Мудрый Юрист

Особенности реализации защитительной позиции адвокатом в суде присяжных

Колобашкина С.С., аспирантка МГЮА.

В статье рассматриваются вопросы, связанные с определением понятия "защитительная позиция" и его разграничением со смежными понятиями; вопросы, связанные с определением круга факторов, влияющих на выбор и формирование позиции по делу. Кроме того, показана специфика реализации позиции в суде присяжных.

"Защита - совокупность процессуальных правил и действий, задача которых - обеспечить невинному оправдание, а виновному наказание не свыше вины путем выяснения доводов, говорящих в пользу обвиняемого" <1>. Необходимое условие эффективных действий - защитительная позиция.

<1> Викторский С.И. Русский уголовный процесс. М., 1997 (по изд.: М., 1912). С. 262.

В качестве одного из определений понятия "позиция" Большая советская энциклопедия предлагает следующее: "Точка зрения по какому-либо вопросу; определенная оценка какого-либо факта, явления, события; действия, поведение, обусловленное этим отношением, оценкой (П. в споре, выжидательная позиция и т.п.)" <2>.

<2> Материалы предоставлены проектом Рубрикон. URL: http://slovari.yandex.ru/dict/bse/article/00060/65900.htm.

В Толковом словаре русского языка Ушакова предложено, в частности, такое определение: "Точка зрения, принципиальное отношение к чему-н., определяющее характер действий, поведения (книжн.)" <3>.

<3> Цит. по: http://slovari.yandex.ru/dict/ushakov/article/ushakov/16-2/us348214.htm?text=%D0%BF%D0%BE%D0%B7%D0%B8%D1%86%D0%B8%D1%8F.

Известна также и иная трактовка, в которой выделены некоторые признаки рассматриваемого явления: "1) устойчивая система отношений человека к определенным сторонами действительности, проявляющаяся в соответствующем поведении и поступках. П. - развивающееся образование. Зрелость П. характеризуется непротиворечивостью и относительной стабильностью; 2) интегральная, наиболее обобщенная характеристика положения индивида в статусно-ролевой внутригрупповой структуре" <4>. Данное определение, с точки зрения автора, является наиболее полным, однако из него невозможно установить основу упомянутой системы отношений.

<4> Раздел 3. Психические свойства, процессы и состояния. URL: http://slovari.yandex.ru/dict/psychlex2/article/PS2/ps2-0287.htm?text=%D0%BF%D0%BE%D0%B7%D0%B8%D1%86%D0%B8%D1%8F.

Таким образом, категория "позиция" имеет дифференцированную трактовку в различных источниках. С точки зрения автора, представляется возможным дать иное определение этого понятия.

Позиция - система убеждений субъекта о качествах, свойствах, иных характеристиках исследуемого явления, процесса, выступающих в качестве объекта.

В силу многообразия видов позиций и вопросов, по которым они формулируются субъектами, приведенное определение является широким. Следует согласиться с мнением Г.П. Щедровицкого, полагавшего, что "это понятие (система) и соответствующие ему методы анализа предполагают, что всякая схема, претендующая на системное использование, должна интерпретироваться в пяти различных планах:

<5> См.: Щедровицкий Г.П. Философия, наука, методология. М., 1997. С. 450 - 451.

Необходимо отметить, что позиция складывается из сочетания и взаимодействия внутренних и внешних факторов. К числу первых можно отнести, например, мировоззрение субъекта и его профессиональную характеристику, а также личностные факторы (возраст, образование и др.). Внешними обстоятельствами могут быть признаны влияние социальной общности, в которой находится или к которой принадлежит субъект; требования законодательства и другие факторы. Для адвоката особым внешним обстоятельством является позиция доверителя, что наиболее четко проявляется в уголовном судопроизводстве.

В целях настоящего исследования важно выделить признаки позиции - общие, имеющие отношение к любой позиции и отличающие ее от сходных, но не тождественных явлений, а также частные признаки, характеризующие отдельные виды позиции и представляющие собой непосредственный предмет исследования. К общим признакам позиции можно отнести следующие:

  1. системность;
  2. субъективная обусловленность;
  3. убеждение как форма опосредования информации. В отличие от мнения, предположения, взгляда и других вербальных средств вероятностного, в том числе неаргументированного, объективирования информации позиция, с точки зрения автора, выражается именно как убеждение;
  4. определенность содержания позиции, поскольку она всегда конкретна;
  5. завершенность и внутренняя непротиворечивость, так как позиция не должна нести в себе внутреннюю проблему.

Применительно к правовой сфере можно выделить наличие правовой позиции, представляющей собой систему убеждений, основанную на нормах права и направленную на реализацию задач, стоящих перед правовым государством, защиту прав, свобод, законных интересов субъекта.

В дополнение к общим признакам правовой позиции присущи такие свойства, как профессиональная обусловленность, связанная с существенным влиянием рода деятельности субъекта - носителя правовой позиции; для адвоката как особого субъекта - носителя правовой позиции существуют ограничения в выборе своей позиции по делу, что на примере уголовного судопроизводства обязывает адвоката по общему правилу занимать и отстаивать официально выраженную доверителем позицию, связанную с его отношением к предъявленному обвинению, или доказывать наличие самооговора.

Таким образом, по второму признаку правовой позиции можно выделить еще одну правовую категорию - защитительную позицию. Ее основная отличительная черта связана с субъектом - адвокатом - защитником в уголовном судопроизводстве. Все иные специфические черты будут производны от главной. В литературе высказано мнение, что "позиция защитника - это его мнение по вопросам вины и ответственности подзащитного, которое он отстаивает всеми не запрещенными законом средствами и способами" <6>. Однако вышеуказанные авторы отождествляют понятия "правовая позиция" и "позиция защитника", хотя круг носителей правовой позиции не ограничивается адвокатами, в том числе адвокатами-защитниками. Кроме того, объектами, по которым формируется правовая позиция, названы вина и ответственность подзащитного, но они хотя и являются центральными элементами позиции адвоката-защитника, более многообразны. В-третьих, форма объективирования информации - мнение, которое может быть и неаргументированным. Позиция же представляет собой вектор, определяющий направление доказывания адвокатом-защитником определенных обстоятельств.

<6> Стецовский Ю.И., Мирзоев Г.Б. Профессиональный долг адвоката и его статус. М.: Юнити, 2003. С. 48.

В.Л. Кудрявцев указывает, что помимо приведенного определения в юридической литературе высказаны и иные варианты определения объема понятия "позиция защитника":

<7> См.: Кудрявцев В.Л. Проблемы формирования и реализации позиции адвоката-защитника на судебном следствии // Адвокат. 2005. N 4 // СПС "Гарант".

В дополнение к приведенным определениям необходимо привести и такое определение: "...позиция стороны - это не предположение (версия), а утверждение, уверенность, что обстоятельства дела таковы, и намерение доказать это перед судом. При этом позиция стороны не может рассматриваться как нечто своевольное и субъективное; оторванное от обстоятельств дела, доказательств и даже самой реальности совершения преступления" <8>.

<8> Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой. М.: Волтерс Клувер, 2006 // СПС "Гарант". Однако далее по тексту указанной работы взгляд авторов на проблему был изменен, в связи с чем высказано утверждение, что "позиция по делу - это всегда определенная точка зрения на обстоятельства дела, обусловленная процессуальной ролью и интересами определенной стороны".

С точки зрения автора, приведенная выше совокупность определений говорит не о том, что все они "в разных аспектах отражают ту или иную сторону, тот или иной срез сложного явления, которое представляет собой позиция защитника" <9>, а об отсутствии единого, в определенной степени устоявшегося подхода к проблеме определения объема данного понятия и его разграничения со смежными понятиями. Следует отметить, что приведенные в настоящей работе объемы понятий "позиция", "позиция по делу", "защитительная позиция" и их множественность связаны с акцентом либо на законодательство об адвокатуре, либо на процессуальное законодательство. Кроме того, отсутствует общее понимание природы позиции как явления (ее раскрывают как через мнение, взгляд, так и через иные категории). По мнению автора, сложившаяся ситуация не способствует более качественному изучению вопроса, поскольку, раскрывая его, различные авторы по-разному трактуют содержание, что предопределяет дальнейшее содержание их исследований.

<9> Кудрявцев В.Л. Указ. соч.

Представляется, что принцип состязательности (ст. 15 УПК РФ) в том числе предполагает состязательность не мнений (их в процессе может быть и больше двух), а именно позиций: обвинения и защиты.

Следовательно, можно указать, что защитительная позиция - это система убеждений адвоката-защитника по вопросам, подлежащим разрешению в связи с производством по уголовному делу, являющаяся одним из условий защиты интересов доверителя.

"Выработка позиции по делу - это технология, предполагающая определенную последовательность профессиональных действий, обеспечивающих целенаправленную и эффективную деятельность юриста" <10>.

<10> Адвокат: навыки профессионального мастерства...

Процесс выбора и формирования позиции по делу начинается с того момента, когда получено согласие доверителя на оказание ему квалифицированной юридической помощи именно данным адвокатом. В соответствии с ч. 1 ст. 50 УПК РФ защитник может быть приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия обвиняемого. Кроме того, возможно участие защитника по назначению органов дознания, предварительного следствия или суда (ч. 2 ст. 50 УПК РФ).

Первоначальный вариант защитительной позиции зависит от официально выраженной (и закрепленной соответствующими процессуальными документами) позиции подзащитного (его отношения к тому, в чем он подозревается или обвиняется). Отношение доверителя к обвинению, по мнению автора, тесно связано с положениями, закрепленными в ст. 51 Конституции РФ, а также в п. 2 ч. 4 ст. 46 УПК РФ и п. 3 ч. 4 ст. 47 УПК РФ - право не свидетельствовать против себя и близких родственников, а также давать показания по существу подозрения или обвинения против данного лица. Если доверитель соглашается давать показания, то возможны следующие модели его отношения к обвинению:

Однако названными выше нормами опосредуется право, а не обязанность лица давать показания по делу. Таким образом, возможен отказ от дачи показаний как на предварительном следствии, так и в суде первой инстанции. Следовательно, существует еще одна модель, опосредующая отношение доверителя к предъявленному обвинению, - позиция молчания. Кроме того, в ч. 4 ст. 173 УПК РФ установлено, что повторный допрос обвиняемого по тому же обвинению в случае его отказа от дачи показаний на первом допросе может проводиться только по просьбе самого обвиняемого.

С точки зрения Е.Ю. Львовой, факторами, влияющими на выбор позиции по делу, являются следующие:

<11> См.: Защита по уголовному делу / Под ред. Е.Ю. Львовой. М., 1998. С. 201 // URL: http://law.edu.ru/doc/document.asp?docID=1131835

Однако "признание вины клиентом" и "позиция клиента" представляются обстоятельствами, которые теснейшим образом связаны друг с другом, в силу чего, с точки зрения автора, их разделение на два самостоятельных фактора нецелесообразно. Кроме того, категорией "материалы дела" практически полностью охватываются такие обстоятельства, как "позиция потерпевшего, свидетелей, соучастников". Отдельно необходимо рассмотреть вопрос о влиянии личностных особенностей потерпевшего, свидетелей и соучастников. Можно предположить, что указанные особенности данных лиц, не являясь доказательством по уголовному делу, могут использоваться в целях опровержения информации, сообщаемой данными лицами, а также для обнаружения противоречий между их показаниями и иными доказательствами по делу. Из этого можно сделать вывод о том, что эти обстоятельства следует исключить из числа факторов, влияющих на выбор позиции, но, признавая их значимость для рассмотрения дела, охарактеризовать их как обстоятельства, влияющие на процесс доказывания уже избранной доверителем и защитником позиции по делу.

Кроме того, высказано мнение, что "позиция стороны по делу определяется следующими факторами:

  1. фактическими обстоятельствами дела и доказательствами;
  2. процессуальной ролью субъекта процесса;

3)конкретными целями и задачами участника уголовного судопроизводства в данном деле" <12>.

<12> Адвокат: навыки профессионального мастерства...

В связи с этим автор полагает, что в круг факторов, влияющих на выбор и формирование позиции по делу, следует включить:

<13> Игнатов С.Д. Адвокатура - институт гражданского общества России. Ижевск, 2004. С. 91 - 92.

Рассмотрев вопрос о том, какие аспекты влияют на выбор позиции по делу, необходимо остановиться на проблеме их объективирования. Факторы, влияющие на выбор позиции, связаны с видами позиций защитника по уголовному делу, они объективируются одним из видов позиций. У. Бернам, И.В. Решетникова, А.Д. Прошляков указывают, что "анализ адвокатской практики показывает, что существуют три основные защитительные позиции, которые и предопределяют содержание, объем и построение речи по конкретному уголовному делу" <14>:

<14> Бернам У., Решетникова И.В., Прошляков А.Д. Судебная адвокатура. СПб., 1996. С. 54.
  1. О смягчении наказания. "Такую позицию адвокат занимает в тех случаях, когда у него и его подзащитного нет спора ни с доказанностью обвинения, ни с квалификацией содеянного" <15>. В этом случае основное внимание следует уделить доказыванию смягчающих обстоятельств, проанализировать причины и условия, способствовавшие совершению преступления (ч. 2 ст. 73 УПК РФ), а также обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого (п. 3 ч. 1 ст. 73 УПК РФ). Можно согласиться с мнением Е.Ю. Львовой, называющей позицию, соответствующую приведенной характеристике, "виновен полностью", в том числе со смягчающими или исключительными обстоятельствами <16>. Кроме того, по мнению автора, при наличии соответствующих условий доверителю и его защитнику целесообразно рассмотреть вопрос о применении особого порядка принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением (гл. 40 УПК РФ). В этой связи представляется сомнительным мнение о том, что "одна и та же история по-разному представляется суду сторонами, и защитник никогда не может повторять позицию обвинения" <17>.
<15> Там же. С. 54.
<16> См.: Защита по уголовному делу...
<17> Адвокат: навыки профессионального мастерства...
  1. Об изменении квалификации содеянного. "Такую позицию адвокат избирает в тех случаях, когда подсудимый признает событие преступления и свое участие в нем, но содеянное, по мнению защиты, либо неправильно квалифицировано по статье УК с более строгой санкцией, либо из обвинения по той или иной статье УК следует исключить отдельные квалифицирующие обстоятельства" <18>. Е.Ю. Львова полагает, что описанной ситуации более соответствует позиция "виновен частично", которая охватывает такие частные случаи, как вина не в том объеме, не в том преступлении, не по тем фактам <19>. Доказывая такую позицию, следует обосновать необходимость изменения квалификации, в том числе по смежным составам преступления, указать на наличие смягчающих обстоятельств, если они усматриваются в деле.
<18> Бернам У., Решетникова И.В., Прошляков А.Д. Указ. соч. С. 55.
<19> См.: Защита по уголовному делу...
  1. Об оправдании подсудимого. "Такую позицию адвокат занимает, если не установлено событие преступления, в деянии нет состава преступления или не доказано участие подсудимого в совершении преступления... Адвокат во всех случаях обязан просить суд об оправдании подсудимого, если тот отрицает само событие преступления или свое участие в нем" <20>. Таким образом, реализуется позиция о невиновности <21> подсудимого по приведенным основаниям.
<20> Бернам У., Решетникова И.В., Прошляков А.Д. Указ. соч. С. 55
<21> См.: Защита по уголовному делу...
  1. Если доверитель отказался от дачи показаний как на предварительном следствии, так и в суде первой инстанции, т.е. избрал позицию молчания, то защитник применяет позицию о полной невиновности подсудимого.

Помимо указанных видов защитительных позиций предлагается выделять "и иные позиции адвоката по делу. Адвокат, в частности, может (а иногда и обязан) просить суд:

<22> Бернам У., Решетникова И.В., Прошляков А.Д. Указ. соч. С. 57.

Однако перечисленные варианты "иных позиций адвоката по делу", с точки зрения автора, полностью охватываются рассмотренными выше основными видами защитительных позиций.

Рассматривая особенности реализации защитительной позиции, необходимо отметить следующее.

  1. На стадии формирования коллегии присяжных заседателей наиболее важным процессуальным средством реализации защитительной позиции представляется право стороны на мотивированные и немотивированные отводы, тактика которых, с точки зрения автора, должна быть основана не только на детальном знании обстоятельств дела, но и на учете специфики диспозиции статьи УК РФ, по которой предъявлено обвинение, а также на основе анализа социальных позиций различных видов кандидатов в присяжные заседатели на основе продуманных и заданных им вопросов.
  2. Одна из специфических характеристик судебного следствия связана с разделением всего судебного разбирательства на два этапа в связи с разграничением компетенции между коллегией присяжных заседателей и профессиональным судьей.

На первом этапе в присутствии присяжных заседателей подлежат исследованию практически все обстоятельства, указанные в ст. 73 УПК РФ. Согласно ч. 7 ст. 335 УПК РФ в ходе судебного следствия в присутствии присяжных заседателей подлежат исследованию только те фактические обстоятельства дела, доказанность которых устанавливается присяжными заседателями в соответствии с их полномочиями (вопросы факта). Логическим следствием из нормативного закрепления такого круга полномочий присяжных заседателей является правило, изымающее из общего предмета доказывания по уголовному делу (ст. 73 УПК РФ) ряд обстоятельств: данные о личности подсудимого исследуются с участием присяжных заседателей лишь в той мере, в какой они необходимы для установления отдельных признаков состава преступления, в совершении которого он обвиняется. Запрещается исследовать факты прежней судимости, признания подсудимого хроническим алкоголиком или наркоманом, а также данные, способные вызвать предубеждение присяжных в отношении подсудимого (ч. 8 ст. 335 УПК РФ). Такое регулирование вопроса позволяет, с точки зрения автора, сделать вывод о наличии специального, более узкого по сравнению с общим, предмета доказывания по уголовному делу, рассматриваемому с участием присяжных заседателей. Специальный предмет доказывания не только исключение из нормативного регулирования этого вопроса (ст. 73 УПК РФ), но и особенность судебного следствия в суде присяжных. Необходимо отметить также и то, что специальный предмет доказывания характерен для первого этапа судебного разбирательства, происходящего в присутствии присяжных заседателей, результатом которого является их вердикт. Таким образом, для объективирования защитительной позиции имеют значение особенности, основанные на процессуальной специфике. Специфика судебной процедуры требует от защитника на первом этапе судебного разбирательства опосредовать своей деятельностью избранную защитительную позицию с учетом специального предмета доказывания, характерного для данной стадии, а на втором этапе - с учетом положений ст. 347 УПК РФ участвовать в доказывании вопросов правового характера, входящих в защитительную позицию. Следовательно, динамика общего предмета доказывания, опосредованная рядом процессуальных особенностей суда присяжных, влияет на доказывание избранной защитительной позиции, а значит, и на реализацию защитительной позиции в целом. Это обстоятельство защитнику необходимо учитывать не только в судебном заседании, но и на стадии решения вопроса о том, избрать ли рассматриваемую форму судопроизводства для рассмотрения конкретного дела. На стадии судебного следствия позиция определенного вида, будучи уже избранной и находящейся в процессе доказывания, может меняться в своем основании.

  1. К прениям позиция должна быть полностью сформирована, оформлена как по определенному основанию, так и по доказательствам. Следует обратить внимание и на терминологию, использованную в ч. 3 ст. 14 УПК РФ и в п. 5 ч. 3 ст. 340 УПК РФ: в первом случае речь идет о сомнениях, "которые не могут быть устранены в порядке, установленном настоящим Кодексом". Из представленной логико-грамматической конструкции можно сделать вывод, что речь идет о неустранимых сомнениях <23>, т.е. о тех, которые объективно не подлежат разрешению, поскольку доказать или опровергнуть их невозможно. Во втором случае закон вменяет в обязанность председательствующему разъяснить присяжным заседателям в напутственном слове в том числе "положение о толковании неустраненных сомнений в пользу подсудимого". Неустраненными, с точки зрения автора, следует признать те сомнения, которые субъективно не были устранены в данном судебном разбирательстве (данными участниками уголовного судопроизводства, с данным объемом доказательств, но которые можно преодолеть, например, путем поиска и представления дополнительных доказательств). Указание на неустраненные сомнения, с точки зрения автора, может помочь защитнику в произнесении защитительной речи, наиболее точно и полно опосредующей защитительную позицию.
<23> А.И. Александров также называет сомнения, речь о которых идет в ч. 3 ст. 14 УПК РФ, неустранимыми. См.: Александров И.А. Уголовная политика и уголовный процесс в российской государственности. СПб., 2003. С. 434.
  1. Следует выделить ограничения в постановке вопросов коллегии присяжных:

Адвокат в рамках защитительной позиции и с учетом ограничений, установленных УПК РФ, вправе внести предложения о постановке вопросов, опосредующих избранную позицию по определенному основанию. Следовательно, вопросы, предлагаемые защитником, должны быть ясными, логичными, вытекать из судебного следствия и защитительной речи и полностью опосредовать избранную позицию. Можно заметить, что вопросы, предложенные защитником, представляют собой важный промежуточный итог деятельности защитника в процессе с участием присяжных заседателей.