Мудрый Юрист

Имущественные права несовершеннолетних: тенденции развития наследственного законодательства России и франции *, **

<*> Rostovtseva N.V. Property rights of minors: tendencies of development of inheritance legislation of Russia and France.
<**> Статья написана в рамках индивидуального исследовательского проекта N 09-01-0090 "Защита имущественных прав несовершеннолетних граждан", выполненного при поддержке Программы "Научный фонд ГУ - ВШЭ".

Ростовцева Н.В., доцент кафедры гражданского права Государственного университета - Высшей школы экономики, кандидат юридических наук.

В статье представлен подробный сравнительно-правовой анализ наследственного законодательства России и Франции в части имущественного положения несовершеннолетнего. Положительный французский опыт регулирования наследственных отношений автором предлагается к использованию при совершенствовании российского законодательства о наследовании.

Ключевые слова: наследование, наследственное право, имущественные права, несовершеннолетние.

The article presents detailed comparative-law analysis of inheritance legislation of Russia and France in the part of property status of minor. The author proposes to use positive French experience of regulation of inheritance relations in improvement of Russian inheritance law.

Key words: inheriting, inheritance law, property rights, minors.

Несовершеннолетний гражданин может выступать субъектом наследственных отношений. В частности, к несовершеннолетнему может перейти имущество в порядке наследственного правопреемства; в случаях, предусмотренных законом, несовершеннолетний вправе распорядиться имуществом путем совершения завещания.

Несмотря на то что нормы наследственного права отличаются консервативностью, как в России, так и во Франции они претерпели заметные изменения, в том числе в сфере регулирования отношений с участием несовершеннолетних. В России эти изменения связаны с вступлением в действие с 1 марта 2002 г. части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), во Франции - с введением в действие Закона от 3 декабря 2001 г. N 2001-1135, а также Закона от 23 июня 2006 г. N 2006-28, которыми были внесены поправки во французский Гражданский кодекс (далее - ФГК).

Анализу основных изменений российского и французского наследственного законодательства в части имущественного положения несовершеннолетнего и посвящена настоящая статья.

В российском праве закреплены понятия "ребенок" и "несовершеннолетний". В соответствии с п. 1 ст. 54 Семейного кодекса РФ (далее - СК РФ), ст. 1 Федерального закона "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации" ребенком признается лицо, не достигшее возраста 18 лет (совершеннолетия). Данное положение практически воспроизводит норму, закрепленную в ст. 1 Конвенции о правах ребенка, одобренной Генеральной Ассамблеей ООН 20 ноября 1989 г. <1>.

<1> См.: Конвенция о правах ребенка (одобрена Генеральной Ассамблеей ООН 20 ноября 1989 г.), вступила в силу для СССР 15 сентября 1990 г. // Сборник международных договоров СССР. Вып. XLVI. 1993.

ФГК определяет только понятие несовершеннолетнего. Согласно ст. 388 ФГК несовершеннолетним, так же как и по российскому законодательству, признается лицо, не достигшее 18-летнего возраста.

Однако для наследственного права особое значение имеет факт происхождения детей от родителей. Ребенок как потомок своих родителей может быть наследником вне зависимости от возраста. Между тем у несовершеннолетних существует ряд наследственных прав, присущих исключительно им.

Как в российском, так и во французском законодательстве несовершеннолетний может выступать наследником по закону и по завещанию.

В соответствии с французским законодательством при наследовании по закону применяется система очередей. Согласно ст. 734 ФГК при отсутствии обладающего наследственными правами супруга родственники призываются к наследованию в следующем порядке:

  1. дети и их родственники по нисходящей линии;
  2. отец и мать; братья и сестры и родственники последних по нисходящей линии;
  3. родственники по восходящей линии, кроме отца и матери;
  4. родственники по боковой линии, кроме братьев и сестер и их родственников по нисходящей линии.

При этом в соответствии со ст. 744 ФГК в каждой очереди более близкий наследник по степени родства исключает более дальнего. При равенстве степеней родства наследники получают наследство в равной доле.

Как видно, дети, в т.ч. несовершеннолетние, включены в первую очередь наследников по закону. Однако их права ограничены правами пережившего супруга. Так, при наследовании по закону в соответствии со ст. 757 ФГК, если у умершего супруга остались дети или другие родственники по нисходящей линии, переживший супруг получает, по своему выбору, узуфрукт на всю совокупность существующего имущества или право собственности на одну четверть имущества, если дети являются общими. Под узуфруктом ФГК понимает право пользования вещами, право собственности на которые принадлежит другому лицу, с возложением обязанности по сохранению сущности имущества (ст. 578 ФГК). Узуфрукт объединяет в себе два правомочия, входящих в содержание права собственности по французскому праву: usus (право пользования) и fructus (извлечение плодов) <2>. Узуфрукт носит временный характер, действует, как правило, в течение жизни правообладателя <3>.

<2> См.: Гонгало Ю.Б. Сроки в наследственном праве России и Франции // Семейное и жилищное право. 2008. N 2; СПС "КонсультантПлюс".
<3> См.: Французский Гражданский кодекс: Учеб.-практич. комментарий. М., 2008. С. 248 (сноска).

При наличии одного или нескольких детей от другого брака переживший супруг получает право собственности на одну четверть имущества.

Если у умершего нет детей или других родственников по нисходящей линии, но остались отец и мать, переживший супруг получает половину наследства. Оставшаяся половина делится между родителями, т.е. они получают по 1/4 имущества умершего. Если отец или мать умирают до открытия наследства, то причитавшаяся им доля переходит к пережившему супругу (ст. 757-1). При отсутствии детей и других нисходящих, а также родителей переживший супруг получает наследство целиком (ст. 757-2).

Кроме того, закон предоставляет пережившему супругу права на жилое помещение, в котором он проживал совместно с умершим. Так, в соответствии со ст. 763 ФГК переживший супруг имеет право на бесплатное пользование в течение одного года помещением, в т.ч. движимым имуществом (предметами домашней обстановки), входящим в состав наследства. Если его проживание было обеспечено посредством договора аренды за наемную плату или помещением, неделимая часть которого принадлежала умершему, арендные платеж или компенсация за завладение будут возмещаться ему по мере их уплаты из наследственного имущества в течение года (ст. 29 - 25 Закона от 23 июня 2006 г. N 2006-728) <4>.

<4> См.: Там же. С. 332.

Таким образом, по действующему французскому законодательству права детей при наследовании по закону зависят от прав пережившего супруга. Однако такое привилегированное (по отношению к другим наследникам) положение пережившего супруга было установлено относительно недавно, Законом от 3 декабря 2001 г. N 2001-1135, которым были внесены изменения в ФГК <5>. Долгое время переживший супруг вообще рассматривался за пределами семьи и призывался к наследованию только при отсутствии родственников. Затем супруга все-таки признали частью семьи, и он был включен в число наследников по закону <6>. Однако в иерархии наследников он занимал чуть ли не последнее место. В соответствии с прежним законодательством переживший супруг устранял от наследования лишь дальних родственников - боковых родственников, не относящихся к братьям и сестрам и их потомкам по нисходящей линии (ст. 765 прежнего ФГК).

<5> Изменения введены в действие с 1 июля 2002 г.
<6> См.: Pierre Voirin. Manuel de Droit Civil. Tom 2. 17-e edition. Paris, 1992. P. 134.

Что касается российского законодательства, то, так же как и во французском законодательстве, в основу классификации наследников по закону положена система очередей.

Однако образованы они по другому принципу. В действующем ГК РФ предусмотрено восемь очередей наследников по закону. Особенности российской системы очередей состоят в том, что в очередь могут входить родственники как по восходящей, так и по нисходящей линии. Дети, в т.ч. несовершеннолетние, являются наследниками первой очереди. Они наследуют наряду с супругом и родителями наследодателя, которые также составляют первую очередь. Таким образом, при отсутствии завещания и при наличии супруга и обоих родителей единственный ребенок вправе рассчитывать только на 1/4 наследства; при наличии двух детей каждый из них получит по 1/5 наследства, трех - по 1/6.

Несовершеннолетние потенциально могут быть наследниками и других очередей. Являясь братьями или сестрами, они наравне с бабушками и дедушками наследуют во вторую очередь, если нет наследников первой очереди (ст. 1143 ГК РФ). Несовершеннолетние двоюродные внуки и внучки наследуют в пятую очередь (наравне с двоюродными дедушками и бабушками), если нет наследников предыдущих очередей (п. 2 ст. 1144). Дети двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) наследуют в шестую очередь наряду с двоюродными дядями и тетями. ГК РФ предусматривает даже возможность наследования по закону гражданами, не связанными кровным родством с наследодателем. Так, согласно п. 3 ст. 1145 ГК РФ, если нет наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди могут быть призваны пасынки, падчерицы.

Напомним, что ГК РСФСР 1964 г. предусматривал только две очереди наследников по закону. В первую очередь наследовали дети, супруг, родители наследодателя, во вторую - братья и сестры, дед и бабка. В соответствии с Федеральным законом от 14 мая 2001 г. N 51-ФЗ количество очередей увеличилось до четырех. Так, в третью очередь получили возможность наследования братья и сестры родителей умершего (дяди и тети наследодателя), а в четвертую - прадеды и прабабки умершего.

Особо следует сказать о правах зачатых, но не родившихся детей. Как французский, так и российский закон учитывает права детей, зачатых при жизни наследодателя и родившихся живыми после его смерти <7>.

<7> При этом согласно ФГК в пользу зачатого ребенка можно совершить также дарение (ст. 906 ФГК).

В соответствии со ст. 725 ФГК, "чтобы наследовать, нужно существовать к моменту открытия наследства или, будучи зачатым, родиться жизнеспособным". Данное положение берет свое начало из римского права, которое устанавливало положение: "...имеющий родиться считается уже родившимся, поскольку дело идет о его выгодах" <8>.

<8> Цит. Е.В. Васьковского по: Слободян С.А. О начале существования физического лица (в контексте прав наследования зачатых лиц) // Наследственное право. 2009. N 1. С. 12.

В ст. 1116 ГК РФ также закреплено: "...к наследованию могут призываться граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства". По сравнению с прежним законодательством ГК РФ расширяет права потенциальных (неродившихся) наследников. В соответствии со ст. 530 ГК РСФСР 1964 г. наследовать по закону могли только дети наследодателя, родившиеся после его смерти. Таким образом, исключалась возможность наследования другими родственниками (например, племянниками). Теперь же могут наследовать любые лица (не только дети), родившиеся живыми после смерти наследодателя при призвании их к наследованию в установленном порядке.

В определенных случаях ФГК допускает даже возможность наследования ребенком, зачатым после открытия наследства. Так, ст. 754 ФГК, в редакции Закона от 23 июня 2006 г. N 2006-28, посвященная наследованию по праву представления, устанавливает: "...дети наследника, отказавшегося от наследства, зачатые до открытия этого наследства, возвращают в наследственную массу отказавшегося наследника имущество, которое они унаследовали вместо него, если на это наследство претендуют другие дети, зачатые после открытия наследства" <9>.

<9> Французский Гражданский кодекс: Учеб.-практич. комментарий. С. 329.

Важным является вопрос, влияет ли статус ребенка (законный, внебрачный, усыновленный) на возможность наследования по закону.

В России правовое положение внебрачных детей в разные исторические периоды времени определялось по-разному. Были времена, когда внебрачные дети были полностью бесправными. По Уложению 1648 г. запрещалось узаконение внебрачных детей даже в случае брака их родителей <10>.

<10> См.: Дубровская И.А. Права ребенка: Пособие. М.: Гросс-Медиа; РОСБУХ, 2008 // СПС "КонсультантПлюс".

Права внебрачных и законных детей были практически уравнены в связи с принятием Декрета ВЦИК и СНК РСФСР от 18 декабря 1917 г. "О гражданском браке, о детях и о введении книг актов состояния", Кодекса законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве 1918 г., где в качестве основания возникновения прав и обязанностей родителей и детей устанавливалось происхождение детей, удостоверенное в установленном законом порядке.

В соответствии с действующим российским законодательством дети, родившиеся от лиц, не состоящих в браке (при установлении отцовства), имеют такие же права и обязанности по отношению к родителям и их родственникам, какие имеют дети, родившиеся от лиц, состоящих в браке между собой (ст. 53 СК РФ). Аналогичная норма содержалась в ст. 50 Кодекса о браке и семье РСФСР 1969 г., ст. 25 Кодекса законов о браке, семье и опеке 1926 г. <11>.

<11> См.: Гонгало Б.М., Крашенинников П.В., Михеева Л.Ю. и др. Семейное право: Учебник / Под ред. П.В. Крашенинникова. М., 2008 // СПС "КонсультантПлюс".

Наследственные права ребенка возникают при установлении факта происхождения ребенка от родителя (родителей). Подтверждением факта происхождения ребенка от родителей (родителя) является запись акта о рождении ребенка в органах загса, сделанная в соответствии с Федеральным законом от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ (в ред. от 27 декабря 2009 г.) "Об актах гражданского состояния".

Происхождение ребенка от матери (материнство) устанавливается на основании документов, подтверждающих рождение ребенка матерью в медицинском учреждении, а в случае рождения ребенка вне медицинского учреждения - на основании медицинских документов, свидетельских показаний или на основании иных доказательств (п. 1 ст. 48 СК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 48 СК РФ, если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка, отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное.

Отцовство лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, устанавливается путем подачи в орган записи актов гражданского состояния совместного заявления отцом и матерью ребенка; в случае смерти матери, признания ее недееспособной, невозможности установления места нахождения матери или в случае лишения ее родительских прав - по заявлению отца ребенка с согласия органа опеки и попечительства, при отсутствии такого согласия - по решению суда. При отсутствии совместного заявления родителей или заявления отца ребенка происхождение ребенка от конкретного лица (отцовство) устанавливается в судебном порядке.

Что касается наследственных прав усыновленных детей, то в соответствии со ст. 1147 ГК РФ "усыновленный и его потомство, с одной стороны, и усыновитель и его родственники - с другой, приравниваются к родственникам по происхождению (кровным родственникам)" <12>. Следовательно, после смерти усыновителя усыновленный призывается к наследованию после усыновителя. По общему правилу усыновленный не наследует после смерти кровных родственников <13>. Исключение составляет случай, когда усыновленный сохраняет по решению суда отношения с одним из родителей или другими родственниками по происхождению (п. 3 ст. 1147 ГК РФ). Как указано в п. 3 ст. 137 СК РФ, "при усыновлении ребенка одним лицом личные неимущественные и имущественные права и обязанности могут быть сохранены по желанию матери, если усыновитель - мужчина, или по желанию отца, если усыновитель - женщина". В юридической литературе в качестве примера приводится ситуация, когда при усыновлении ребенка одним лицом (например, лицом, не состоящим в браке), суд может вынести решение о сохранении отношений усыновленного ребенка с одним из его родителей (отцом или матерью), если родитель (соответственно отец или мать) такое желание выражает. При этом усыновитель и родитель должны быть лицами разного пола (например, ребенка усыновляет мужчина, а родительские отношения сохраняются за матерью ребенка) <14>. Сохранение отношений с родителем влечет важные правовые последствия. Во-первых, родитель, с которого в судебном порядке взыскивались алименты, не освобождается от их дальнейшей уплаты <15>. Во-вторых, усыновленный будет наследовать после смерти родителя (матери или отца).

<12> Данное положение содержалось ранее в семейном законодательстве (п. 1 ст. 137 Семейного кодекса РФ).
<13> Аналогичное правило содержалось и в ГК РСФСР 1964 г. (ст. 532).
<14> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Часть третья. М., 2002. С. 93.
<15> См.: п. 17 абз. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 8 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей".

В юридической литературе справедливо поднимается вопрос: могут ли усыновленные дети, у которых сохранились отношения не с родителями, а с другими родственниками (например, бабушками, дедушками), наследовать после них? Проблема состоит в том, что ГК РФ, допускающий наследование после других родственников по происхождению, делает отсылку к Семейному кодексу РФ, который, в свою очередь, такой возможности не предусматривает.

В результате многие авторитетные авторы делают вывод о том, что п. 3 ст. 137 СК РФ следует толковать буквально, и не допускают возможность сохранения родственных отношений с родственниками, не являющимися родителями ребенка. В частности, А.Л. Маковский считает, что "закон совершенно определенно устанавливает возможность сохранения родственных отношений с родителями ребенка, но не с родственниками по линии этого родителя. Поэтому и наследование в таких случаях возможно для усыновленного и его потомков после смерти родителя (но не других его кровных родственников)..." <16>. Между тем более убедительными представляются аргументы О.Ю. Шилохвоста в пользу расширительного толкования п. 3 ст. 137 СК РФ: "...санкционируя сохранение отношении усыновленного с одним из своих родителей, суд тем самым санкционирует и сохранение всех тех родственных и семейных связей, участником которых данный усыновленный являлся в качестве ребенка своего родителя" <17>.

<16> Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова. М., 2002. С. 176 (автор комментария к ст. 1147 ГК РФ - А.Л. Маковский).
<17> Шилохвост О.Ю. Спорные вопросы правового регулирования наследования усыновленных // Журнал российского права. 2006. N 1. С. 65 - 66.

Важно также иметь в виду, что если усыновление происходило после смерти родителя, усыновленные не утрачивают права наследования его имущества, поскольку ко времени открытия наследства правоотношения усыновленного с родителем прекращены не были <18>. Между тем не имеет права на наследство лицо, утверждающее, что оно было фактически принято в семью в качестве усыновленного. Как правильно отмечается в специальной литературе, при отсутствии юридически оформленного усыновления на наследство такие лица претендовать не могут <19>.

<18> См.: п. 42 Методических рекомендаций по оформлению наследственных прав (утв. решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 27 - 28 февраля 2007 г., протокол N 02/07) // Нотариальный вестник. 2007. N 8.
<19> См.: Гришаев С.П. Комментарий к законодательству о наследовании // СПС "КонсультантПлюс", 2009.

Правовой статус усыновленных детей отличается от положения детей, воспитывающихся в приемной семье. В соответствии с п. 2 ст. 153 СК РФ приемные родители по отношению к принятому на воспитание ребенку или детям осуществляют права и исполняют обязанности опекуна или попечителя. Отсюда следует, что дети, в отношении которых установлена опека или попечительство по договору о приемной семье, наследственных прав на имущество родителей не имеют. На этот факт неоднократно обращалось внимание в юридической литературе <20>.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Федеральному закону от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве" (постатейный) О.В. Кузнецовой, Т.Г. Пивоваровой включен в информационный банк.

<20> См.: Кузнецова О.В., Пивоварова Т.Г. Комментарий к Федеральному закону от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве" // СПС "Гарант". Платформа F1. Эксперт; Власова М.В. Постатейный комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации. М., 2007 // СПС "КонсультантПлюс"; Барков А.В. Договор как средство правового регулирования рынка социальных услуг: Монография. М., 2008 // СПС "КонсультантПлюс".

В соответствии с п. 4 ст. 71 СК РФ ребенок, в отношении которого родители (один из них) лишены родительских прав, сохраняет имущественные права, основанные на факте родства с родителями и другими родственниками, в том числе право на получение наследства. Другие правовые последствия наступают для родителей, лишенных родительских прав. Они, наоборот, теряют все права, основанные на факте родства с ребенком. Такие родители в соответствии с п. 1 ст. 1117 ГК РФ признаются недостойными наследниками и утрачивают право наследования по закону после смерти ребенка <21>.

<21> По завещанию наследование допускается.

По французскому законодательству при наследовании по закону способы установления родственных связей при определении родственников, призываемых к наследованию, закону безразличны. В соответствии со ст. 310 ФГК (в ред. Закона от 4 марта 2002 г. N 2002-305) дети, происхождение которых установлено в законном порядке, имеют равные права и обязанности в отношениях со своими родителями. Согласно ст. 310-1 ФГК (в ред. Закона от 4 июля 2005 г. N 2005-759) происхождение устанавливается в силу закона, добровольного признания или владения гражданским состоянием, подтвержденного актом, составленным судом. Оно также может быть установлено решением суда <22>.

<22> См.: Французский Гражданский кодекс: Учеб.-практич. комментарий. С. 147.

До недавнего времени положение внебрачных и законных детей во Франции различалось. В частности, при наследовании по закону внебрачные дети могли рассчитывать только на половину от доли, которая им причиталась бы, если бы они являлись законнорожденными детьми. При этом доля законнорожденного ребенка увеличивалась за счет уменьшения доли внебрачного ребенка (ст. 760 ФГК, в прежней редакции <23>). Приведем пример. После смерти гражданина остались один законнорожденный ребенок и один внебрачный. Наследство составило 24 000 евро. Внебрачный ребенок получал 6000 евро, а законный - 18 000 евро. При этом правило ст. 760 ФГК применялось по аналогии при расчете доли внуков, наследующих по праву представления. Доля незаконнорожденного внука уменьшалась в 2 раза. Такое решение было подтверждено Постановлением Кассационного суда <24>.

<23> См.: Code Civil. Edition du Juris-Classeur. Paris, 2003. P. 454.
<24> См.: Pierre Voirin. Manuel de Droit Civil. Tom 2. 17-e edition. Paris, 1992. P. 148.

Правовое положение внебрачных детей изменилось только в 2001 г. в связи с вступлением в действие Закона от 3 декабря 2001 г. N 2001-1135, который уравнял их в правах с законнорожденными детьми. На признание равенства в наследственных правах детей вне зависимости от их происхождения оказала большое влияние практика Европейского суда по правам человека. В решении по делу Мазурек против Франции (Mazurek c/ France) от 1 февраля 2000 г. Суд, руководствуясь положениями ст. 1 Протокола 1 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, посвященной праву собственности, констатировал дискриминацию в отношении незаконнорожденных детей, усмотрел нарушение требований Конвенции, а также указал на то, что незаконнорожденного ребенка нельзя упрекать за то, что он рожден вне брака. В деле Инце против Австрии (Inze c/ Austria) от 28 октября 1987 г. Суд квалифицировал как дискриминацию предпочтение, оказываемое законным детям по сравнению с внебрачными <25>. По данному делу заявитель приобрел наследственные права на ферму, принадлежавшую его умершей матери, но не смог воспользоваться ими из-за своего статуса внебрачного ребенка, поскольку согласно местному закону преимуществом в наследовании ферм пользовались дети, рожденные в браке, несмотря на то что заявитель (в отличие от других наследников) имел больше опыта работы в сфере сельского хозяйства <26>. По сути, Европейский суд подтвердил свое решение о запрете дискриминации внебрачных детей, вынесенное еще в деле Маркс против Бельгии (от 13 июня 1979 г.), воспроизведя его в деле Мазурек против Франции, присудив заявительнице компенсацию за причиненный моральный вред. Решение Европейского суда по правам человека заставило французского законодателя внести изменения в Гражданский кодекс и положить конец дискриминации, жертвами которой являлись внебрачные дети.

<25> См.: Philippe Bonfils, Adeline Gouttenoir. Droit des mineurs. Editions Dalloz. Paris, 2008. P. 242 - 243.
<26> См.: Вашанова О.В. Роль Европейского суда по правам человека в развитии принципа недискриминации // Юрист-международник. 2004. N 2; СПС "КонсультантПлюс".

В соответствии с действующей редакцией ФГК при определении родственников, призывающихся к наследованию, закон не делает отличий между способом установления родственных связей <27>.

<27> См.: ст. 733 ФГК, в редакции Закона от 4 июля 2005 г. N 2005-759.

Что касается усыновленных детей, то в соответствии с французским законодательством различают полное усыновление и простое усыновление. Ребенок, над которым установлено полное усыновление, согласно ст. 358 ФГК обладает теми же правами и обязанностями, что и ребенок, происхождение которого установлено (в редакции Закона от 4 марта 2002 г. N 2002-304). Ребенок, над которым установлено простое усыновление, обладает наследственными правами по отношению к семье усыновителя (ст. 368, в редакции Закона от 4 марта 2002 г. N 2002-305). Однако усыновленный и его потомки не являются обязательными наследниками по отношению к предкам усыновителя. Если усыновленный умер, не оставив потомков, имущество, подаренное усыновителем или полученное в порядке наследования, возвращается усыновителю или его потомкам при условии его существования в натуре на момент смерти усыновленного и возложении на них обязанности участия в погашении долгов и с соблюдением прав, приобретенных третьими лицами. Имущество, полученное усыновленным безвозмездно от своих родителей, по тем же правилам возвращается родителям или их потомкам. Остальная часть имущества усыновленного разделяется на две половины между семьей по происхождению и семьей усыновителя с сохранением прав супруга в отношении всего наследственного имущества (ст. 368-1 ФГК).

В Постановлении Европейского суда от 13 июля 2004 г. Пла и Пунсерно против Андорры (Pla and Puncernau c/ Andorra) был применен принцип равенства происхождения усыновленных и кровных детей при толковании завещания. Суть дела состояла в следующем. В завещании, датированном 1939 г., мать оговорила, что ее сын и наследник должен был передать свою унаследованную от нее собственность "ребенку (ее внуку), рожденному в законном и церковном браке". Если это условие не соблюдалось, то наследственная масса должна была перейти к другим наследникам из числа родственников по нисходящей линии. В 1969 г. сын, являющийся выгодоприобретателем по завещанию, вступил в церковный брак, и супруги усыновили ребенка, приняв на себя всю полноту родительских обязанностей. В 1995 г. актом, оформленным в частном порядке, усыновитель завещал ему унаследованную от своей матери собственность с пожизненным правом пользования, предоставленным своей супруге. Две правнучки (потенциальные выгодоприобретательницы) обратились в суд с гражданским иском с требованием о признании завещания, оформленного в 1995 г., недействительным по причине его противоречия закону.

Суд первой инстанции отклонил эти исковые требования. Однако в мае 2000 г. Высший трибунал правосудия Андорры по жалобе истцов отменил решение суда первой инстанции, посчитав, что понятие "ребенок", фигурирующее в завещании, составленном в 1939 г., касалось лишь родных по крови детей. Этот суд признал недействительным частный документ, составленный в 1995 г., и объявил, что правнучки наследодательницы были законными наследницами собственности своей прабабки, и предписал заявителям вернуть им имущество и средства, о которых идет речь по делу.

Данное решение было обжаловано в Европейском суде по правам человека. Суд посчитал, что правильное прочтение текста завещания не дает оснований для вывода о том, что наследодательница желала исключить из круга субъектов права наследования усыновленных впоследствии внуков. Поскольку она могла бы сделать это, но не сделала, единственно возможным и логическим выводом может быть вывод о том, что в ее намерения это не входило. Оговорка в завещании, сделанная наследодательницей, не проводила различий между родными по крови и усыновленными детьми. Европейский суд указал, что усыновленный ребенок, особенно ввиду того обстоятельства, что усыновление повлекло за собой принятие на себя усыновителями полной родительской ответственности, во всех отношениях имеет тот же правовой статус, что и кровный ребенок; он имеет те же имущественные права. Европейский суд пришел к выводу, что в данном вопросе по делу допущено нарушение требований ст. 14 Конвенции в увязке со ст. 8 Конвенции <28>.

<28> См.: Информация о Постановлении ЕСПЧ от 13 июля 2004 г. по делу Пла и Пунсерно (Pla and Puncernau) против Андорры (жалоба N 69498/01) // Бюллетень Европейского суда по правам человека. 2004. N 12; СПС "КонсультантПлюс".

Одним из возможных способов получения наследства несовершеннолетними по закону является наследование по праву представления. Данный институт известен как французскому, так и российскому праву. В соответствии со ст. 751 ФГК (в ред. Закона от 23 июня 2006 г. N 2006-728) представление представляет собой юридическую фикцию, имеющую целью передать наследственные права представляемого наследникам по праву представления. Наследование по праву представления происходит по нисходящей линии (ст. 752 ФГК) и не распространяется на родственников по восходящей линии (ст. 752-1 ФГК). Наследование по праву представления не может осуществляться в отношении детей и других нисходящих родственников братьев и сестер наследодателя (ст. 752-2 ФГК). При наследовании по праву представления раздел происходит по ответвлениям рода (ст. 753 ФГК).

Институт наследования по праву представления во французском законодательстве претерпел существенные изменения. Ранее в соответствии со ст. 754 ФГК в прежней редакции представление не могло осуществляться в отношении живущих. Наследование по праву представления осуществлялось лишь в отношении наследников, умерших ранее наследодателя. При этом ст. 787 ФГК в прежней редакции устанавливала, что невозможно наследование по праву представления за наследником, отказавшимся от наследства <29>. Кроме того, согласно ст. 730 ФГК в прежней редакции устранялись от наследования по праву представления дети недостойных наследников.

<29> См.: Anne-Marie Leroyer. Droit des succession. Paris, DALLOZ, 2009. P. 53.

Законом от 3 декабря 2001 г. N 2001-1135 дети недостойных наследников получили возможность наследования по праву представления (ст. 729-1 ФГК). Более того, в соответствии с действующей ст. 755 ФГК наследование по праву представления допускается в пользу детей и других родственников по нисходящей линии недостойного наследника, даже если последний был жив к моменту открытия наследства.

Кроме того, Закон от 23 июня 2006 г. N 2006-728 предусмотрел возможность наследования по праву представления родственниками по прямой и боковой линиям даже в отношении лиц, отказавшихся от наследства (ст. 754 ФГК).

Посмотрим, как изменилось положение детей, которые наследуют по праву представления.

Представим ситуацию. У умершего остались два сына - A и B. У сына A была дочь a. Предположим A отказывается от наследства. По ФГК в прежней редакции дочь a не получила бы ничего, и все наследство досталось бы B. По ФГК в действующей редакции в случае, если A отказывается от наследства, доля A переходит к a (1/2), B получает 1/2 наследства.

Обратимся к нормам ГК РФ о наследовании по праву представления. В соответствии со ст. 1146 ГК РФ доля наследника по закону, умершего до открытия наследства или одновременно с наследодателем, переходит по праву представления к его соответствующим потомкам в случаях, предусмотренных ГК РФ, и делится между ними поровну. При этом замещение (представление) возможно только умерших граждан (в отличие от ФГК).

По действующему ГК РФ по праву представления могут наследовать после наследодателя внуки и их потомки (п. 2 ст. 1142 ГК РФ); племянники и племянницы (п. 2 ст. 1143 ГК РФ), а также двоюродные братья и сестры (п. 2 ст. 1144 ГК РФ) <30>. Из положений п. 1 ст. 1116 ГК РФ следует, что граждане, зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства, также могут призываться к наследованию по праву представления. В качестве примера в юридической литературе приводится ситуация, когда до открытия наследства или одновременно с наследодателем умер сын наследодателя и к наследованию по праву представления призывается внучка наследодателя, которая была зачата еще при жизни наследодателя и родилась живой после смерти и наследодателя (деда), и своего отца (сына наследодателя) <31>.

<30> В соответствии с ГК РСФСР по праву представления могли наследовать только внуки и их потомки.
<31> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей (постатейный) / Под ред. Н.И. Марышевой, К.Б. Ярошенко. М., 2004; СПС "КонсультантПлюс".

Отметим, что российский законодатель не предоставил возможности наследования по праву представления потомкам племянников и племянниц, а также потомкам двоюродных братьев и сестер. Такое право закреплено только в отношении потомков внуков.

В отличие от ФГК, из положений ГК РФ следует, что не может по праву представления наследовать потомок наследника, безадресно отказавшегося от наследства.

Не обладают правом наследовать по праву представления потомки недостойных наследников (п. 1 ст. 1117 ГК РФ). Получается, что по российскому законодательству дети вынуждены "отвечать" за действия своих родителей. Такое положение вряд ли следует признать оправданным. Примечательно, что правило, в соответствии с которым потомки недостойных наследников не наследуют по праву представления, закреплено также Модельным гражданским кодексом Содружества Независимых Государств и воспринято практически во всех странах - участницах СНГ (Узбекистан, Кыргызстан, Казахстан, Армения, Молдова) <32>.

<32> См.: Блинков О.Е. Общие тенденции развития наследственного права государств - участников Содружества Независимых Государств и Балтии: Автореф. дис. ... д.ю.н. М., 2009. С. 40.

Анализ института наследования по праву представления по законодательству России и Франции позволяет сделать вывод о том, что нормы ФГК являются более гуманными по отношению к детям (в т.ч. несовершеннолетним) по сравнению с положениями, установленными ГК РФ.

Важным институтом наследственного права, направленным на защиту имущественных прав несовершеннолетних, является институт обязательной доли в наследстве. Он предусмотрен как российским, так и французским законодательством. Суть данного института состоит в том, что независимо от содержания завещания за некоторыми категориями наследников, получивших название необходимых, резервируется определенная доля в наследстве. В соответствии со ст. 1149 ГК РФ правом на получение обязательной доли обладают среди прочих несовершеннолетние дети наследодателя, которые наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, причитавшейся им при наследовании по закону <33>. Важно отметить, что по российскому законодательству право на обязательную долю в наследстве имеют несовершеннолетние, которые приобрели полную дееспособность до достижения 18 лет. Речь идет о гражданах, объявленных эмансипированными (в соответствии со ст. 27 ГК РФ), а также о лицах, вступивших в брак (ст. 21 ГК РФ). Таким образом, факт приобретения полной дееспособности несовершеннолетними не влияет на право получения обязательной доли.

<33> К необходимым наследникам ГК РФ также относит: нетрудоспособных детей наследодателя, его нетрудоспособных супруга и родителей, а также нетрудоспособных иждивенцев наследодателя (п. 1 ст. 1149 ГК РФ).

Размер обязательной доли уменьшился по сравнению с прежним законодательством. Так, согласно ст. 535 ГК РСФСР 1964 г. он составлял не менее двух третей законной доли. А по ГК РСФСР 1922 г. - не менее трех четвертых законной доли. Стремление законодателя к снижению размера обязательной доли принято объяснять необходимостью расширения свободы завещания. Вместе с тем очевидно, что интересы необходимых наследников, в т.ч. несовершеннолетних, теперь в меньшей степени защищены законом.

Кроме того, действующий ГК РФ в определенных случаях допускает в судебном порядке уменьшение размера обязательной доли и даже отказ в ее присуждении (п. 4 ст. 1149). Прежнее законодательство такой возможности не предусматривало.

Таким образом, можно констатировать более жесткий правовой режим (по сравнению с ранее действовавшим законодательством), установленный ГК РФ в отношении необходимых наследников, к числу которых относятся несовершеннолетние.

Французское законодательство также предусматривает институт обязательной доли. В соответствии с ФГК завещатель вправе распорядиться имуществом в пределах так называемой свободной доли (la quotite disponible). Другая часть наследства составляет обязательную долю, другими словами, резерв (la reserve), предназначенный для резервных (необходимых, обязательных) наследников (les heritiers reservataires). Согласно ст. 912 ФГК (Закон от 23 июня 2006 г. N 2006-728) обязательная доля - это часть имущества и наследственных прав, наследование (переход) которой закон обеспечивает свободной от обременений некоторым наследникам, именуемым обязательными, если они призваны к наследованию и принимают его <34>. В соответствии с ФГК (в ред. Закона от 23 июня 2006 г. N 2006-728) обязательными наследниками являются только родственники по нисходящей линии. Размер обязательной доли зависит от количества этих родственников. Так, согласно ст. 913 действующего ФГК, если у наследодателя остался один ребенок, размер обязательной доли составляет 1/2 имущества (свободная доля - 1/2); при наличии двоих детей - 2/3 имущества (свободная доля - 1/3); при наличии троих и более детей - 3/4 имущества (свободная доля - 1/4). При этом внебрачные дети имеют равные права с детьми, рожденными в браке. Законом от 3 декабря 2001 г. N 2001-1135 была отменена ст. 915 ФГК, предусматривающая уменьшение в 2 раза размера обязательной доли для внебрачных детей по сравнению с законными детьми. В качестве детей в соответствии со ст. 913 ФГК признаются родственники по нисходящей линии независимо от степени, при этом считается, что при наследовании они занимают место ребенка распорядившегося лица <35>.

<34> См.: Французский Гражданский кодекс: Учеб.-практич. комментарий. С. 378.
<35> См.: Там же. С. 378.

Согласно ФГК в прежней редакции при отсутствии родственников по нисходящей линии правом на обязательную долю в наследстве обладали также родители и другие родственники по восходящей линии. В соответствии со ст. 914 ФГК в ранее действовавшей редакции (сейчас эта статья отменена) при наличии родственников по восходящей линии свободная доля составляла: 1/2 имущества, если у умершего остался один или несколько восходящих родственников по отцовской и материнской линиям (резерв составлял 1/2); 3/4 имущества, если восходящие родственники остались только по одной из линий, материнской или отцовской (в этом случае резерв составлял 1/4) <36>.

<36> См.: Code Civil. Edition du Juris-Classeur. Paris, 2003. P. 540.

Права детей в определенной мере зависят от прав пережившего супруга. Дело в том, что наследодатель может предоставить своему супругу часть наследства, более значительную, чем та, которая причитается ему по закону. В частности, согласно ст. 1094-1 ФГК при наличии детей или иных родственников по нисходящей линии (как происходящих, так и не происходящих от этого брака) супруг вправе сделать одно из следующих распоряжений в пользу другого супруга: 1) передать в собственность имущество в пределах свободной доли, определяемой в зависимости от количества детей; 2) передать право собственности на 1/4 имущества и установить узуфрукт на 3/4 имущества; 3) передать узуфрукт на все имущество.

Предположим, наследодатель завещал супруге узуфрукт на все имущество. После смерти наследодателя остались двое детей. Обязательная доля на обоих детей составляет 2/3, т.е. каждый ребенок получает право собственности на 1/3 имущества, обремененного ограниченным вещным правом (узуфруктом) супруги.

Обязательные наследники в целях защиты своих прав могут обратиться к выгодоприобретателю с так называемым иском об уменьшении в случае, если их право на обязательную долю нарушено, и потребовать возмещения в размере, превышающем размер свободной доли (ст. 921 - 928 ФГК). При этом срок исковой давности по искам об уменьшении составляет пять лет с момента открытия наследства или два года со дня, когда наследники узнали о нарушении их права на обязательную долю, но не свыше десяти лет со дня смерти (ст. 921 ФГК).

Исследуя наследственные права несовершеннолетнего, нельзя обойти вниманием вопрос о его завещательной правосубъектности.

ФГК устанавливает невозможность для лица, не достигшего 16 лет, распорядиться имуществом посредством завещания (ст. 903 ФГК). Исключение составляет эмансипированный гражданин. Эмансипация по французскому законодательству возможна в двух случаях. При заключении брака несовершеннолетний становится эмансипированным на законном основании (ст. 476 ФГК). Кроме того, в соответствии со ст. 477 ФГК несовершеннолетний, не вступивший в брак, может быть эмансипирован по достижении 16-летнего возраста. Эмансипация несовершеннолетнего провозглашается судьей по делам опеки по просьбе его родителей или хотя бы одного из них после опроса несовершеннолетнего и при наличии к тому достаточных оснований <37>. Согласно ст. 481 ФГК он по своему статусу приравнивается к совершеннолетнему и вправе совершать все акты гражданской жизни.

<37> См.: Французский Гражданский кодекс: Учеб.-практич. комментарий. С. 223.

Несовершеннолетний, достигший возраста 16 лет (но не эмансипированный), может распорядиться имуществом путем составления завещания в размере, не превышающем половину имущества, которым закон позволяет распорядиться совершеннолетнему (ч. 1 ст. 904 ФГК).

Вместе с тем, если несовершеннолетний находится в составе Вооруженных Сил, переведенных на военное положение, он вправе в период военных действий распорядиться той же частью имущества, что и совершеннолетнее лицо, в пользу одного или нескольких лиц из числа его родственников до шестой степени включительно либо в пользу пережившего супруга.

При отсутствии родственников до шестой степени включительно несовершеннолетний вправе распорядиться имуществом так же, как если бы он был совершеннолетним.

Обратимся теперь к нормам ГК РФ. В соответствии со ст. 1118 ГК РФ "завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент его совершения дееспособностью в полном объеме". Как уже ранее отмечалось, у граждан полная дееспособность возникает по достижении возраста 18 лет. До 18 лет полная дееспособность наступает в случае вступления в брак (ст. 21 ГК РФ) и эмансипации (ст. 27 ГК РФ). В отличие от ФГК 16-летние граждане (не вступившие в брак и неэмансипированные) не могут распорядиться даже частью своего имущества путем совершения завещания. Такое законодательное ограничение вряд ли следует признать оправданным. Кстати, если обратиться к прежнему законодательству, то можно обнаружить, что подобного ограничения предусмотрено не было. В соответствии со ст. 534 ГК РСФСР "каждый гражданин может оставить по завещанию все свое имущество или часть его...". Как указывается в юридической литературе, такая формулировка давала основания полагать, что закон не требует того, чтобы завещатель обладал полной дееспособностью <38>.

<38> См.: Гражданское право: В 4 т. Общая часть: Учебник. Т. 1. 3-е изд., перераб. и доп. / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2008; СПС "КонсультантПлюс".

Как известно, граждане в возрасте от 14 до 18 лет являются частично дееспособными. В соответствии с п. 2 ст. 26 ГК РФ такие лица вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей и попечителя: распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами; осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности; в соответствии с законом вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими; совершать мелкие бытовые сделки и иные сделки, предусмотренные для малолетних.

Поскольку распорядиться имуществом можно в т.ч. путем совершения завещания, на основании п. 2 ст. 26 ГК РФ несовершеннолетним должно быть предоставлено право распоряжения заработком, стипендией, иными доходами, а также внесенными ими вкладами в кредитные учреждения. Не только ФГК, но и законодательство многих зарубежных стран допускает совершение завещания несовершеннолетними. Так, в Испании завещание может составить любое лицо, достигшее 14 лет, в Словении и Черногории - 15, в Германии, Сербии и Хорватии - 16 <39>. И только в большинстве постсоветских государств отмечается тенденция нежелания законодателя снижать возраст завещательной дееспособности, несмотря на многочисленные предложения и обоснования в специальных исследованиях <40>.

<39> См.: Гущин В.В., Дмитриев Ю.А. Наследственное право и процесс: Учебник. М., 2005. С. 27.
<40> См.: Блинков О.Е. Указ. соч. С. 31.

Как российский, так и французский Гражданский кодекс содержит специальные положения, направленные на защиту наследственных прав несовершеннолетних. Укажем некоторые из них. Согласно ст. 1166 ГК РФ при наличии зачатого, но еще не родившегося наследника раздел наследства может быть осуществлен только после рождения такого наследника. В целях охраны законных интересов несовершеннолетних о составлении соглашения о разделе наследства и о рассмотрении в суде дела о разделе наследства должен быть уведомлен орган опеки и попечительства (ч. 2 ст. 1167 ГК РФ). В соответствии с п. 4 ст. 1157 отказ от наследства в случае, когда наследником является несовершеннолетний, допускается с предварительного разрешения органа опеки и попечительства.

Согласно ст. 461 ФГК опекун не может без разрешения семейного совета отказаться от наследства, доставшегося несовершеннолетнему <41>. Опекун не может без разрешения семейного совета предъявлять от имени несовершеннолетнего требование о разделе имущества (ст. 465 ФГК). Раздел имущества несовершеннолетнего может происходить по соглашению сторон. В этом случае проведение раздела, пусть даже частичного, должно быть одобрено семейным советом, который в случае необходимости назначает нотариуса, уполномоченного на его осуществление (ст. 466 ФГК).

<41> В соответствии с ФГК опека устанавливается в отношении несовершеннолетнего в случае смерти обоих родителей или лишения их родительских прав (ст. 390 ФГК).

На основе проведенного анализа правового регулирования наследственных прав несовершеннолетних по законодательству России и Франции представляется возможным выделить следующие основные тенденции.

В наследственном праве России отчетливо прослеживается тенденция расширения круга лиц, наследующих по закону, что в большей степени отвечает интересам несовершеннолетних, так как потенциально расширяется их возможность быть призванными к наследованию по закону. Это выражается, во-первых, в увеличении количества очередей; во-вторых, в расширении круга лиц, наследующих по праву представления; в-третьих, в предоставлении возможности наследовать по закону не только детям, но и другим наследникам, зачатым до открытия наследства и родившимся живыми после смерти наследодателя. Тенденцией, отрицательно сказавшейся на правах несовершеннолетних, является уменьшение размера обязательной доли в наследстве, допустимость при определенных условиях отказа в ее присуждении.

Реформа французского наследственного права оказала существенное влияние на правовое положение несовершеннолетних. Так, включение в Гражданский кодекс Франции положений, уравнивающих права внебрачных детей и детей, рожденных в зарегистрированном браке, а также правил, предоставляющих возможность наследовать по праву представления потомкам недостойных наследников и потомкам граждан, отказавшихся от наследства, безусловно, расширяет наследственные права несовершеннолетних. Вместе с тем отрицательно сказалась на имущественных правах детей тенденция расширения прав пережившего супруга.

Положительный французский опыт регулирования наследственных отношений целесообразно использовать при совершенствовании российского законодательства о наследовании. В частности, следовало бы закрепить в ГК РФ норму, позволяющую потомкам недостойных наследников наследовать по праву представления. Было бы желательным также несовершеннолетним, достигшим возраста 14 лет, предоставить право распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами путем совершения завещания. Представляется, что включение указанных положений позволило бы в большей степени учесть интересы несовершеннолетних.