Мудрый Юрист

Уголовно-правовая характеристика мошенничества и связанных с ним преступлений в сфере финансовой деятельности

Бондарь Е.А., кандидат юридических наук, преподаватель кафедры гражданского процесса, трудового и экологического права НА МВД России.

Преступления в сфере финансовой деятельности, как правило, квалифицируются по ст. ст. 159, 160, 173, 174, 174.1, 201, 285, 285.1, 285.2 УК РФ. Данные преступления могут быть совершены в совокупности с уголовно наказуемыми деяниями, предусмотренными ст. ст. 175, 199, 199.2, 204, 290, 327 УК РФ. При этом, если ущерб наносится государству (предметом посягательства выступают средства государственного или муниципального бюджета, а также государственных внебюджетных фондов), применяются ст. ст. 285, 285.1, 285.2, 289 УК РФ. А при причинении ущерба коммерческим и иным внебюджетным организациям деяния дополнительно квалифицируются по ст. 201 УК РФ.

Юридическим основанием квалификации того или иного преступного деяния является состав преступления. Под квалификацией преступления в науке уголовного права принято понимать установление и юридическое закрепление точного соответствия между признаками совершенного деяния и признаками состава преступления, предусмотренного уголовно-правовой нормой <*>. Как известно, состав преступления содержит четыре группы признаков, характеризующих соответствующие элементы преступления: объекта, объективной стороны, субъекта и субъективной стороны.

<*> См.: Кудрявцев В.Н. Общая теория квалификации преступлений. М.: Юрист, 2001. С. 5.

В теории уголовного права объект преступления традиционно определяется как охраняемое уголовным законом общественное отношение, которому причиняется вред или который ставится под угрозу причинения вреда в результате преступного посягательства.

Объектами анализируемых преступлений выступают общественные отношения:

а) в сфере собственности (мошенничество, присвоение и растрата);

б) складывающиеся в рамках установленного законом порядка осуществления экономической деятельности (лжепредпринимательство; легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем; легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления; уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации, сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов);

в) в сфере установленного законом и другими нормативными актами, учредительными документами порядка деятельности предприятий и организаций. При этом так или иначе нарушаются имущественные и иные права граждан и в целом всего общества и государства (злоупотребление полномочиями, коммерческий подкуп);

г) в сфере нормальной деятельности органов государственной власти, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ (злоупотребление должностными полномочиями, нецелевое расходование бюджетных средств, нецелевое расходование средств государственных внебюджетных фондов, незаконное участие в предпринимательской деятельности).

В науке уголовного права составной частью объекта считается предмет преступления. Он определяется как элемент объекта посягательства, воздействуя на который виновное лицо нарушает или пытается нарушить общественное отношение <*>. Правильное понимание предмета преступления является важным при выявлении и расследовании преступлений в сфере экономической деятельности, так как это позволит найти следы того или иного преступления. Например, оперативный сотрудник, определив, что предметом уклонения от налогов и (или) сборов с организации является налоговая декларация, легко сформирует алгоритм дальнейших действий, так как он знает, что именно и где ему нужно найти, чтобы выявить и раскрыть конкретное преступление. В связи с этим считаем необходимым рассмотреть предмет интересующих нас преступлений подробнее.

<*> Курс советского уголовного права: В 5 т. Т. 1. Л.: ЛГУ, 1978. С. 303.

Действующее уголовное законодательство в качестве предмета мошенничества определяет чужое движимое или недвижимое имущество, а также право на чужое движимое имущество.

В соответствии со ст. 130 ГК РФ <*> к недвижимому имуществу относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения, объекты, незавершенные строительства. К недвижимому имуществу относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты.

<*> Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21 октября 1994 г.) (ред. от 30 декабря 2004 г.) // Российская газета. 1994. 8 декабря.

Вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе.

Под правом на имущество понимают право на владение, пользование или распоряжение конкретным имуществом, оформленное документально. Соответствующие документы могут быть именными или на предъявителя (квитанция на получение багажа, банковская сберегательная книжка на предъявителя, доверенность на совершение сделок от имени потерпевшего и т.п.). Особенностью мошенничества является то, что виновный может завладеть правом как на осязаемое, так и на неосязаемое имущество (т.е. имущество, не имеющее определенного объемного выражения, не воспринимаемое зрительно или с помощью тактильной чувствительности, например, отдельные виды энергии, радиоволны определенной частоты и т.д.).

Предметом присвоения является движимое и недвижимое имущество, вверенное виновному в силу его служебных обязанностей, договорных отношений или специального поручения для осуществления правомочий по хранению, обработке, перевозке или использованию (применению) в процессе производства (например, имущество, находящееся у кладовщиков, кассиров, экспедиторов, продавцов). Предметом этого преступления может быть также имущество, переданное лицу во владение для личного пользования, если оно не было получено виновным путем обмана. Предметом растраты может быть только движимое имущество <*>.

<*> Научно-практический комментарий к Уголовному кодексу РФ: в двух томах. Том первый / Под ред. д.ю.н., профессора П.Н. Панченко. Н.: Номос, 1996. С. 414, 421.

Предметом лжепредпринимательства выступает коммерческая организация.

А в качестве предмета преступлений, в основе которых лежит легализация денежных средств, выступают: финансовые операции, денежные средства (как в наличной, так и в безналичной форме) и иное имущество, приобретенное противозаконным способом.

В соответствии с п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23 <*> под финансовыми операциями и другими сделками, указанными в ст. ст. 174 и 174.1 УК РФ, следует понимать действия с денежными средствами, ценными бумагами и иным имуществом (независимо от формы и способов их осуществления, например договор займа или кредита, банковский вклад, обращение с деньгами и управление ими в задействованном хозяйственном проекте), направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав или обязанностей. К сделкам с имуществом или денежными средствами может относиться, например, дарение или наследование.

<*> Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем".

При этом по смыслу закона ответственность по ст. 174 УК РФ или по ст. 174.1 УК РФ наступает и в тех случаях, когда виновным лицом совершена лишь одна финансовая операция или одна сделка с приобретенными преступным путем денежными средствами или имуществом.

Предметом уклонения от уплаты налогов и (или) сборов с организации являются налоговая декларация, иные документы, представление которых в соответствии с налоговым законодательством является обязательным.

В соответствии со ст. 80 Налогового кодекса РФ налоговая декларация представляет собой письменное заявление налогоплательщика о полученных доходах и произведенных расходах, источниках доходов, налоговых льготах и исчисленной сумме налога и (или) другие данные, связанные с исчислением и уплатой налога. Налоговая декларация представляется в налоговый орган по месту учета налогоплательщика по установленной форме на бумажном носителе или в электронном виде в соответствии с законодательством Российской Федерации. Бланки налоговых деклараций предоставляются налоговыми органами бесплатно.

По общему правилу налоговая декларация представляется каждым налогоплательщиком по каждому налогу, подлежащему уплате этим налогоплательщиком.

Налоговая декларация может быть представлена налогоплательщиком в налоговый орган лично или через его представителя, направлена в виде почтового отправления с описью вложения или передана по телекоммуникационным каналам связи.

Налоговый орган не вправе отказать в принятии налоговой декларации и обязан по просьбе налогоплательщика проставить отметку на копии налоговой декларации о принятии и дату ее представления. При получении налоговой декларации по телекоммуникационным каналам связи налоговый орган обязан передать налогоплательщику квитанцию о приемке в электронном виде.

При отправке налоговой декларации по почте днем ее представления считается дата отправки почтового отправления с описью вложения. При передаче налоговой декларации по телекоммуникационным каналам связи днем ее представления считается дата ее отправки.

Порядок представления налоговой декларации в электронном виде определяется Министерством финансов Российской Федерации.

Налоговая декларация представляется в установленные законодательством о налогах и сборах сроки.

Формы налоговых деклараций и порядок их заполнения утверждаются Министерством финансов Российской Федерации.

Под иными документами следует понимать иные формы налоговой отчетности: отчеты, сведения, заявления, справки, уведомления, расчеты и т.д. <*>.

<*> Важнейшие и широко применяемые формы налогового учета и отчетности, утвержденные федеральными органами государственной власти, можно найти в справочно-правовой системе "КонсультантПлюс".

Предметом преступления, предусмотренного ст. 199.2 УК РФ, являются денежные средства или имущество, за счет которого должно быть произведено взыскание недоимки по налогам и сборам.

Следующим элементом состава, требующим доказывания, является объективная сторона преступления.

Объективная сторона относится к наиболее полно отраженному в диспозиции соответствующей статьи Особенной части УК РФ элементу состава преступления. Необходимость правильного установления признаков объективной стороны совершенно верно отмечена академиком В.Н. Кудрявцевым: "Правильно установив способ действия, мы в некоторых случаях можем сделать обоснованный вывод об объекте или хотя бы о примерном круге объектов преступного посягательства, а подчас и о форме виновности" <*>.

<*> См.: Кудрявцев В.Н. Указ. соч. С. 138 - 139.

Мошенничество относится к корыстным посягательствам на собственность, содержащим признаки хищения.

Под хищением традиционно понимается противоправные безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества, совершенное с корыстной целью, причинившее ущерб собственнику или иному владельцу.

Хищение характеризуется четырьмя обязательными признаками и двумя факультативными, впервые указанными в уголовном законодательстве.

  1. Незаконность (незаконным способом; лицом, не имеющим законного права). Означает, что лицо завладевает запрещенным в уголовном законе способом имуществом, на которое оно не имеет ни реального, ни предполагаемого права. Если виновный располагает реальными правами на имущество, которым завладевает, или предполагает о существовании такого права, деяние не может квалифицироваться как хищение.
  2. Безвозмездность. Означает, что виновный не возмещает собственнику или владельцу эквивалента стоимости этого имущества. Возмещение стоимости изъятого имущества возможно в любой форме: денежной, замены на иное равное по стоимости, путем приложения собственных трудовых затрат.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РСФСР от 20 июня 1973 г. N 6 <*> "О практике применения судами Российской Федерации законодательства об ответственности за хищения государственного и общественного имущества" указывалось, что замена изъятого имущества на менее ценное также содержит признак безвозмездности, и лицу вменяется в вину не разница в стоимости, а полная стоимость изъятого имущества.

<*> Постановление Пленума Верховного Суда РСФСР от 20 июня 1973 г. N 6 "О практике применения судами Российской Федерации законодательства об ответственности за хищения государственного и общественного имущества" (ред. от 21 декабря 1993 г.) // Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов по уголовным делам. М.: Спарк, 2000.
  1. Изъятие. Представляет собой извлечение имущества из фонда собственника или законного владельца с соответствующим уменьшением стоимости этих фондов. До 1995 г. не имело значения, является ли предыдущий обладатель имущества добросовестным приобретателем.

Но в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 25 апреля 1995 г. N 5 "О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за преступления против собственности" было четко указано, что при хищении изъятие происходит у собственника или законного владельца.

Для квалификации не имеет значения, было ли изъятое имущество документально оформлено или нет.

Мошенничеству также присущи и два факультативных признака:

а) причинение имущественного ущерба собственнику или владельцу имущества. Ущерб всегда прямой, связан с уменьшением фонда собственника в результате совершения хищения. Ущерб в форме упущенной выгоды не образует состава мошенничества;

б) обращение изъятого имущества в пользу виновного или других лиц. Изъятое имущество переходит в неправомерное владение похитителя или лиц, в благополучии которых он заинтересован. Если изъятое передается лицам, не представляющим интереса для похитителя, - нет признаков хищения <*>.

<*> Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 21 июня 1985 г. N 7 "О практике применения судами законодательства по делам о приписках и других искажениях отчетности о выполнении планов" (ред. от 24 декабря 1987 г.) // Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов по уголовным делам. М.: Спарк, 2000.
  1. Корыстная цель. Представляет собой стремление извлечь выгоду имущественного характера. Иногда мотивы и цели не совпадают по своему содержанию, но если лицо совершало завладение чужим имуществом, например, по мотивам мести, но в результате получало выгоду имущественного характера, - такое поведение оценивается как хищение.

При мошенничестве виновный с целью завладения чужим имуществом или правом на него использует обман лица, в собственности, владении или ведении которого находится имущество, в результате чего это лицо, будучи введенным в заблуждение, добровольно передает имущество виновному.

Способом завладения ценностями при мошенничестве является обман.

Обман в смысле ст. 159 представляет собой сообщение ложных сведений или сокрытие сведений, сообщение о которых при данных обстоятельствах было обязательным. Обман может быть активным и пассивным. При пассивном обмане лицо умалчивает о фактах, о которых должно было сообщить (например, женщина скрывает факт смерти своего ребенка и получает в течение длительного времени алименты на него). Обманные действия могут выражаться в словесном обмане, обмане в письменной форме и обмане действием.

Обман при мошенничестве может касаться любых обстоятельств.

Он может относиться как к фактам, имеющим место в настоящем, так и к фактам (событиям) прошедшего или будущего времени.

При мошенничестве, совершаемом с использованием обмана, относящегося к тем или иным фактам, лицо ссылается на несуществующие или искажает действительные факты либо умалчивает об их существовании. Так, например, по факту мошенничества и злоупотребления полномочиями 29 сентября 2004 г. было возбуждено уголовное дело в отношении менеджера компании "Перекресток" Надежды Гвадзабия. По версии следствия, в начале февраля 2001 г., вступив в предварительный сговор, Гвадзабия, работая менеджером компании "Перекресток", ввела в заблуждение руководство, представив ему заведомо подложные документы, в которых указала, что конкурс на поставку немецкой упаковки выиграла организация, соучредителем которой был ее муж. В результате этих действий Гвадзабия в 2003 - 2004 гг. нанесла ущерб предприятию на сумму 40 тысяч долл. США <*>.

<*> http://www.rambler.ru/db/news/msg.html?s=260000601&mid=5876693.

Мошеннический обман может относиться также и к юридической характеристике предмета, а именно к принадлежности имущества, к объему прав на него у данного лица. Так, например, на протяжении нескольких месяцев мошенники, действовавшие под вывеской фирмы "Финресурс", предлагали желающим снять квартиру в Москве, информационные услуги - номера телефонов квартир, которые якобы сдаются в аренду. Чтобы окончательно убедить клиента в своей честности, ему давали прямо из офиса позвонить потенциальному арендодателю, однако на самом деле клиент беседовал с соседним кабинетом. Убедившись таким образом, что его не обманывают, клиент платил от 100 до 300 долларов за услуги фирмы. Разумеется, снять квартиру ему не удавалось, а через 7 дней срок действия договора с "Финресурсом" истекал, о чем в договоре действительно было написано мелкими буквами. Таким образом, мошенникам удавалось получать ежедневно от 3 до 5 тысяч долларов <*>.

<*> http://www.rambler.ru/db/news/msg.html?s=260004924&mid=4592805.

Возможен обман и в обстоятельствах, относящихся к самому виновному: лицо выдает себя за того, кем он в действительности не является или за кого его принимают. В качестве примера можно привести мошенничество в сфере услуг по покупке и обмену жилья. По сообщению начальника отделения по борьбе с экономическими преступлениями УВД Георгия Бизюкова, в Северодвинске в течение трех лет виновный предлагал свои услуги по покупке и обмену жилья, при этом он не работал ни в одном из городских агентств недвижимости и не имел свидетельства частного предпринимателя. После того как "риелтор" получал от клиентов деньги, он скрывался. Суммы, которые удавалось получить "агенту по недвижимости" от желающих приобрести или обменять квартиру, колебались от пяти до ста семидесяти тысяч рублей. В одном случае мужчина требовал деньги за оплату своих услуг, а в другом - предоплату за покупку квартиры <*>.

<*> http://www.rambler.ru/db/news/msg.html?s=260004729&mid=5811466.

Характерным признаком мошенничества является внешне добровольная передача виновному имущества или права на него. Действуя под влиянием обмана, потерпевший либо сам передает имущество субъекту, либо предлагает третьему лицу передать виновному принадлежащее потерпевшему имущество. Он может признать за виновным право собственности на имущество, уже находящееся у него или переданное ему ранее для какой-либо цели (но не в собственность). При этом потерпевший как бы добровольно, без какого-либо давления со стороны виновного (или третьих лиц) передает ему свое имущество или право на него. Без участия потерпевшего (пусть неосознанного, механического) такой переход имущества из одних рук в другие просто невозможен.

Не может рассматриваться как мошенничество передача имущества, совершенная малолетним или душевно больным либо лицом, не способным в полной мере контролировать свои действия в результате сильного опьянения, поскольку эти лица не в состоянии правильно оценить совершаемые ими действия. В подобных случаях содеянное должно рассматриваться, в зависимости от характера конкретно совершенных действий, как кража или как грабеж.

Как кражу следует расценивать и обман, совершенный с целью получения доступа к имуществу и последующим тайным завладением им. Например, лицо, выдающее себя за носильщика и похитившее переданное ему для переноса имущество, должно нести ответственность за кражу, поскольку в данном случае нет добровольной передачи потерпевшим своего имущества виновному.

Для констатации наличия состава мошенничества необходимо, чтобы потерпевший, хотя бы и под влиянием обмана, но передавал свое имущество во владение, пользование или распоряжение (если не в собственность) виновного. Если потерпевший передает другому лицу какие-либо ценности не во владение, а, например, для осмотра (в своем присутствии), то эти ценности не только юридически, но и фактически продолжают оставаться во владении потерпевшего. В действиях виновного, если он скрывается с имуществом, в зависимости от их характера, имеется состав кражи или грабежа. Например, лицо просит у собственника разрешения позвонить по сотовому телефону и, взяв его, тут же скрывается. В этом случае действия преступника следует рассматривать как грабеж.

Для признания мошенничества оконченным необходимо, чтобы виновный фактически завладел имуществом и получил реальную возможность распорядиться им по своему усмотрению.

Если лицо завладевает имуществом, но не получает указанной выше возможности (например, задерживается охраной при выходе из здания), его действия следует квалифицировать как покушение на мошенничество.

В случае, когда в качестве предмета преступления выступает право на имущество, хищение признается оконченным с момента возникновения у виновного возможности завладеть по полученному документу чужим имуществом независимо от факта реального его получения <*>.

<*> Научно-практический комментарий к Уголовному кодексу РФ: в двух томах. Том первый / Под ред. д.ю.н., профессора П.Н. Панченко. Н.: Номос, 1996. С. 414 - 417.

Одним из самых сложных элементов состава преступления при его расследовании является установление субъективной стороны преступления.

Субъективная сторона преступления традиционно в науке уголовного права определяется как психическое отношение субъекта к своему общественно опасному деянию и его последствиям в форме умысла или неосторожности <*>.

<*> См.: Дагель П.С., Котов Д.П. Субъективная сторона преступления и ее установление. Воронеж: Издательство Воронежского ун-та, 1974. С. 43.

Мошенничество, так же как и другие формы хищения, совершается всегда с прямым умыслом. Виновный, руководствуясь корыстной целью и мотивом, сознает, что незаконно изымает чужое имущество или получает право на имущество, используя при этом обман, предвидит, что в результате его действий чужое имущество обращается в его пользу или в пользу других лиц, не имеющих никаких прав на это имущество, либо приобретет право на имущество и желает этого.

Субъект данного преступления - физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет.

Мошенничество, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, является одним из квалифицированных видов анализируемого деяния.

Под использованием лицом своих служебных полномочий понимается использование им распорядительных, контрольных, ревизионных или иных функций по управлению имуществом.

При совершении рассматриваемого преступления чужое имущество не находится к моменту завладения им в правомерном владении виновного, оно ему не вверено, хотя виновный и наделен известными правомочиями по хозяйственному распоряжению или оперативному управлению этим имуществом.

Завладение ценностями в этом случае возможно путем отдачи лицом незаконных, не содержащих достоверной информации распоряжений либо с использованием подложных документов.

Так следует квалифицировать действия, например, лица, распорядившегося указать в документах неверное количество или неверную стоимость отпущенных товаров и договорившегося с представителем организации-получателя о дележе излишне полученных денежных сумм. Мошенничеством будут действия лица, отдавшего приказ подчиненному работнику заменить у принадлежащего предприятию нового автомобиля двигатель на старый с установкой нового двигателя на собственную машину. По пункту "б" ч. 3 ст. 159 квалифицируются также действия лица, выразившиеся в получении незаконных премий, надбавок к заработной плате, назначении различных платежей лицам, не имеющим права на их получение (если при этом виновный преследовал корыстные цели).

Понятием мошенничества с использованием служебного положения охватываются также факты завладения лицом ценностями при помощи составления фиктивных документов на приход имущества, фактически на предприятие не поступившего или хотя и поступившего, но в меньшем количестве, чем об этом указано в документах, либо на расход имущества, в действительности не израсходованного, либо на оплату работ, оформленных документально, но фактически не произведенных.

Субъектом мошенничества, совершенного с использованием служебных полномочий, может быть служащий как государственного или муниципального предприятия, так и организации иной формы собственности.

Составом мошенничества не охватывается подделка документов, поэтому в случае совершения лицом подлога его действия должны быть квалифицированы по совокупности мошенничества и служебного подлога (ст. ст. 159 и 292 либо ст. ст. 159 и 182) <*>.

<*> Научно-практический комментарий к Уголовному кодексу РФ: в двух томах. Том первый / Под ред. д.ю.н., профессора П.Н. Панченко. Н.: Номос, 1996. С. 418 - 419.

Рассмотрев квалификацию мошенничества, необходимо провести отличия этого состава от смежных деяний (см. таблицы).

Мошенничество, ст. 159
  Причинение имущественного ущерба   
путем обмана или злоупотребления
доверием, ст. 165
Цель завладения чужим имуществом    
возникает до того момента, когда
предмет преступления перешел в его
фактическое обладание
  Умысел возникает после. В некоторых
случаях содеянное следует квалифи-
цировать как присвоение вверенного
имущества (то есть по ст. 160)
Изымается имущество из фондов собст-
венника - реальный ущерб
  Ущерб всегда в форме упущенной вы- 
годы
   Мошенничество, ст. 159
       Кража, ст. 158
По предмету 
 Движимое и недвижимое имущество
и право на имущество
 Только движимое имущество  
По способу  
 Добровольная передача собствен-
ником под влиянием обмана или
злоупотребления доверием
 Тайное завладение имущест- 
вом вопреки воле собствен-
ника
По субъекту 
   16 лет                       
 14 лет                     
    Мошенничество, ст. 159
Незаконное получение креди- 
та, ст. 176
По предмету 
   Имущество и право на него    
Движимое имущество, денежные
средства
По цели     
 Цель - безвозмездное завладение
материальными ценностями
 Такой цели нет             
По объектив-
ной стороне
 Характеризуется 4 обязательными
признаками хищения - незакон-
ность, безвозмездность,
изъятие и корыстная цель -
и 2 дополнительными - причине-
ние имущественного ущерба
собственнику или владельцу
имущества, обращение изъятого
имущества в свою цель
Признак изъятия отсутствует 
По          
последствиям
 Ущерб прямой                   
Ущерб в виде упущенной      
выгоды
По субъекту 
 Субъект, как правило, общий    
Субъект - частный предприни-
матель или руководитель
организации
Мошенничество, совершенное лицом с  
использованием своего служебного
положения, ч. 3 ст. 159
Присвоение или растрата лицом с ис-  
пользованием своего служебного поло-
жения, ч. 3 ст. 160
Обладает определенными правами на   
похищаемое имущество, но оно не вве-
рено ему под материальную ответ-
ственность
Имущество вверено виновному под      
материальную ответственность
Виновный использует не только полно-
мочия, входящие в его компетенцию,
но и свой авторитет
Виновный использует только те полно- 
мочия, которые определены его
функциональными обязанностями
 Причинение имущественного ущерба 
путем обмана или злоупотребления
доверием, ст. 165
 Незаконное получение      
кредита, ст. 176 (частный
случай, ст. 165)
По предмету
 Движимое и недвижимое имущество, 
право на такое имущество
Деньги, выдаваемые в качес-
тве кредита
По субъекту
 Субъект общий                    
В качестве субъекта высту- 
пает индивидуальный пред-
приниматель либо руководи-
тель организации
 Хищения             
  Причинение имущественного ущерба путем обмана или 
злоупотребления доверием, ст. 165
Ущерб всегда прямой  
  Ущерб в форме упущенной выгоды                    

Как правило, мошенничество сопровождается и другими преступлениями: легализацией денежных средств, лжепредпринимательством, уклонением от уплаты налогов, должностными преступлениями.

Так, например, в Нижегородском районном суде г. Н. Новгорода в 2004 г. рассматривалось уголовное дело по обвинению Маклагина С.Г.: в совершении мошенничества с использованием своего служебного положения в крупном размере; в легализации (отмывании) денежных средств в крупном размере группой лиц по предварительному сговору; лжепредпринимательстве; злоупотреблении должностными полномочиями.

Маклагин в 2000 г., находясь в городе Нижнем Новгороде, совместно с Н.А. Львовой и Н.Н. Абрамовой организовал коммерческую фирму ООО ФПК "Финсервис" с распределением долей в уставном капитале: С.Г. Маклагин - 51%, Н.А. Львова - 24,5% и Н.Н. Абрамова - 24,5%. Основным видом деятельности указанной фирмы являлась поставка различных стройматериалов, ГСМ и иной продукции дорожно-строительным организациям Нижегородской области. 19 апреля 2002 г. Маклагин был назначен на должность заместителя директора - начальника Управления финансов Государственного учреждения "Главное управление дорожного и транспортного хозяйства Нижегородской области", однако из состава соучредителей ООО ФПК "Финсервис" не вышел и сохранил контроль над данной фирмой, заняв должность председателя ее совета директоров.

В этот же период времени Маклагин, имея согласно своим должностным обязанностям доступ к бюджету "ГУ ДиТХ НО" и обладая правом перечисления денежных средств, действуя из корыстных побуждений, разработал финансовую схему хищения денежных средств бюджета "ГУ ДиТХ НО".

Действуя в осуществление своего преступного замысла, в мае 2002 г. Маклагин совместно с заместителем директора ООО ФПК "Финсервис" Львовой, главным бухгалтером ООО ФПК "Финсервис" Беляевой и начальником отдела продаж ООО ФПК "Финсервис" Левашовым организовал дочернюю ООО ФПК "Финсервис" фирму - ООО "Стадия" с распределением долей в ее уставном капитале: ООО ФПК "Финсервис" - 95%, С.А. Левашов - 5%. Директором ООО "Стадия" был назначен С.А. Левашов. Директором ООО ФПК "Финсервис" была назначена Львова. Обязанности главного бухгалтера ООО "Стадия" стала исполнять Л.Е. Беляева, совмещая свою деятельность с работой главного бухгалтера ООО ФПК "Финсервис". Должность начальника отдела продаж ООО "Стадия" занял А.В. Базлов.

В дальнейшем согласно разработанному ими плану ООО ФПК "Финсервис" поставляло продукцию: ГСМ, стройматериалы и иные виды товара в ООО "Стадия", которое, в свою очередь, данную продукцию поставляло дорожно-строительным организациям. Стоимость продукции ООО "Стадия" оплачивало ГУ "ГУ ДиТХ НО" на основании соглашений переуступки прав требования долга, заключенных между ООО "Стадия" и ДРСО. Однако продукция, поставляемая от фирмы "Финсервис" фирме "Стадия", документально оформлялась как проходящая еще через ряд других фирм, в действительности не существующих, каждая из которых делала свою дополнительную наценку на данный товар. В итоге стоимость продукции, поставляемая ООО "Стадия" дорожно-строительным организациям, превышала среднерыночную стоимость аналогичного товара на 15 - 20%. По соглашениям переуступки прав требования долга стоимость поставленной в дорожно-строительные организации продукции оплачивало Государственное учреждение "Главное управление дорожного и транспортного хозяйства Нижегородской области". Таким образом, у ООО "Стадия" и ООО ФПК "Финсервис" образовывалась неучтенная сверхприбыль.

В период 2002 г. в данной финансовой схеме работниками ООО ФПК "Финсервис" и ООО "Стадия" С.А. Левашовым, Н.А. Львовой, Л.Е. Беляевой, А.В. Базловым использовались реквизиты, печати и расчетные счета несуществующих фирм: ООО "Алани", ООО "Вэлси", ООО "Регион-центр", ООО "Трейд-ЕК", ООО "Фобус", ООО "Везоникс", ООО "Лестрон", ООО "Марион", ООО "Бизнеспрогресс", ООО "Лина", ООО "Лексис-Строй XXI", ООО "Аркон".

Полученные таким образом от ГУ "ГУ ДиТХ НО" денежные средства легализовывались Маклагиным, Левашовым, Базловым, Львовой, Беляевой двумя способами: путем безналичного перечисления денежных средств со счета ООО "Стадия" через расчетные счета указанных выше "подставных" фирм в счет оплаты за якобы поставленную продукцию на расчетный счет ООО ФПК "Финсервис" и путем приобретения ООО "Стадия" векселей СБ РФ, которые списывались на указанные "подставные" фирмы в счет оплаты за якобы поставленную продукцию, а в действительности данные векселя передавались Левашовым Львовой, которая обналичивала их в обналичивающих фирмах города Нижнего Новгорода. Полученные таким образом наличные денежные средства присваивались Маклагиным, Львовой, Левашовым, Беляевой, Базловым.

В соответствии с распределенными Маклагиным ролями он осуществлял организационно-контрольные функции и, используя свое служебное положение, вынуждал руководителей ДРСО к заключению договоров поставок продукции с ООО "Стадия", контролировал своевременность перечисления денежных средств от ГУ "ГУ ДиТХ НО" на расчетный счет ООО "Стадия".

Львова приобретала пакеты документов и печати коммерческих фирм и оформляла поставки продукции в адрес "подставных" фирм "Лестрон", "Трейд-Ек", "Регионцентр", "Везоникс", "Вэлси", "Фобус", "Марион", "Алани", обналичивала переданные ей Левашовым векселя СБ РФ.

Левашов оформлял приход продукции на ООО "Стадия" от "подставных" фирм ООО "Алани", ООО "Вэлси", ООО "Регионцентр", ООО "Трейд-ЕК", ООО "Фобус", ООО "Везоникс", ООО "Лестрон", ООО "Марион", ООО "Бизнеспрогресс", ООО "Лина", ООО "Лексис-Строй XXI", ООО "Аркон", передавал Львовой векселя СБ РФ и организовывал перечисление денежных средств от ООО "Стадия" на ООО ФПК "Финсервис" через расчетные счета указанных "подставных" фирм, а также организовывал отпуск продукции дорожно-строительным организациям, завышая ее стоимость на 12 - 20% по сравнению со среднерыночной стоимостью аналогичной продукции.



Беляева вела бухгалтерию фирм ООО ФПК "Финсервис" и ООО "Стадия", контролируя движение денежных средств через расчетные счета "подставных" фирм ООО "Алани", ООО "Вэлси", ООО "Регионцентр", ООО "Трейд-ЕК", ООО "Фобус", ООО "Везоникс", ООО "Лестрон", ООО "Марион", ООО "Бизнеспрогресс", ООО "Лина", ООО "Лексис-Строй XXI", ООО "Аркон".

Базлов осуществлял поставки продукции ООО "Стадия" дорожно-строительным организациям, оформлял соглашения о переуступке прав требования долга между ООО "Стадия" и ДРСО и приобретал горюче-смазочные материалы для ООО "Стадия", оформляя данную продукцию как приобретенную иными фирмами.

В результате преступных действий указанных лиц в период 2002 г. было похищено из бюджета ГУ "ГУ ДиТХ НО" 37 миллионов 494 тысячи 374 рубля 82 копейки, ООО ПМК "Сосновская" - на сумму 90 тысяч рублей; ООО ПМК "Вадская" - на сумму 1 миллион 40 тысяч 196 рублей; ООО "Присурье" р.п. Пильна - на сумму 942 тысячи 76 рублей; ООО "Мелиоратор" р.п. Пильна - на сумму 1 миллион 44 тысячи 800 рублей; ЗАО "Воскресенская ПМК" - на сумму 262 тысячи 500 рублей; ОАО "Строитель" с. Гагино - на сумму 10 тысяч рублей; ЗАО "Хмелевицкое ПМК" - на сумму 565 тысяч 500 рублей; ООО "Дорремстрой" г. Шахунья - на сумму 780 тысяч рублей; ДСП "Автострада" - на сумму 79 тысяч 237 рублей; МУ "Борское ДРСП" - на сумму 225 тысяч рублей; ЗАО "Ковернинская ДПМК" - на сумму 1 миллион 125 тысяч 200 рублей <*>.

<*> По материалам приговора Нижегородского районного суда г. Н. Новгорода по данному делу.

В качестве еще одного примера можно привести обвинение Генпрокуратурой РФ Ходорковского в создании в 1994 г. организованной преступной группы, члены которой в период приватизации обманным путем завладевали акциями госпредприятий, а потом через множество подставных и подконтрольных "ЮКОСу" и "Менатепу" компаний отмывали миллионы долларов, таким образом заработав баснословные состояния и оставив у разбитого корыта бюджет Российской Федерации. Прокуратура насчитала свыше десятка таких преступлений и квалифицировала их по семи статьям Уголовного кодекса: мошенничество в крупных размерах (три эпизода); неисполнение решения суда (два эпизода); причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием; присвоение или растрата (два эпизода); уклонение от уплаты налогов с организации (два эпизода); уклонение от уплаты налогов с физического лица (два эпизода); подделка документов <*>. Судебный процесс по этому делу вступил в завершающую стадию.

<*> http://www.rambler.ru/db/news/msg.html?s=9&mid=5903634.

Нередко мошенничество совершается в совокупности с должностными преступлениями и преступлениями против службы в коммерческих и иных организациях.

При квалификации данных преступлений необходимо обратить внимание на субъекта этих преступлений.

В соответствии с примечанием к ст. 285 УК РФ субъектом уголовного преступления - получения взятки, предусмотренного ст. 290 УК РФ, может быть лицо, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющее функции представителя власти либо выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ.



В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ N 6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" <*> выполнение перечисленных функций по специальному полномочию означает, что лицо исполняет определенные функции, возложенные на него законом (стажеры органов милиции, прокуратуры и др.), нормативным актом, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица либо правомочным на то органом или должностным лицом. Такие функции могут осуществляться в течение определенного времени или одноразово либо совмещаться с основной работой (народные и присяжные заседатели и др.).

<*> Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" от 10 февраля 2000 г. // Российская газета. 2000. 23 февраля.

К представителям власти относятся лица, осуществляющие законодательную, исполнительную или судебную власть, а также работники государственных, надзорных или контролирующих органов, наделенные в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, а также организациями независимо от их ведомственной подчиненности (например, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, депутаты законодательных органов государственной власти субъектов Российской Федерации, члены Правительства Российской Федерации и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, судьи федеральных судов и мировые судьи, наделенные соответствующими полномочиями работники прокуратуры, налоговых, таможенных органов, органов МВД Российской Федерации и ФСБ Российской Федерации, состоящие на государственной службе аудиторы, государственные инспекторы и контролеры, военнослужащие при выполнении возложенных на них обязанностей по охране общественного порядка, обеспечению безопасности и иных функций, при выполнении которых военнослужащие наделяются распорядительными полномочиями).

Организационно-распорядительные функции включают в себя, например, руководство коллективом, расстановку и подбор кадров, организацию труда или службы подчиненных, поддержание дисциплины, применение мер поощрения и наложение дисциплинарных взысканий.

К административно-хозяйственным функциям могут быть, в частности, отнесены полномочия по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами, находящимися на балансе и банковских счетах организаций и учреждений, воинских частей и подразделений, а также совершение иных действий: принятие решений о начислении заработной платы, премий, осуществление контроля за движением материальных ценностей, определение порядка их хранения и т.п.

Субъектом преступления, предусмотренного ст. 290 УК РФ, надлежит признавать при наличии оснований и такое должностное лицо, которое хотя и не обладало полномочиями для совершения действия (бездействия) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, но в силу своего должностного положения могло способствовать исполнению такого действия (бездействия) другим должностным лицом либо получило взятку за общее покровительство или попустительство по службе.

Под должностным положением, способствующим совершению определенных действий в пользу взяткодателя со стороны указанных должностных лиц следует, в частности, понимать значимость и авторитет занимаемой должности, нахождение в подчинении иных должностных лиц, в отношении которых осуществляется руководство со стороны взяткополучателя. При этом использование личных отношений, если они не связаны с занимаемой должностью, не может рассматриваться как использование должностного положения.

К общему покровительству по службе могут быть отнесены, в частности, действия, связанные с незаслуженным поощрением, внеочередным необоснованным повышением в должности, совершением других действий, не вызываемых необходимостью.



К попустительству по службе следует относить, например, непринятие должностным лицом мер за упущения или нарушения в служебной деятельности взяткодателя или представляемых им лиц, нереагирование на его неправомерные действия.

Не являются субъектами получения взятки работники государственных органов и органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, исполняющие в них профессиональные или технические обязанности, которые не относятся к организационно-распорядительным или административно-хозяйственным функциям.

Лица, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой или иной организации независимо от формы собственности либо в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением, а также поверенные, представляющие в соответствии с договором интересы государства в органах управления акционерных обществ (хозяйственных товариществ), часть акций (доли, вклады) которых закреплена (находится) в федеральной собственности, не могут быть признаны должностными лицами и в случае незаконного получения ими ценностей либо пользования услугами за совершение действия (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым служебным положением подлежат ответственности по ст. 204 УК РФ.

Основные отличия взятки от коммерческого подкупа приведены далее в таблице.

---------------T-----------------------------T-----------------------------¬
¦ ¦Коммерческий подкуп, ст. 204 ¦ Получение взятки, ст. 290 ¦
+--------------+-----------------------------+-----------------------------+
¦По объекту ¦Общественные отношения в сфе-¦ Нормальный порядок осуществ-¦
¦ ¦ре экономики ¦ления государственной власти ¦
+--------------+-----------------------------+-----------------------------+
¦По субъекту ¦Лицо, выполняющее управлен- ¦Должностное лицо ¦
¦ ¦ческие функции ¦ ¦
+--------------+-----------------------------+-----------------------------+
¦По объективной¦1. Ответственность только за ¦1. Уголовная ответственность ¦
¦стороне ¦подкуп; ¦ за подкуп, вознаграждение, ¦
¦ ¦2. Субъект может получить ¦ взятку "на всякий случай"; ¦
¦ ¦вознаграждение только за дей-¦2. Получение вознаграждения ¦
¦ ¦ствия, входящие в его компе- ¦ не только за действия, вхо- ¦
¦ ¦тенцию ¦ дящие в его компетенцию, но ¦
¦ ¦ ¦ и за те действия, которые ¦
¦ ¦ ¦ может совершить в силу авто-¦
¦ ¦ ¦ ритета занимаемой им ¦
¦ ¦ ¦ должности ¦
+--------------+-----------------------------+-----------------------------+
¦По тяжести ¦Преступление средней тяжести ¦ Тяжкое преступление ¦
¦преступления ¦ ¦ ¦
L--------------+-----------------------------+------------------------------

В апреле 2005 г. Домодедовским городским судом был вынесен обвинительный приговор в отношении спекулянта авиабилетами Артура Аратюняна и служащего компании "Сибирь" в аэропорту Домодедово Николая Коренкова по делу о прошлогодних терактах на самолетах. Следствие установило, что 24 августа 2004 г. Аратюнян, промышлявший в аэропортах перепродажей билетов, помог двум женщинам, назвавшимся Сацитой Джебирхановой и Амантой Ногаевой, купить билеты на рейсы Москва - Сочи и Москва - Волгоград. Регистрация на рейс Москва - Сочи в тот день уже завершилась, поэтому Аратюнян купил билет на рейс следующего дня. Но Джебирханова хотела улететь именно 24 августа. Аратюнян взялся решить и эту проблему. Он подошел к знакомому сотруднику представительства авиакомпании "Сибирь" в Домодедово, осуществлявшему регистрацию VIP-клиентов, Н. Коренкову, и тот согласился помочь. При этом Аратюнян за свои услуги получил 5 тыс. руб., Коренков - 1 тыс. В итоге оба самолета были взорваны, при этом погибли 90 человек - все пассажиры и члены экипажа. Обоим предъявили обвинение в коммерческом подкупе <*>.

<*> http://www.rambler.ru/db/news/msg.html?s=9&mid=5860150.

Завершающим этапом преступной деятельности в сфере экономической деятельности, как правило, является легализация доходов, полученных преступным путем.



Объективная сторона легализации состоит в совершении финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенным преступным путем.

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем" под финансовыми операциями и другими сделками, указанными в ст. ст. 174 и 174.1 УК РФ, следует понимать действия с денежными средствами, ценными бумагами и иным имуществом (независимо от формы и способов их осуществления, например, договор займа или кредита, банковский вклад, обращение с деньгами и управление ими в задействованном хозяйственном проекте), направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав или обязанностей. К сделкам с имуществом или денежными средствами может относиться, например, дарение или наследование.

При этом по смыслу закона ответственность по ст. 174 УК РФ или по ст. 174.1 УК РФ наступает и в тех случаях, когда виновным лицом совершена лишь одна финансовая операция или одна сделка с приобретенными преступным путем денежными средствами или имуществом <*>.

<*> Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем" // Российская газета. 2004. 7 декабря.

Сделки, посредством которых совершается легализация, понимаются так же, как в гражданском праве. Возможна любая из них, например купля-продажа, залог, аренда, мена, дарение и т.п. Как правило, для отмывания незаконно приобретенных денежных средств или другого имущества используют не одну, а несколько последовательных и часто разных сделок и операций, в результате которых теряются следы происхождения полученных средств, например покупку акций, недвижимости и т.п., затем продажу их, при совершении того и другого с законодательно установленной регистрацией (в определенной форме). Денежные средства или иное незаконно приобретенное имущество может вкладываться в законный бизнес: в предпринимательскую, банковскую, иную деятельность. На это имущество под прикрытием законных или фиктивных сделок может, например, арендоваться другое имущество, помещения, строения; может приобретаться товар или сырье для производства; денежные средства или имущество могут быть внесены в уставный капитал какого-либо предприятия; они могут частично использоваться на благотворительные цели и т.д. <*>.

<*> Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономической деятельности. Ростов-на-Дону, 1999. С. 96.

Для решения вопроса о наличии состава преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ, необходимо установить, что лицо совершило указанные финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом.

Инструментами для отмывания денег с целью их возвращения в оборот служат все виды хозяйственных предприятий, имеющих дело с большими объемами наличности (гостиницы и рестораны, пиццерии, таксопарки, ночные клубы, казино, дискотеки, кинотеатры, супермаркеты, автомойки и т.п.), где за счет денег преступного происхождения легко можно изобразить рост собственного оборота <*>.

<*> Кернер Х.Х., Дах Э. Отмывание денег // Путеводитель по действующему законодательству и юридической практике. М., 1996. С. 63.

Состав преступления формальный. Преступление окончено в момент совершения финансовых операций и других сделок с денежными средствами и иным имуществом.



Субъективная сторона характеризуется исключительно прямым умыслом. Лицо осознает, что использует в финансовых операциях и других сделках имущество, приобретенное преступным путем, и желает этого. Лицу, совершившему финансовые операции и другие сделки, должно быть достоверно известно, что денежные средства или иное имущество приобретены другими лицами преступным путем.

Если лицом был заключен договор купли-продажи в целях легализации имущества, полученного им в результате преступления, и покупатель, осознавая указанное обстоятельство, приобрел это имущество для придания правомерного вида владению, пользованию или распоряжению им, то действия покупателя следует квалифицировать по соответствующей части ст. 174 УК РФ, а действия продавца - по соответствующей части ст. 174.1 УК РФ.

Субъект преступления - вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет.

В качестве специального субъекта в п. "б" ч. 3 ст. 174 и п. "б" ч. 3 ст. 174.1 предусмотрено лицо, совершившее преступление с использованием своего служебного положения. Таковыми субъектами являются должностные лица, служащие, а также лица, осуществляющие управленческие функции в коммерческих и иных организациях. Использование нотариусом своих служебных полномочий для удостоверения сделки, заведомо для него направленной на легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, квалифицируется как пособничество по ч. 5 ст. 33 УК РФ и соответственно по ст. 174 или ст. 174.1 УК РФ и при наличии оснований - по ст. 202 УК РФ.

Также необходимо обратить внимание на то, что, когда виновный приобретает денежные средства или иное имущество в результате совершения преступления и использует эти денежные средства или иное имущество для совершения финансовых операций и других сделок, содеянное этим лицом подлежит квалификации по совокупности преступлений (например, как получение взятки, кража, мошенничество и как легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества).

Сбыт имущества, которое было получено в результате совершения преступления (например, хищения) иными лицами, не образует состава легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества (ст. 174 УК РФ), если такому имуществу не придается видимость правомерно приобретенного. В зависимости от конкретных обстоятельств дела указанные действия могут содержать признаки состава преступления, предусматривающего ответственность за хищение (в форме пособничества), либо состава преступления, предусмотренного ст. 175 УК РФ.