К вопросу о совокупности преступлений

Герасимова Ю.Р., соискатель кафедры уголовного права и криминологии Федерального государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования "Восточно-Сибирский институт МВД России" (ФГОУ ВПО ВСИ МВД России).

В данной статье обобщены различные взгляды ученых и положения нормативно-правовых актов относительно одного из признаков совокупности преступлений - ни за одно из совершенных преступлений не вступил в законную силу обвинительный приговор суда (разрешается вопрос "С какого момента лицо считается осужденным: с момента вынесения приговора суда или вступления его в законную силу?"), что позволило сделать вывод о необходимости изменить редакцию п. 1 ч. 1 ст. 17 УК РФ.

Совокупность преступлений является одной из важнейших и сложных проблем уголовного права, и в связи с этим она требует постоянного изучения и разрешения. Необходимость изучения проблемы борьбы с преступлениями, образующими совокупность, на современном этапе определяется прежде всего потребностями правоохранительных органов и судов, поскольку большая профессионализация и омоложение преступной деятельности обусловливают неизбежный рост числа уголовных дел, в которых предметом расследования во многом являются не единичные преступления, а их совокупность.

Статья 17 УК РФ совокупностью преступлений признает совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание (ч. 1 ст. 17 УК РФ), - реальная совокупность, а также одно действие (бездействие), содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя или более статьями УК РФ (ч. 2 ст. 17 УК РФ), - идеальная совокупность. В связи с последними изменениями ряд авторов предлагают выделять некоторые признаки совокупности преступлений. Так, например, О.Ю. Боева: а) совершение лицом одного или нескольких преступлений, содержащих признаки двух или более составов преступлений; б) ни за одно из совершенных преступлений лицо не было осуждено, и все они являются предметом судебного разбирательства; в) все совершенные лицом преступления на момент рассмотрения дела не утратили правовых свойств <1>. Т.А. Калинина: а) совершение лицом двух или более преступлений либо совершение лицом одного деяния, содержащего признаки двух или более преступлений; б) ни за одно из совершенных деяний лицо не было осуждено <2>. Н.Б. Гулнева: а) совершение одними лицом двух или более преступлений; б) совершенные преступления могут быть разнородными, однородными и тождественными; в) совокупность образуют лишь те деяния, которые совершены до осуждения за любое из них; г) совокупность преступлений исключается в тех случаях, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части УК в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание <3>.

Безусловно, все позиции имеют право на существование и отражают суть совокупности преступлений, а нам только следует согласиться (или не согласиться) с вышеприведенными позициями. Таким образом, представляется целесообразным выделить следующие признаки данного правового явления:

1. совершение одним и тем же лицом двух или более преступлений либо совершение одним лицом одного действия (бездействия), содержащего признаки двух или более преступлений;
2. каждое из преступлений, образующих совокупность, предусмотрено одной и той же либо разными статьями, частями статьи (статей) Особенной части УК РФ, т.е. преступления, образующие совокупность, либо только разнородны, однородны или тождественны, либо возможно их сочетание;
3. совершенные преступления не должны быть предусмотрены статьями, частями статьи (статей) Особенной части УК РФ в качестве квалифицированного вида состава преступления;
4. преступления, входящие в совокупность, совершены разновременно или одновременно;
5. ни за одно из совершенных преступлений не вступил в законную силу обвинительный приговор суда.

В рамках данной статьи хотелось бы рассмотреть анализ последнего признака, говоря о котором невозможно не остановиться на вопросе о том, с какого момента лицо считается осужденным: с момента вынесения приговора суда или вступления его в законную силу? Поскольку от его решения зависит отграничение совокупности преступлений от совокупности приговоров и от рецидива преступлений, необходимо более подробно разобрать понятие "осуждение". В литературе и судебной практике существуют две позиции по данному вопросу.

Так, по мнению А.С. Никифорова, исходя из смысла ст. 41 УК РСФСР (ст. 70 УК РФ), наказание назначается по совокупности приговоров как в случаях, когда новое преступление совершается после вынесения приговора, так и в случаях, когда новое преступление совершается после вступления приговора в законную силу <4>.

Первая группа ученых считает, что лицо считается осужденным с момента вынесения приговора суда <5>. Так, В.П. Малков считает, что при отграничении совокупности преступлений от совокупности приговоров следует брать во внимание не факт вступления приговора в законную силу, а момент вынесения (провозглашения) приговора, так как именно с этого момента в соответствии со ст. 46 УПК РСФСР обвиняемый считается осужденным и именно с этого момента осужденному выражается от имени государства отрицательная морально-политическая оценка его поведения и назначается наказание, а тем самым делается предупреждение о недопустимости совершения новых преступлений <6>.

Другая позиция основана на том, что лицо считается осужденным с момента вступления приговора в законную силу <7>. Так, например, Ю.Н. Юшков осужденным признает лицо, в отношении которого имеется вступивший в законную силу обвинительный приговор, а поэтому правила назначения наказания по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ) могут применяться только в случаях совершения осужденным нового преступления после вступления приговора суда в законную силу. В случаях же совершения нового преступления осужденным, в отношении которого вынесенный приговор не вступил в законную силу, должны применяться правила совокупности преступлений (ст. 69 УК РФ) <8>.

Если остановиться на анализе УК РФ, то согласно ч. 1 ст. 17 УК РФ "совокупностью признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено...", а ч. 5 ст. 69 УК РФ "Назначение наказания по совокупности преступлений" распространяет правила назначения наказания за совершение преступлений, установленные в данной статье, "до вынесения приговора суда...". "Осуждение" - это уголовно-процессуальный термин, хотя УПК РФ его не расшифровывает. В связи с этим можно проанализировать близкий по смыслу термин "осужденный", которым признается "обвиняемый, в отношении которого вынесен обвинительный приговор". Так, например, для разграничения совокупности преступлений и совокупности приговоров в ч. 1 ст. 17 УК РФ Л.Ф. Еникеева предлагает понятие "осуждение" заменить понятием "вынесение обвинительного приговора" <9>.

В соответствии с вышеизложенными положениями следует предположить, что преступления, совершенные после провозглашения обвинительного приговора суда, не могут составлять совокупность преступлений.

Кроме того, представляется, что рассматривать данный вопрос необходимо и исходя из принципа презумпции невиновности, в соответствии с которым каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда (ч. 1 ст. 49 Конституции РФ).

Убедительную аргументацию в пользу такого решения приводит К.А. Панько. Он, в частности, пишет: "Момент вступления приговора в законную силу, с одной стороны, является отправной точкой отсчета времени для судимости, а с другой - сопряжен с наступлением всех последствий, обусловленных наличием обвинительного приговора. Именно с этого момента приговор приобретает такие свойства, как обязательность <10>, преюдициальность и становится единственным основанием отбытия уголовного наказания. Только вступивший в законную силу обвинительный приговор обращается к исполнению. До вступления приговора в законную силу он таковыми правовыми последствиями не обладает и может быть обжалован или опротестован в кассационном порядке, а результаты кассационного рассмотрения могут быть различными" <11>.

В соответствии с ч. 1 ст. 86 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости.

Думается, что вторая точка зрения, выдвинутая теми авторами, которые полагают, что моментом фактического осуждения виновного является момент вступления в законную силу приговора суда, наиболее приемлема. Но, несмотря на приоритет данной позиции, относительно момента вступления приговора в законную силу имеется ряд коллизионных вопросов, не разрешенных ни в действующем законодательстве, ни в постановлениях Пленумов Верховного Суда <12>. Полагается, что при определении времени вступления приговора в законную силу следует руководствоваться ст. 127, ч. 2 ст. 128, ст. ст. 323, 390 и 392 УПК РФ, согласно которым приговор вступает в законную силу по истечении 10 суток со дня его провозглашения или вручения копии приговора осужденному, содержащемуся под стражей (ст. 356 УПК РФ). Причем моментом истечения указанного срока будет считаться наступление 24 часов последних суток. Следовательно, совокупностью будет признаваться совершение лицом нового преступления до истечения 10 суток. Вместе с тем из содержания ч. 2 ст. 128 УПК РФ следует, что если окончание срока приходится на нерабочий день, то последним днем срока считается следующий за ним рабочий день, за исключением случаев исчисления сроков при задержании, содержании под стражей, домашнем аресте и нахождении в медицинском или психиатрическом стационаре.

Из сказанного следует, что в случае выпадения последних суток указанного срока на выходной или праздничный день совершение лицом нового преступления до истечения 24 часов следующего за ним рабочего дня фактически должно учитываться как совокупность. Еще большая неопределенность при установлении момента вступления приговора в законную силу возникает в случае совпадения окончания срока с периодом длительных выходных и праздничных дней (например, новогодние каникулы).

Несмотря на вышеуказанные коллизии, представляется необходимым п. 1 ч. 1 ст. 17 УК РФ изложить в следующей редакции: "Совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями (частями статьи (статей)) Особенной части настоящего Кодекса, ни за одно из которых не вступил в законную силу обвинительный приговор".

Полагаем, что данное изменение позволит устранить ряд проблем, возникающих в процессе применения нормы о совокупности преступлений.