлечения плодов без изменения ее существа (узуфрукт), устанавливаемое в силу договора, завещания, закона.

<31> См.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 231.

Русское право пожизненного жительства в доме (имении) имело много схожих черт с римской хабитацией. Такое право устанавливалось чаще всего в случаях продажи дома с сохранением за продавцом права проживания во флигеле до конца своей жизни или указания в завещании права пожизненного проживания в имении, переходящем наследникам завещателя.

Указанные права пользовладения и пожизненного проживания напоминают в какой-то степени современное право пользования жилым помещением в силу завещательного отказа, установленное ст. 1137 ГК РФ и п. 1 ст. 33 ЖК РФ. Можно согласиться с мнением И.А. Емелькиной, которая относит право пользования жилым помещением в силу завещательного отказа к ограниченным правам пользования чужой вещью, т.е. личному сервитутному праву, ввиду того, что указанное право, предполагающее пожизненное пользование жильем, связано с определенной личностью - лицом, указанным в завещании, и, таким образом, является личным и устанавливается в силу завещания <32>.

<32> См.: Емелькина И.А. Вещные права на жилые и нежилые помещения: приобретение и защита. М., 2004. С. 29.

Следует согласиться с высказываемым в юридической литературе мнением о направленности названного вида завещательного отказа на выполнение социальной функции в связи с предоставлением "пользования жилым помещением лицу, не обладающему достаточными средствами для приобретения жилья в собственность" <33>.

<33> Шилохвост О.Ю. Новеллы наследственного права в новом Жилищном кодексе РФ (критический анализ) // Журнал российского права. 2005. N 8. С. 59.

Остановимся на подробном рассмотрении особенностей завещательного отказа, предметом которого является предоставление отказополучателю права пользования жилым помещением. Указанный наиболее распространенный вид легата возникает в случае возложения завещателем на наследника, которому по наследству переходит жилой дом, квартира или иное жилое помещение, обязанности предоставить другому лицу (отказополучателю) на период жизни этого лица или на иной срок право пользования этим помещением или его определенной частью.

Исходя из толкования ч. 2 ст. 1137 ГК РФ, С.Ю. Макаров <34> предлагает по отношению к жилым помещениям применять следующие формы завещательного отказа, заключающиеся в возложении на наследника обязанности:

<34> См.: Макаров С.Ю. Право проживания в жилом помещении на основании завещательного отказа // Жилищное право. 2007. N 3. С. 10.

а) предоставления отказополучателю права пользования жилым помещением;

б) приобрести в собственность отказополучателя жилое помещение;

в) по оплате или компенсации отказополучателю расходов по найму жилья;

г) по оплате коммунальных платежей, связанных с проживанием отказополучателя в определенном жилом помещении.

Если же обратиться к нормам Жилищного кодекса РФ, являющегося актом комплексного законодательства, включающего нормы гражданского права, и специальным законом в сфере регулирования жилищных отношений, то мы найдем норму, закрепленную в ст. 33 ЖК РФ, регламентирующую вопросы пользования жилым помещением, предоставленным по завещательному отказу. Таким образом, законодательно прямо закреплен частный случай завещательного отказа в виде предоставления отказополучателю права пользования жилым помещением.

Регулирование наследственных отношений нормами жилищного законодательства признается специальным по отношению к гражданскому. Специальное регулирование отношений из завещательного отказа, предметом которого является жилое помещение, осуществляется нормами именно Жилищного кодекса РФ.

Соотнося указанную норму жилищного законодательства с общей нормой гражданского права о предмете легата, мы видим, что в ЖК РФ предусмотрена единственная возможность передачи по завещательному отказу жилого помещения только на праве пользования, ни о праве собственности, ни о владении на ином вещном праве речь здесь не идет, также не представляется возможным распространять другие способы установления этого специфического вида легата. Данная позиция законодателя может быть объяснена особым статусом жилых помещений как объекта права и соображениями разумности и целесообразности.

Если говорить о возможности предоставления жилого помещения на праве собственности по легату, то разумно было бы предположить возможность передачи жилого помещения сразу же конкретному лицу по завещанию. Правда, право собственности всегда предполагает несение бремени расходов и заботы, а легат, по сути, дарение и избавление от всех забот, но при этом наследник вряд ли будет заинтересован передать квартиру или дом как наиболее ценную часть наследства на полном вещном праве другому лицу да и вдобавок без всяких долгов наследодателя.

Рассматривая предоставление по легату права владения жилым помещением, следует отметить, что владение как первое правомочие собственности представляет возможность распространять свою власть, господствовать над конкретным жилым помещением. Фактически данное правомочие наиболее полно может быть осуществлено относительно движимых вещей, а в отношении недвижимости оно носит больше номинальный характер. Зачастую на практике под владением недвижимостью подразумевают само пользование ею. В рамках отношений из легата существенное значение будет иметь именно право пользования жилым помещением как предоставленная возможность эксплуатации имущества и получение связанных с этим выгод. Ведь цель такого завещательного отказа в том, чтобы конкретное лицо смогло проживать в течение какого-то времени в указанном жилом помещении на законном основании, не осталось без места жительства.

Видимо, все-таки предложение С.Ю. Макарова следует рассматривать как перспективное направление деятельности законодателя в данной сфере. Правда, как нам представляется, это будет сопряжено с необходимостью решения других проблем исполнения завещательного отказа.

Поскольку ЖК РФ, являющийся специальным законом по отношению к ГК РФ, предусматривает передачу жилого помещения ввиду завещательного отказа только на праве пользования, то, на наш взгляд, следует согласиться со сделанным О.Ю. Шилохвостом <35> выводом о невозможности применения к жилому помещению соответствующих положений ч. 2 ст. 1137 ГК РФ ввиду того, что действующий Жилищный кодекс не допускает передачи по завещательному отказу жилого помещения в собственность или во владение. Из этого можно сделать логическое заключение: "По завещательному отказу, предметом которого является жилое помещение, может предоставляться только ограниченное вещное право пользования жилым помещением" <36>.

<35> См.: Шилохвост О.Ю. Указ. соч. С. 53 - 64.
<36> Ковалева Е.В. Указ. соч. С. 26.

При сравнении ст. 538 ГК РСФСР 1964 г. и ст. 1137 ГК РФ, регулирующих завещательный отказ, следует отметить, что п. 2 ст. 1137 ГК РФ предусмотрена возможность предоставления жилого помещения не только в пожизненное пользование, но и на определенный срок. Действующий ЖК РФ (от 29 декабря 2004 г.) содержит ст. 33 "Пользование жилым помещением, предоставленным по завещательному отказу", в соответствии с которой гражданин, которому по завещательному отказу предоставлено право пользования жилым помещением на указанный в соответствующем завещании срок, пользуется данным жилым помещением наравне с собственником данного жилого помещения. Таким образом, если право, вытекающее из завещательного отказа, установлено на определенный срок, то по истечении установленного срока пользования жилым помещением право пользования им у отказополучателя прекращается. Исключение составляют случаи возникновения прав на данное жилое помещение у соответствующего гражданина на другом законном основании. В качестве примера можно назвать случаи, когда он стал членом семьи собственника помещения, приобрел право собственности или иное вещное право на помещение на основании сделки и др.

Отказополучатель пользуется предоставленным ему помещением наравне с наследниками (новыми собственниками помещения), используя весь объем правомочий по пользованию помещением, которым обладает собственник. Все правомочия отказополучателя действуют только в течение срока, на который установлен завещательный отказ. Исключение может быть предусмотрено соглашением между собственником помещения и отказополучателем, а в одностороннем порядке собственник не может ограничить право пользования отказополучателя.

В соответствии с ч. 2 ст. 33 ЖК РФ гражданин, пользующийся жилым помещением в силу завещательного отказа, несет солидарную с собственником этого жилого помещения ответственность по обязательствам, вытекающим из пользования таким жилым помещением, если иной порядок не предусмотрен соглашением между указанными собственниками и отказополучателем. Отказополучателю законодателем предоставлено право требовать государственной регистрации права пользования жилым помещением (ч. 3 ст. 33 ЖК РФ). Данное право может способствовать сохранению прав легатария на жилое помещение в случае его отчуждения собственником. По мнению некоторых правоведов, такая государственная регистрация не имеет определяющего значения, поскольку возникновение права пользования обусловлено сочетанием нескольких юридических фактов: завещание, содержание завещательного отказа, открытие наследства, принятие наследства наследником <37>. Представляется, что в современных условиях государственная регистрация прав отказополучателя по пользованию жилым помещением все-таки будет стимулировать становление более стабильного гражданского оборота и может служить своеобразным способом обеспечения прав отказополучателя.

<37> См.: Рахвалова М.Н. Право пользования жилым помещением на основании завещательного отказа // Семейное и жилищное право. 2006. N 2. С. 3.

Говоря о гражданско-правовом характере рассматриваемых отношений, необходимо согласиться с позицией юристов, называющих право пользования жилым помещением из завещательного отказа единственным ограниченным вещным правом физических лиц на жилые помещения, которое отвечает всем признакам ограниченных вещных прав: 1) названо в законе в качестве вещного права; 2) носит абсолютный характер; 3) обладает правом следования; 4) обеспечивает непосредственное господство лица над вещью; 5) обладает вещно-правовой защитой; 6) подлежит государственной регистрации <38>. Спецификой этого права является независимость его возникновения от воли наследника (нового собственника имущества) и обязательность активных действий отказополучателя (носителя права) по получению отказанного.

<38> См.: Ковалева Е.В. Указ. соч. С. 26.

В содержание личного сервитутного (жилищного) права - права пользования жилым помещением по завещательному отказу - входят полномочия отказополучателя по использованию жилья только по прямому назначению, т.е. для личного проживания в нем. Данное право является ограниченным, оно производно от абсолютного права собственности на жилое помещение и служит только удовлетворению личных потребностей в жилье сервитуария. Жилищным кодексом РФ в ст. 17 установлены ограничения в использовании жилого помещения: 1) жилое помещение может использоваться законно проживающими в нем лицами для осуществления профессиональной или индивидуальной предпринимательской деятельности, если это не нарушает права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение; 2) пользование помещением осуществляется с учетом соблюдения прав и законных интересов проживающих в нем граждан, соседей, требований пожарной безопасности, санитарно-гигиенических, экологических и иных требований в соответствии с Правилами пользования жилыми помещениями, утвержденными Правительством РФ; 3) в жилом помещении нельзя размещать промышленные производства.

Необходимо согласиться с мнением О.Н. Бобровской, которая указывает на наличие различных проблем, связанных с исполнением рассматриваемого вида завещательного отказа, так как при его исполнении "могут быть нарушены санитарные нормы проживания, тишины и даже тайны личной жизни" <39>. Несмотря на то что и отказополучатель, и наследник могут быть стеснены в проживании, в условиях складывающейся экономической ситуации в большинстве случаев установление такого вида завещательного отказа может решить некоторые жилищные проблемы граждан и устранить в определенных ситуациях возможные судебные споры.

<39> Бобровская О.Н. Завещательный отказ как основание возникновения жилищного правоотношения // Наследственное право. 2008. N 1. С. 22.

В случае перехода права собственности на имущество, входившее в состав наследства, к другому лицу право пользования имуществом, предоставленным по завещательному отказу, сохраняет свою силу. К отношениям между отказополучателем (кредитором) и наследником, на которого возложено исполнение легата, применяются нормы обязательственного права, если из существа завещательного отказа или из Кодекса не следует иное.

Спецификой рассматриваемого вида легата является его временный и восполнимый характер. Экономическая ценность предмета отказа в данном случае не уменьшается, так как проживание в жилом помещении не влечет за собой физического убывания наследства, правда, можно говорить о некотором снижении рыночной стоимости помещения при его отчуждении. Все остальные виды завещательного отказа могут повлечь уменьшение ценности наследства и даже полностью его обесценить: возможны случаи, когда расходы по исполнению легата могут превысить всю стоимость наследства.

Право пожизненного пользования жилым помещением - это разновидность ограниченного вещного права, которое имеет все признаки вещных прав: "Оно связано с вещью, противостоит неограниченному кругу пассивно обязанных лиц, имеет абсолютную защиту и, наконец, "следует" за вещью" <40>. Таким образом, проведенный нами анализ права на жилое помещение, возникающего из завещательного отказа, позволяет сделать вывод, что названное право следует отнести в разряд ограниченных вещных прав. Наш вывод подтверждает и точка зрения законодателя, который поместил ст. 33 ЖК РФ, устанавливающую право пользования отказополучателем жилым помещением, в раздел II Кодекса "Право собственности и другие вещные права на жилые помещения", даже несмотря на отсутствие прямого закрепления такого вида вещного права на жилые помещения в Гражданском кодексе РФ (гл. 18 "Право собственности и другие вещные права на жилые помещения" ГК РФ).

<40> Хаскельберг Б.Л. Указ. соч. С. 91.

Особый интерес представляет оформление прав отказополучателя на жилое помещение. В связи с тем что возникновение вообще прав легатария зависит от его направленного волеизъявления, некоторые юристы, в частности С.Ю. Макаров, О.Н. Бобровская <41>, считают, что права отказополучателя должны быть оформлены свидетельством о праве на завещательный отказ, которое, по их мнению, подлежит государственной регистрации. Так, С.Ю. Макаров считает, что "только свидетельство, оформленное и зарегистрированное надлежащим образом, является основанием для вселения отказополучателя в жилое помещение" <42>. Возникает ряд вопросов: кто должен выдавать такие свидетельства? где они должны надлежащим образом регистрироваться? Как известно, наследство оформляют нотариусы, но Приказом Минюста РФ N 99 не предусмотрена форма такого свидетельства, порядок его выдачи не предусмотрен ни частью третьей ГК РФ, ни Основами законодательства РФ о нотариате. Регистрация прав на наследственное имущество, состоящее из объектов недвижимости, осуществляется в соответствии с Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", в котором не содержится указаний о регистрации свидетельств, подтверждающих права отказополучателя. Таким образом, указанная точка зрения некоторых юристов не находит своего подтверждения в действующем законодательстве.

<41> См.: Бобровская О.Н. Указ. соч. С. 24.
<42> Макаров С.Ю. Расширение гарантий наследственных прав граждан // Жилищное право. 2001. N 2. С. 47.

В ч. 2 ст. 30 ЖК РФ установлено, что собственник жилого помещения вправе предоставить во владение и (или) пользование принадлежащее ему на праве собственности жилое помещение гражданину на основании договора найма, договора безвозмездного пользования или на ином законном основании, а также юридическому лицу на основании договора аренды или на ином законном основании с учетом требований, установленных гражданским законодательством и Жилищным кодексом РФ. Способ регулирования взаимоотношений между наследником - новым собственником помещения и отказополучателем должен ставиться в зависимость от содержания завещательного отказа, установленного в завещании. Таким образом, наследник после получения свидетельства о праве на наследство, регистрации права собственности на жилое помещение и при условии изъявления желания отказополучателем приобрести причитающееся ему право пользования отказанным жилым помещением должен оформить свои отношения в установленном законом порядке. Например, если завещатель возлагает на наследника обязанность предоставить жилое помещение в пожизненное безвозмездное пользование указанному лицу, то, руководствуясь принципом свободы договора, наследник может заключить с легатарием гражданско-правовой договор, включающий в себя элементы договора безвозмездного пользования и договора пожизненного содержания с иждивением в зависимости от сущности назначенного завещательного отказа. Наш вывод основывается на законодательном закреплении регулирования складывающихся между наследником и легатарием отношений нормами обязательственного права. Правда, в ч. 3 ст. 1137 ГК РФ не обозначено, какие конкретно нормы подлежат применению при регулировании этих отношений.

Особое внимание следует уделить следующему справедливому предложению, высказанному М.Н. Рахваловой: "Представляется, что при таком варианте будет иметь место непоименованная двусторонняя сделка, что потребует дополнения ГК РФ новой главой 32.1, именуемой "Договор безвозмездной передачи недвижимости на основании завещательного отказа" <43>.

<43> Рахвалова М.Н. Передача в собственность жилого помещения на основании завещательного отказа // Нотариус. 2008. N 3. С. 17.

По вопросу применения норм законодательства о завещательном отказе Пленум Верховного Суда РФ в п. 15 Постановления от 23 апреля 1991 г. N 2 "О некоторых вопросах, возникающих у судов по делам о наследовании" (в ред. Постановления от 21 декабря 1993 г. N 11, с изм. и доп. от 25 октября 1996 г.) <44> разъяснил, что нуждаемость наследника в пользовании наследственным имуществом (например, личная нуждаемость в жилье), а также переход права собственности от наследника к другому лицу, независимо от оснований такого перехода (продажа, дарение, обмен и т.п.), не влияют на права отказополучателя, поскольку объем этих прав устанавливается наследодателем при составлении завещания и не может быть изменен его наследниками. В настоящее время указанное Постановление признано утратившим силу, но представляется, что указанное толкование сохраняет свою актуальность ввиду сохранения сущности отношений по завещательному отказу в связи с принятием части третьей ГК РФ.

<44> В настоящее время утратило силу.

О личностном характере взаимоотношений между отказополучателем и наследником по поводу использования недвижимого имущества, в частности жилого помещения или его части, гласит ч. 4 ст. 1137 ГК РФ, в силу которой предоставленное отказополучателю имущество не переходит к другим лицам ни в порядке уступки права требования (ст. 383 ГК РФ), ни в порядке наследственной трансмиссии (ст. 1156 ГК РФ). По смыслу рассматриваемого вида легата исключается возможность передачи прав легатария иным лицам, включая членов его семьи (за исключением несовершеннолетних детей отказополучателя, которые вправе в порядке ч. 2 ст. 20 ГК РФ проживать совместно со своими законными представителями). В случае, когда завещательный отказ предоставлен несовершеннолетнему, его законный представитель имеет право проживать совместно с ним <45>. Если обратиться к правовой регламентации аналогичных отношений в государствах - участниках СНГ, то интерес представляет норма ст. 1214 ГК Армении, установившая правило о том, что в завещании может быть предусмотрено совместное с выгодоприобретателем проживание в указанном помещении членов его семьи, но, если такого указания нет, права выгодоприобретателя не могут служить основанием для приобретения соответствующих прав у членов его семьи. А ст. 1057 ГК РК прямо устанавливает невозможность отчуждения, передачи и перехода к наследникам отказополучателя права пожизненного пользования предметом отказа, а также то, что право пожизненного пользования отказополучателя не является основанием для проживания членов его семьи, если в завещании не указано иное.

<45> См.: Бобровская О.Н. Указ. соч. С. 24.

Следует отметить, что даже в случае продолжительного отсутствия отказополучателя в жилом помещении его права пользования не прекращаются и проживание может быть возобновлено в течение срока действия легата.

При переходе права собственности на жилое помещение, обремененное правом пользования в силу завещательного отказа, к другому лицу в случае продажи или мены указанного помещения в соответствующем договоре должны быть указаны все лица, проживающие в указанном помещении, в частности отказополучатели (ст. 558, ч. 2 ст. 567 ГК РФ). За указанными лицами сохраняется право пользования жилым помещением на прежних условиях. Данное требование является существенным условием совершения этих сделок, несоблюдение которого влечет их недействительность в соответствии со ст. 432 и 168 ГК РФ.

В рамках рассматриваемой проблематики интересно также решение вопроса о способе защиты прав отказополучателя в связи с использованием "отказанного" жилого помещения. Представляется, что в отсутствие прямо предусмотренного правила о защите указанного права возможно применение по аналогии нормы права, закрепленной в ч. 3 ст. 292 ГК РФ, о том, что члены семьи собственника жилого помещения могут требовать устранения нарушений их прав на жилое помещение от любых лиц, включая собственника помещения. Таким образом, отказополучатель наделяется правом на защиту, равным праву членов семьи собственника помещения.

Следует согласиться с мнением исследователей, которые, основываясь на признании личного жилищного сервитута разновидностью вещного права, наделяют, таким образом, пользователей жилищных сервитутов следующими вещно-правовыми способами защиты вещных прав: виндикационный и негаторный иски, иск о признании <46>. Таким образом, отказополучатель вправе предъявить виндикационный иск к собственнику жилья, третьим лицам, незаконно изъявшим у него жилое помещение, или негаторный иск при создании собственником или третьими лицами препятствий в использовании жилья (например, незаконное наложение ареста на жилое помещение, физическое воспрепятствование входу пользователя в занимаемое помещение, смена замка в жилом помещении).

<46> См.: Теория и практика применения норм гражданского права: Учеб. пособие / Под ред. Н.М. Коршунова, Ю.Н. Андреева. М., 2006. С. 163 - 165.

Существует также весомая точка зрения о том, что пользователи жилым помещением "не лишены права на применение и обязательственно-правовых средств (способов) защиты своего права пользования жильем в случае нарушения собственником жилья своих договорных обязанностей по отношению к сервитуарию (ст. 12 - 16 ГК)" <47>. В рамках указанных способов можно назвать подачу отказополучателем исков о признании недействительными актов органов государственной власти и местного самоуправления, о возмещении ущерба, реституционных исков и др.

<47> Там же. С. 165.

Как уже указывалось, легат является основанием возникновения обязательства, т.е. имущественного правоотношения, урегулированного нормами обязательственного права, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Проще говоря, под обязательством "понимается такое юридическое отношение, из которого обнаруживается право одного лица на известное действие другого определенного лица" <48>. Содержание обязательства составляют права и обязанности его субъектов. Обязательства могут возникнуть из самых различных юридических фактов. В качестве оснований возникновения обязательственных отношений гражданское право знает договор, одностороннюю сделку, сделки, не предусмотренные законом, но не противоречащие ему (п. 1 ст. 8 ГК РФ), акты публичной власти (акты государственных органов и органов местного самоуправления, судебные решения), неправомерные действия по причинению вреда другому лицу или неосновательному обогащению за счет другого лица, юридические поступки (иные действия граждан и юридических лиц), события <49>. Для нас интерес представляют только односторонние сделки.

<48> Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 65.
<49> См.: Гражданское право: В 2 т. Т. 2. Полутом 1: Учеб. / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. М., 2002. С. 15 - 17.

Односторонней считается сделка, для совершения которой достаточно волеизъявления одной стороны. "Совершая односторонние сделки, субъекты автономно реализуют свою свободу в экономической и духовной и иных сферах общественной жизни" <50>. Совершение такой сделки - акт распоряжения субъектом гражданскими правами, способный создавать особые правовые последствия.

<50> Гражданское право: В 2 т. Т. 1: Учеб. / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. М., 2002. С. 334.

По общему правилу односторонние сделки порождают обязанности только для лица, совершившего сделку. Для всех других лиц она может создать обязанности либо в случае их согласия, или в установленном законом случае.

По своему гражданско-правовому характеру завещание представляет собой одностороннюю сделку, права и обязанности по которой возникают только после открытия наследства. "Завещание является односторонней сделкой, из чего следует, что для совершения завещательного распоряжения не требуется встречного волеизъявления другого лица (наследника)" <51>. В силу принципа свободы завещания в его содержание могут быть включены различные распоряжения, в частности распоряжение о возложении на одного или нескольких наследников исполнения за счет наследства обязанности имущественного характера в пользу установленных лиц (завещательный отказ). Законом прямо закреплен статус субъектов названного распоряжения как участников обязательственного отношения. Само завещание в данной ситуации следует рассматривать как документ, в котором изложено обязательство, т.е. содержание завещательного отказа, сроки его исполнения и другие условия <52>. Таким образом, завещание законодательно признается основанием возникновения обязательств.

<51> Власов Ю.Н., Калинин В.В. Наследственное право: Курс лекций. М., 2001. С. 33.
<52> Сделанные выводы по обязательственной природе завещательного отказа также применяются в порядке ч. 2 ст. 1139 ГК РФ и к тем видам завещательных возложений, предметом которых являются действия имущественного характера.

По субъекту исполнения выделяются обязательства личного характера, исполнение которых возлагается строго на должника и не может быть возложено на иное лицо (ч. 1 ст. 313 ГК РФ). "В обязательствах личного характера недопустима замена одной или обеих сторон, т.е. правопреемство, а потому они прекращаются с исчезновением такой стороны (смертью гражданина либо реорганизацией юридического лица)" <53>. Действие аналогичного правила мы наблюдаем в отношениях, возникающих по общему правилу между наследником и отказополучателем, что рассмотрено в настоящем исследовании.

<53> Гражданское право: В 2 т. Т. 2. Полутом 1: Учеб. М., 2002. С. 24.

Все обязательства также могут быть классифицированы в зависимости от предмета на две группы: индивидуальные и родовые. Отличие между ними заключается в признаках действий, составляющих содержание обязательственного отношения. "В индивидуальном обязательстве предмет исполнения является конкретно определенным уже на этапе возникновения этого обязательства и сохраняет свою определенность вплоть до исполнения последнего... предмет родового обязательства получает известную индивидуализацию только на стадии исполнения в результате совершения кредитором или должником необходимых действий" <54>. Деление обязательств на эти два вида находит свое применение и в рамках завещательных распоряжений: в качестве предмета легата завещателем могут быть установлены как определенные действия в отношении конкретного объекта, входящего в состав наследства (например, передача в пожизненное пользование отказополучателю принадлежащей наследодателю квартиры), так и указание на содержание действий наследника в общих чертах (например, приобретение для легатария автомобиля). При этом следует сделать оговорку: любые действия наследника по исполнению родового обязательства, составляющего предмет легата, будут относительно неопределенными только до момента начала их совершения в пользу конкретного лица. Таким образом, будучи на момент включения в содержание завещания родовым, обязательство постепенно приобретет признаки действий по исполнению индивидуального обязательства: наследником будет определен объект действий, способ и время их совершения.

<54> Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Индивидуальное и родовое в гражданском праве. М., 2004. С. 139.

Существенным отличающим признаком родовых и индивидуальных обязательств в привязке к завещательному отказу будут категории диспозитивности и императивности. Когда наследодатель возложил на наследника обязанность передать квартиру в пользование отказополучателю, наследник не имеет права на замену объекта (пусть даже равноценную). А в случае возложения обязанности приобрести для него автомобиль наследник будет руководствоваться своими принципами при его выборе.

Наследник, принявший наследство по завещанию с установлением в нем завещательного отказа, обязан надлежащим образом исполнить возложенную на него обязанность. Законодательно закреплены принципы надлежащего исполнения обязательства, т.е. в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 309 ГК РФ).

По общему правилу обязательство должно быть исполнено надлежащему лицу (в нашем случае - указанному отказополучателю), в конкретном месте и в срок. Представляется, что место исполнения действий из легата исходя из их содержания может определяться либо по общему правилу, закрепленному ст. 316 ГК РФ, либо договоренностью сторон. Ввиду специфики складывающихся между наследником и отказополучателем отношений исполнение обязанности должно быть произведено в разумный срок исходя из конкретных жизненных обстоятельств.

Большинство общих правил исполнения обязательств вообще не подлежит применению к указанным отношениям в силу их противоречия сущности легата, как-то: исполнение обязательства третьим лицом (легат должен быть исполнен указанным в завещании субъектом); досрочное исполнение (выполнить действия из легата можно только после открытия наследства). Если говорить о возможности исполнения легаторного обязательства по частям, то, нам представляется, этот вопрос должен решаться в каждой конкретной ситуации по соглашению между наследником и легатарием с соблюдением требований закона.