Мудрый Юрист

Новый способ оптимизации налогообложения: перевод сотрудников в соучредители бизнеса

Все компании с 2011 г. будут платить вместо единого социального налога (ЕСН) взносы во внебюджетные фонды. Совокупное налогообложение зарплатных налогов для предпринимателей возрастет с 26% на ОСНО и с 14% на УСНО, ЕСХН и ЕНВД (я не учитываю платежи в счет страхования несчастных случаев) до 34%.

Я по-прежнему надеюсь, что Правительство и депутаты одумаются и изменят эти законы в лучшую сторону, поскольку эти законы окончательно могут загнать малый бизнес в криминальную зону (крупный бизнес уже давно там).

Основная идея оптимизации в том, чтобы заменить страховые взносы выплатами учредителям. То есть вместо того чтобы платить от фонда оплаты труда (ФОТ) сотрудников 34% во внебюджетные фонды, мы вводим этих сотрудников в состав пайщиков (участников, учредителей, акционеров), при этом оставляя их по-прежнему работниками компании.

В виде заработной платы сотрудника оставляем какую-то маленькую сумму, с которой будут платиться эти 34%. Она должна соответствовать уровню регионального прожиточного минимума. Оставшаяся сумма сотрудникам выплачивается в виде дивидендов.

С выплачиваемых дивидендов предприятием взносы не платятся. Вместо 34% на ОСНО придется заплатить налог на прибыль 20%, на УСНО с налоговой базой "доходы минус расходы" придется заплатить 15%, на УСНО с налоговой базой "доходы" (ставка налога 6%) и на ЕНВД база для начисления страховых взносов отсутствует - т.е. предприниматель вместо 34% ничего не должен будет платить.

Возникают вопросы: насколько эту схему можно использовать? Насколько она безопасна? Если можно, то как ее использовать? Какие риски несут директор и учредители, переводя сотрудников в соучредители? На эти и на многие другие вопросы я попытаюсь ответить.

Использование налоговой экономии в ООО и в ЗАО

Многие компании, которые создали налоговооптимизированные корпоративные структуры, с 2011 г. столкнутся с основной проблемой - как оптимизировать зарплатные налоги, или, если выражаться точно, платежи в Пенсионный фонд из фонда заработной платы.

Часть сотрудников, которые не имеют постоянных рабочих мест, могут стать агентами или торговыми представителями и т.п. в качестве индивидуального предпринимателя по гражданско-правовым договорам. Этот способ оптимизации в прессе освещен, так что не будем на нем подробно останавливаться. Такая схема имеет свои плюсы и минусы: при соблюдении (кроме налоговой оптимизации) прочих деловых целей она приемлема. Но у этой схемы есть существенный минус: ее можно применять без определенного риска только в отношении неофисных клерков, например курьеров. Если же ее использовать в отношении простого офисного работника, риски проиграть налоговый спор значительно возрастают.

Но основной схемой оптимизации, возможно, станет именно выстраивание партнерских отношений с сотрудниками компании. Это широко используется в консалтинговой сфере. Сейчас настала пора широко использовать партнерство и в других сферах бизнеса.

Очень важным фактором при этом станет выбор организационно-правовых форм компаний для соучредительства, ведь становится важным, как сотрудник станет учредителем, что он будет иметь возможность делать как учредитель (какие права будут у учредителя), каков будет порядок выхода из состава учредителей и т.д.

По моему мнению, наиболее приемлемая форма для этих целей - это кооператив, плюсы и минусы создания и функционирования которого мы рассмотрим чуть ниже.

Основным минусом использования этой схемы оптимизации в ООО и ЗАО будут проблемы с распределением дивидендов.

Дело в том, что прибыль ООО распределяется как минимум раз в квартал (п. 1 ст. 28 Закона об ООО); ЗАО распределяется как минимум по итогам первого квартала, полугодия, девяти месяцев, финансового года (пп. 10.1, 11 п. 1 ст. 48 Закона об АО), поэтому размер заработной платы сотрудников должен быть таким, чтобы они полгода или три месяца на "что-то" жили (для сравнения - в кооперативах отсутствуют ограничения по распределению прибыли - это можно делать ежемесячно). При этом также придется стимулировать сотрудников, чтобы они согласились на участие в учредительстве.

Давайте для примера возьмем небольшое ООО.

Необходимо точно определить размер уставного фонда для "передачи" сотрудникам компании, размер которого должен быть менее 50% долей участников общества, для того чтобы контрольный пакет остался у создателя бизнеса.

Также необходимо просчитать размер уставного капитала. Если уставный фонд будет составлять 10 000 руб. - это наиболее приемлемо, поскольку при этом сотруднику для взноса не нужно будет кредитоваться, если у него нет собственных средств (некоторые сотрудники при наличии значительных денежных затрат не станут "связываться" с такой схемой). Необходимо размер доли каждого учредителя - сотрудника просчитать таким образом, чтобы его зарплата плюс его дивиденды в общей сложности составляли "старую" зарплату, которую получал сотрудник до внесения изменений в учредительные документы.

Желательно, чтобы в компаниях, где будут учредителями сотрудники, было минимум активов (сырья, имущества, оборудования, готовой продукции). Любое новое учредительство связано с возможными дополнительными посягательствами на активы компании, и если сотрудник не захочет работать как сотрудник, а будет просто претендовать на активы и доходы компании, он становится дополнительной и ненужной проблемой для владельца бизнеса.

Отсутствие активов в таких компаниях происходит за счет создания дополнительных компаний, где аккумулируются активы с "единственным" учредительством владельца бизнеса. Например, можно создать компании со следующими направлениями деятельности: закупочная компания закупает и складирует сырье, материалы, товар для перепродажи и по мере необходимости перепродает все это в компанию, где учредителями (соучредителями) являются сотрудники; все основные средства (здания, сооружения, компьютеры и прочая оргтехника) арендуются опять же у компании, которая полностью принадлежит владельцу бизнеса, и т.д.

Многие сотрудники могут отказаться от учредительства в связи с тем, что не захотят ждать своих дивидендов три месяца или полгода. Этот вопрос можно решить за счет кредитов или займов. Например, сотрудник и одновременно соучредитель компании получает ежемесячные займы от владельца бизнеса, а по истечении трех месяцев или полугода после распределения дивидендов он возвращает этот заем. Но при реализации этой схемы необходимо запастись дюжиной деловых целей помимо налоговой экономии, иначе возникает достаточно большой риск проиграть суд с проверяющими госструктурами при оспаривании этих займов.

В Законах об ООО и АО прописаны права участников и учредителей, которые самостоятельно распоряжаются своими долями или акциями, поэтому в договорах необходимо предусмотреть обязательную продажу акций владельцу бизнеса при увольнении сотрудника, как это сделал Юрий Зинченко - генеральный директор компании "Экономика и управление" г. Тюмень (статья "Как на малом предприятии привязать систему оплаты к результатам труда сотрудников", раздел "Сотрудник будет радеть за дело, только если рискует своими деньгами", журнал "Генеральный директор" N 2 (февраль) 2010 г.).

Использование кооперативов в корпоративной структуре Кооперативы в современном российском обществе

Предпринимательство в России развивалось по своим законам. В постперестроечный период (в конце 80-х гг.) были открыты первые кооперативы и появились реальные предприниматели в России (тогда еще в СССР), хотя в первой половине того же прошлого столетия те же руководители коммунистической России (в частности, Сталин) уничтожили предпринимательство как таковое.

Я думаю, основная суть кооперативного движения в том, чтобы каждый член кооператива, являясь одновременно учредителем и работником кооператива, был мотивирован особым образом. Простой наемный работник часто не имеет дополнительной мотивации в работе из-за того, что он "работает на дядю". Это не всегда самый определяющий фактор в эффективности работы сотрудника, поскольку самые преданные своему делу люди часто стимулированы не только желанием заработать, но и личным устремлением, а иногда и чувством долга.

И все же, если брать только экономическую составляющую, член кооператива имеет больше стимулов к достижению конечного результата, нежели наемный сотрудник, поэтому идея дополнительной стимуляции работников менее актуальна. Таким образом, в кооперативе может быть решен вопрос справедливости распределения дохода между сотрудниками: каждый член кооператива получает по результатам своего труда. Это произойдет в том случае, если каждый сотрудник кооператива получит свою долю в паевом фонде кооператива, исходя из примерного вклада в конечный результат производства продукта кооператива.

Мы понимаем, что вклад председателя кооператива и уборщицы в кооперативе отличаются, поэтому при создании кооператива распределение паев между членами кооператива должно быть справедливым или правильным. Если уборщица будет получать такой же доход от учредительства в кооперативе, как и председатель кооператива, то, скорее всего, это приведет к тому, что председатель кооператива потеряет интерес к своей работе.

Я думаю, это было основной проблемой кооперативов при М.С. Горбачеве. Во многих кооперативах его члены имели равные паи, поэтому непроизводящие сотрудники начинали управлять производящими.

Если решить проблему правильного распределения долей членов кооператива в зависимости от вклада в ценный конечный продукт кооператива, проблема эффективности предприятия решается сама собой. Но при этом необходимо учитывать, что любой член кооператива независимо от размера его пая имеет при принятии решений общим собранием членов кооператива один голос.

Данная система используется не только кооперативами. За примерами далеко ходить не нужно: "Бизнес-Форвард" - одна из крупных консалтинговых групп; "Форема" - одна из крупных мебельных компаний в России; есть и множество других примеров.

Такое распределение дохода в зависимости от результатов труда - единственное верное решение, которое позволяет исключить дискомфорт работников от того, что они получили "очень мало", или неудобство от того, что получили "очень много" (конечно, никакой член кооператива не скажет, что он получает много, - я не видел человека, который бы отказался от денег. И все же он все равно будет понимать, что здесь что-то не так, и это рано или поздно приведет к тому, что он перестанет быть членом команды.

Многие предприниматели пытались стимулировать своих работников посредством продажи им долей своего бизнеса, и не всегда это хорошо заканчивалось. Например, Довгань в свое время делал такую попытку, но потерпел неудачу. Можно привести и другие неудачные примеры.

По-моему, причина такой неудачи заключается только в одном действии руководителя: поощрение низких показателей труда и наказание за высокие. Компании, использующие в своей деятельности технологии управления Л. Рона Хаббарда, решают эту проблему за счет детальнейшего изучения статистик каждого сотрудника, и наиболее продвинутые распределяют доход компании по результатам этих статистик: таким образом каждый сотрудник получает по труду.

Есть и другие хорошие примеры использования принципа "каждому по труду". Например, успешная бразильская компания Semco (ее лидер - Рикардо Семлере) довела этот принцип до совершенства.

Но я не хотел бы в рамках этой статьи рассматривать в подробностях теорию менеджмента. Давайте рассмотрим принцип "каждому по труду" применительно к налоговой оптимизации.

Выстраивание такого формата экономических взаимоотношений внутри компании, где каждый сотрудник еще и является пайщиком бизнеса, наиболее приемлемо для организации эффективного производства.

Встает юридический вопрос: в какой организационно-правовой форме создать предприятие? Форма "индивидуальный предприниматель" для этих целей не подходит, поскольку ИП является единоличным владельцем бизнеса.

Но есть ли организационно-правовая форма юрлица, которая изначально предусматривает участие учредителя в трудовой деятельности? Да, есть, и это кооператив!

Использование кооперативов в мировой и российской практике имеет четко выраженный аспект: кооперативы относятся к мелкому и среднему бизнесу, создание которых подразумевает многочисленность учредительства. Цели, которые преследует создатель кооператива, разные.

Кооперативы бывают (по российскому законодательству) кредитные, потребительские, производственные, сельскохозяйственные, жилищно-накопительные.

Создание каждого кооператива регламентируется собственным законом, например, создание кредитного кооператива (такой кооператив осуществляет деятельность по кредитованию населения без получения лицензии Банка России) предусматривает вхождение в СРО, которые будут контролировать деятельность кооператива.

Если деятельность не связана с сельским хозяйством или с кредитованием населения, для предпринимательской деятельности наиболее приемлемая форма - производственный кооператив.

Назрела смена форм оптимизации налогообложения

В прошлом году с выходом пресловутых Законов N 212-ФЗ и 213-ФЗ от 24 июля 2009 г. был нанесен колоссальный удар по мелкому бизнесу. Схемы оптимизации "зарплатных" налогов с 2011 г. уйдут в прошлое. Большинство налоговых схем, публиковавшихся ранее в журналах и газетах "Практическое налоговое планирование", "Генеральный директор", "Налоговые споры", "Учет. Налоги. Право" и т.п., с 2011 г. перестанут существовать.

Большинство представителей мелкого и среднего бизнеса с охотой использовали спецрежимы для уменьшения зарплатных налогов, поэтому использование кооперативов как схемы оптимизации широко не рассматривалось. Сейчас же ситуация меняется коренным образом, поэтому одной из возможных схем оптимизации налогов является перепрофилирование сотрудников из наемных сотрудников в соучредители в созданных для этого кооперативах.

Получение налоговой экономии с использованием кооперативов

В нашем обществе сложились некие стереотипы в отношении кооперативов, многие еще с советских времен: кажется, что кооператив по сравнению с другими организациями - это что-то незначительное; кажется, что деятельность кооператива связана с производством чего-то кустарного; кажется, что кооперативное движение сравнимо с профсоюзным; кажется, что кооперативы работают с чем-то маловыгодным и не очень рентабельным; они не являются фаворитами в своем секторе бизнеса. И все же это просто стереотипы, которые необходимо ломать.

Основная трудность работы в кооперативе заключается в том, что кооператив не прямо подконтролен главному учредителю или создателю бизнеса. Каждый член кооператива имеет равный голос (один голос) при принятии решений общим собранием пайщиков вне зависимости от размера пая (вклада) в уставном фонде кооператива.

Для того чтобы малоэффективные сотрудники не лоббировали в кооперативе свои корыстные интересы и чтобы не оказывали ненужное давление на создателя бизнеса или главного учредителя, необходимо создать холдинг организаций (корпоративную структуру) и основные финансовые потоки заводить не на кооперативы, а на ООО, ЗАО, ИП, где учредителем или предпринимателем является создатель бизнеса.

Пример использования кооператива в производстве: делим бизнес по следующим направлениям: производитель - кооператив; компания "владелец активов" (здания, сооружения, оборудование) - не кооператив; компания "снабженец" (компания, которая занимается закупкой сырья и материалов, которая содержит свой склад) - не кооператив; компания "продавец" (которая закупает у производителя продукцию) - не кооператив.

Порядок взаимоотношений такой: все предприятия - "не кооперативы" - обслуживают кооператив: компания "снабженец" закупает и продает кооперативу сырье для производства; компания "владелец активов" сдает в аренду здания и сооружения; компания "продавец" закупает у кооператива продукцию по минимальным ценам - с учетом сложившихся рыночных цен - и перепродает сторонним организациям. При этом, чтобы исключить лишнее кредитование кооператива в банках, компания "снабженец" дает кооперативу товарный кредит в виде сырья, и количество собственных оборотных средств кооператива минимизировано до предела. Прибыль (использую небухгалтерские термины) кооператива составляет минимальный доход, достаточный для выплат арендной платы арендодателю (владельцу активов), минимальной заработной платы сотрудникам, распределения дивидендов среди пайщиков (та же скрытая заработная плата).

КонсультантПлюс: примечание.

Статья В. Турова "Белый бизнес". Деловые цели функционирования лиц (организаций и ИП)" включена в информационный банк согласно публикации - "Налоги" (газета), 2010, N 14.

Само такое разделение подкрепляется необходимым юридическим обоснованием с четко прописанными деловыми целями. Налоговая экономия не может быть единственной деловой целью. Деловой целью может быть защита от рейдерства и т.д. (чтобы узнать подробнее о деловых целях, читайте статью В.В. Турова "Деловые цели функционирования лиц (организаций и ИП)" на сайте http://www.legalbis.ru/delovye_celi_funkcionirovaniya.html.

В нашем примере желательно создать множество производственных кооперативов, если, конечно, это многопрофильное производство. Чем меньше кооператив, тем он более мобилен. Если его можно уменьшить до кооператива с оборотами не более 60 млн. руб. в год, то этот кооператив подпадет под УСНО, и, используя УСНО 15%, можно добиться существенной налоговой экономии.

Малочисленность кооператива позволяет создать принципы бригадного подряда. Например, пайщики и одновременно рабочие артели не берут в эту артель ненужных работников по одной простой причине: им незачем делиться доходом артели с непроизводящим сотрудником.

Создаваемый нами кооператив сам по себе должен избавляться от непроизводительных сотрудников по той же причине.

В Федеральном законе от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" есть ограничения по распределению прибыли (абз. 2 п. 2 ст. 12): прибыль между членами (учредителями) кооператива может распределяться в размере 50% от общей прибыли, подлежащей распределению. С этой суммы членам кооператива необходимо будет заплатить 9% - налог на дивиденды. Оставшаяся прибыль может распределяться на иные цели (абз. 1 п. 2 ст. 12). Поскольку в кооперативе члены (учредители) кооператива еще являются и сотрудниками, то члены кооператива могут распределить оставшуюся прибыль между сотрудниками. С этой суммы необходимо будет заплатить уже 13% НДФЛ, поскольку этот доход члены кооператива уже получают не как учредители, а как сотрудники. Взносы во внебюджетные фонды от ФОТ не нужно платить, поскольку это не является заработной платой.

А сейчас о главном: в какой мере можно использовать кооператив и по каким видам деятельности.

Производственные кооперативы осуществляют следующие виды деятельности: "производство, переработку, сбыт промышленной и иной продукции, торговлю, строительство, бытовое и иные виды обслуживания, добычу полезных ископаемых, других природных ресурсов, сбор и переработку вторичного сырья, проведение научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ, а также медицинские, правовые, маркетинговые и другие не запрещенные законом виды услуг" (п. 1 ст. 2).

Могут ли кооперативы оказывать бухгалтерские услуги? Могут. То, что современные кооперативы не занимаются данным видом услуг, еще не говорит том, что этого нельзя делать.

Любое производство может осуществляться кооперативом так же, как и обычным ООО и АО.

Есть ли какие-либо ограничения по виду деятельности, которым не могут заниматься кооперативы в отличие от обычных ООО и АО? Таких ограничений нет.

Так почему же кооперативы так мало используются предпринимателями? Основная причина: нежелание предпринимателя создавать кооперативы из-за человеческого фактора - в производственном кооперативе должно быть не менее пяти пайщиков. Обычно эти пайщики и являются сотрудниками кооператива, это и создает основные трудности для владельца бизнеса. Но в свете последних изменений в законодательстве, похоже, у простого предпринимателя нет иного выбора, как пересмотреть свое отношение к кооперативам, если он, конечно, хочет остаться в правовом поле, сохранив легальный бизнес (не криминальный), а не спустить все на тормозах, начав использовать конвертную схему выдачи зарплат.

Многие компании, разработавшие структуры оптимизации зарплатных налогов до 2010 г., могут реструктуризовать множество мелких компаний (в основном ООО), например компании складских, бухгалтерских, юридических, транспортных, логистических, ИТ-услуг, которые оказывали эти услуги структурам холдинга или головной компании в кооперативе, применяя принципы, прописанные в этой статье.