Мудрый Юрист

Основы правового положения общества с ограниченной ответственностью

В этом номере редакция начинает публикацию журнального варианта книги М.Ю. Тихомирова "Общество с ограниченной ответственностью: практическое пособие по применению закона в новой редакции" <*>. Автор последовательно разъясняет порядок применения новой редакции Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", установленной федеральными законами, которые вступили в силу в период с мая 2008 г. по январь 2010 г. Проводится сравнительный анализ новых положений Закона с редакцией прежних правовых норм, даются практические рекомендации. С учетом актуальных материалов судебной практики проанализированы основные характеристики общества как коммерческой организации, ответственность, а также состав, права и обязанности участников, содержание устава и договора об учреждении общества и многие другие вопросы.

<*> Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: Практическое пособие по применению закона в новой редакции. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2010.

Правовое регулирование

Специальным актом гражданского законодательства, определяющим в соответствии с Гражданским кодексом РФ правовое положение общества с ограниченной ответственностью (ООО), права и обязанности его участников, а также порядок создания, реорганизации и ликвидации такого общества, является Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <1> (далее - Закон), принятый на основании прямого указания пункта 3 ст. 87 ГК РФ и введенный в действие с 1 марта 1998 г. В нем развиты и конкретизированы соответствующие нормы Кодекса о хозяйственных обществах, в частности об обществах с ограниченной ответственностью. Кроме того, в Законе установлено много правил, не имеющихся в ГК РФ.

<1> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785; N 28. Ст. 3261; 1999. N 1. Ст. 2; 2002. N 12. Ст. 1093; 2005. N 1 (ч. I). Ст. 18; 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3437; N 52 (ч. I). Ст. 5497; 2008. N 18. Ст. 1941; N 52 (ч. I). Ст. 6227; 2009. N 1. Ст. 20; N 29. Ст. 3642; Российская газета. 2009. 4 авг.

В 2008 - 2009 гг. проведено радикальное реформирование законодательства о хозяйственных обществах, в том числе об обществах с ограниченной ответственностью. В этот период в Закон были внесены настолько масштабные изменения и дополнения, что в настоящее время он действует фактически в новой редакции, установленной Федеральными законами от 29 апреля 2008 г. N 58-ФЗ, от 22 декабря 2008 г. N 272-ФЗ, от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ, от 2 августа 2009 г. N 217-ФЗ.

Пункт 1 ст. 1 Закона констатирует зависимость норм Закона от общих гражданско-правовых норм, установленных ГК РФ, и подчиненность Закона этим общим нормам, подчеркивает взаимосвязь указанных законов, а также определяет пределы конкретизации норм ГК РФ в нормах Закона. Указанный пункт имеет целеустанавливающее значение для всех прочих его норм.

Устанавливая основы статуса обществ с ограниченной ответственностью, ГК РФ определяет понятие и основы правового положения таких хозяйственных обществ (ст. 87), правила об участниках обществ (ст. 88), основные требования к учредительному документу (ст. ст. 52 и 89), формированию уставного капитала (ст. 90), основы организации управления в обществе с ограниченной ответственностью (ст. 91), особенности реорганизации и ликвидации таких обществ (ст. 92), правила о переходе доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу (ст. 93) и о выходе из общества его участника (ст. 94).

Закон развивает и конкретизирует нормы Кодекса, регулирующие правовое положение юридических лиц (ст. ст. 48 - 65 ГК РФ), применительно к обществам с ограниченной ответственностью, а также нормы, устанавливающие основы статуса и организации деятельности таких хозяйственных обществ (ст. ст. 87 - 94 ГК РФ).

Согласно п. 3 ст. 87 ГК РФ правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, а также права и обязанности его участников определяются Кодексом и Законом. Таким образом, круг нормативных правовых актов, регулирующих статус хозяйственных обществ данного вида, порядок их создания, реорганизации и ликвидации, а также права и обязанности участников таких обществ ограничены. При этом отношения, отражающие специфику некоторых ООО, указанных в пунктах 2 и 3 ст. 1 Закона, регулируются специальным законодательством, о чем подробнее будет сказано ниже.

Иные (помимо указанных в пункте 1 ст. 1 Закона) отношения с участием ООО могут регламентироваться другими федеральными законами, а также подзаконными правовыми актами. Главным образом это отношения, участниками которых могут быть юридические лица независимо от их видов. Примерами правового регулирования таких отношений могут служить: Трудовой кодекс РФ, регламентирующий трудовые отношения вне зависимости от видов юридических лиц, являющихся работодателями, и форм собственности (ст. 11), Федеральный закон от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" <2>, регулирующий отношения, связанные с ведением бухгалтерского учета и представлением отчетности всеми организациями, находящимися на территории Российской Федерации, в том числе и учрежденными в форме ООО, другие нормативные правовые акты, имеющие общее значение для всех юридических лиц.

<2> СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369; 1998. N 30. Ст. 3619; 2002. N 13. Ст. 1179; 2003. N 1. Ст. 2, 6; N 2. Ст. 160; N 22. Ст. 2066; N 27 (ч. I). Ст. 2700; 2006. N 6. Ст. 636; N 45. Ст. 4635.

На основании пункта 3 ст. 95 ГК РФ нормы Кодекса об обществах с ограниченной ответственностью, а соответственно и положения Закона применяются также к обществам с дополнительной ответственностью, поскольку иное не предусмотрено специальными правилами, установленными для этих обществ (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14).

По общему правилу в части определения порядка создания и правового положения общества с ограниченной ответственностью, прав и обязанностей его участников, порядка его ликвидации и реорганизации Закон обязателен для всех ООО на территории Российской Федерации, кроме случаев, когда иное установлено самим Законом. Например, пункт 2 ст. 1 Закона в качестве исключений из данного правила определяет, что особенности порядка создания, реорганизации, ликвидации и правового положения названных в нем отдельных разновидностей обществ с ограниченной ответственностью определяются федеральными законами. Что же касается прав и обязанностей участников таких обществ, то, по смыслу пункта 1 ст. 1 Закона и пункта 3 ст. 87 ГК РФ, данные отношения регулируются Кодексом и Законом. Нормы законов, определяющих особенности порядка создания, реорганизации и ликвидации, а также правового положения обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции, в части регулирования прав и обязанностей участников указанных обществ, защиты их прав и интересов должны быть производными от ГК РФ и Закона. Начиная с 1 января 2010 г. в таком же правовом режиме действуют ООО, осуществляющие частную охранную деятельность.

Для кредитных организаций, действующих в форме обществ с ограниченной ответственностью, предусмотрен несколько иной правовой режим (п. 3 ст. 87 ГК РФ).

Особенности создания, реорганизации и ликвидации, а также правового положения кредитных организаций, права и обязанности их участников определяются в соответствии с Федеральными законами "О банках и банковской деятельности" (в ред. от 3 февраля 1996 г.) <3>, от 10 июля 2002 г. "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" <4>, от 25 февраля 1999 г. "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" <5>. Кроме того, временно (до 31 декабря 2011 г.) применяются положения Федерального закона от 27 октября 2008 г. "О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2011 года" <6>.

<3> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492; 1998. N 31. Ст. 3829; 1999. N 28. Ст. 3459; 3469; 2001. N 26. Ст. 2586; N 33. Ст. 3424; 2002. N 12. Ст. 1093; 2003. N 27 (ч. I). Ст. 2700; N 50. Ст. 4855; N 52 (ч. I). Ст. 5033, 5037; 2004. N 27. Ст. 2711; N 31. Ст. 3233; N 45. Ст. 4377; 2005. N 1 (ч. I). Ст. 18, Ст. 45; N 30 (ч. I). Ст. 3117; 2006. N 6. Ст. 636; N 19. Ст. 2061; N 52 (ч. I). Ст. 5497; 2007. N 1 (ч. I). Ст. 9; N 22. Ст. 2563; N 31. Ст. 4011; N 41. Ст. 4845; N 45. Ст. 5425; N 50. Ст. 6238; 2008. N 10. Ст. 895; N 15. Ст. 1447; 2009. N 1. Ст. 23; N 9. Ст. 1043; N 18 (ч. I). Ст. 2153.
<4> СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2790; 2003. N 2. Ст. 157; N 52 (ч. I). Ст. 5032; 2004. N 27. Ст. 2711; N 31. Ст. 3233; N 52. Ст. 5277; 2005. N 25. Ст. 2426; N 30 (ч. I). Ст. 3101; N 19. Ст. 2061; N 25. Ст. 2648; 2007. N 1 (ч. I). Ст. 9, 10; N 10. Ст. 1151; N 18. Ст. 2117; 2008. N 42. Ст. 4696, 4699; N 44. Ст. 4982; N 52 (ч. I). Ст. 6229, 6230.
<5> СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1097; 2000. N 2. Ст. 127; 2001. N 26. Ст. 2590; N 33. Ст. 3419; 2002. N 12. Ст. 1093; 2003. N 50. Ст. 4855; 2004. N 31. Ст. 3220; N 34. Ст. 3536; 2006. N 52 (ч. I). Ст. 5497; 2007. N 1 (ч. I). Ст. 10; N 49. Ст. 6064; 2008. N 30 (ч. II). Ст. 3616; N 52 (ч. I). Ст. 6225; 2009. N 18 (ч. I). Ст. 2153.
<6> СЗ РФ. 2008. N 44. Ст. 4981.

Особенности страховых организаций определяются в соответствии с Законом РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (в ред. от 31 декабря 1997 г. <7>), а также подзаконными нормативными правовыми актами.

<7> Ведомости РФ 1993. N 2. Ст. 56; СЗ РФ. 1998. N 1. Ст. 4; 1999. N 29. Ст. 3703; N 47. Ст. 5622; 2002. N 12. Ст. 1093; N 18. Ст. 1721; 2003. N 50. Ст. 4855, 4858; 2004. N 26. Ст. 2607; N 30. Ст. 3085; 2005. N 10. Ст. 760; N 30 (ч. I). Ст. 3101, 3115; 2007. N 46. Ст. 5552; N 49. Ст. 6048.

Инвестиционная деятельность регулируется, в частности, Законом РСФСР от 26 июня 1991 г. "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" <8>, который применяется в части, не противоречащей Федеральным законам от 25 февраля 1999 г. "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" <9>, от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг" <10>. Кроме того, данная сфера отношений регламентирована рядом указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ, ведомственными нормативными правовыми актами. При этом перечисленные законы об инвестиционной деятельности в настоящее время не упоминают об особенностях правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сфере инвестиционной деятельности. Порядок осуществления иностранных инвестиций в общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, установлен в пункте 3 ст. 1 Закона.

<8> Ведомости РСФСР. 1991. N 29. Ст. 1005; СЗ РФ. 1995. N 26. Ст. 2397; 1999. N 9. Ст. 1096; 2003. N 2. Ст. 167; 2009. N 1. Ст. 17.
<9> СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1096; 2000. N 2. Ст. 143; 2004. N 35. Ст. 3607; 2006. N 6. Ст. 636; N 52 (ч. I). Ст. 5498; 2007. N 31. Ст. 4012.
<10> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918; 1998. N 48. Ст. 5857; 1999. N 28. Ст. 3472; 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3424; 2002. N 52 (ч. II). Ст. 5141; 2004. N 27. Ст. 2711; N 31. Ст. 3225; 2005. N 11. Ст. 900; N 25. Ст. 2426; 2006. N 1. Ст. 5; N 2. Ст. 172; N 17. Ст. 1780; N 31 (ч. I). Ст. 3437; N 43. Ст. 4412; 2007. N 1 (ч. I). Ст. 45; N 18. Ст. 2117; N 22. Ст. 2563; N 41. Ст. 4845; N 50. Ст. 6247, 6249; 2008. N 44. Ст. 4982; N 52 (ч. I). Ст. 6221; 2009. N 7. Ст. 777; N 18 (ч. I). Ст. 2154.

Особенности обществ, действующих в области производства сельскохозяйственной продукции, в том числе реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27 декабря 1991 г. N 323 "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР" <11>, могут быть предусмотрены федеральными законами. При этом согласно особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в области сельскохозяйственного производства относятся лишь к тем из них, которые созданы на базе колхозов, совхозов и других предприятий, непосредственно занятых сельскохозяйственным производством, либо вновь образованы для ведения деятельности в этой сфере и не распространяются на общества, действующие в промышленности и осуществляющие переработку сельскохозяйственной продукции, выполнение работ и оказание услуг для сельскохозяйственных производителей.

<11> Ведомости РСФСР. 1992. N 1. Ст. 53.

До принятия соответствующих федеральных законов, содержащих специальные нормы об особенностях обществ с ограниченной ответственностью в сфере инвестиционной деятельности и в области производства сельскохозяйственной продукции, следует руководствоваться действующими правовыми актами, в том числе подзаконными.

С 1 января 2010 г. особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью, действующих в сфере частной охранной деятельности, определяются с учетом положений Закона РФ от 11 марта 1992 г. N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" <12>.

<12> Ведомости РФ. 1992. N 17. Ст. 888; 2002. N 12. Ст. 1093; 2003. N 2. Ст. 167; 2005. N 24. Ст. 2313; 2006. N 30. Ст. 3294; 2007. N 31. Ст. 4011; 2008. N 52 (ч. I). Ст. 6227.

Специальные нормы действуют не только в отношении создания, реорганизации, ликвидации и правового положения обществ, указанных в пункте 2 рассматриваемой статьи Закона. Например, Законом о банкротстве предусмотрены специальные правила о банкротстве, в частности, сельскохозяйственных, кредитных, страховых организаций, а также о банкротстве профессиональных участников рынка ценных бумаг (гл. IX Закона о банкротстве).

Новый п. 3 ст. 1 Закона ограничивает возможности иностранных лиц по участию в управлении обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства: отношения, связанные с совершением иностранными инвесторами или группой лиц, в которую входит иностранный инвестор, сделок с долями, составляющими уставный капитал общества с ограниченной ответственностью, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и установлением контроля иностранных инвесторов или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, над такими обществами, регулируются в соответствии с положениями Федерального закона от 29 апреля 2008 г. "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" <13>. Таким образом, к отношениям, перечисленным в данном пункте, применяются специальные нормы.

<13> СЗ РФ. 2008. N 18. Ст. 1940.

Согласно статье 3 данного Закона под хозяйственным обществом, имеющим стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, следует понимать хозяйственное общество, созданное на территории Российской Федерации и осуществляющее хотя бы один из видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и указанных в статье 6 этого Закона.

Основы статуса обществ с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью является широко распространенной в мировой практике разновидностью корпораций, возникновение которых относится к концу XIX в. Первый Закон об обществах с ограниченной ответственностью был принят в 1890 г. в Германии. В дальнейшем данный вид корпораций был заимствован Австрией. В начале XX в. общества с ограниченной ответственностью получают распространение в России, США и странах Западной Европы.

В настоящее время ООО действуют во многих развитых странах, но наиболее широкое распространение они получили в государствах континентальной Европы: Германии, Франции, Швейцарии. Причем нормы, установленные в германском законе об обществах с ограниченной ответственностью, оказывают заметное влияние на законодательство и практику других стран. Некоторые его принципы и нормы восприняты Законом.

В отличие от акционерного общества, являющегося более сложным видом юридических лиц, основанным на концентрации достаточно большого капитала, жестком правовом регулировании, строгих правилах внутренней организации, соблюдении специфических процедур, связанных с обязательной эмиссией акций и др., в обществе с ограниченной ответственностью удачно сочетаются личностный и материальный элементы. Правовое регулирование ООО как в Российской Федерации, так и за рубежом отличается от норм акционерного законодательства большей диспозитивностью и предоставляет участникам таких хозяйственных обществ значительно более широкий выбор при определении их организационной структуры, формировании уставного капитала, установлении внутренних правил и процедур и решении других вопросов.

Общества с ограниченной ответственностью являются, пожалуй, одной из наиболее удачных правовых форм для субъектов малого и среднего предпринимательства. В Законе очень часто используются правовые нормы, определяющие общие, универсальные правила только для случаев, когда учредительными или внутренними документами общества не установлены иные правила либо в этих документах соответствующие правила не установлены вообще. При помощи императивных норм регулируются чаще всего только отношения, имеющие особую значимость. В процессе модернизации Закона в 2008 - 2009 гг. количество императивных правовых норм в нем возросло. Это связано с тем, что Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ <14> и вносящий в него изменения Федеральный закон от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ <15>, имеющие антирейдерскую направленность, жестко регламентировали ряд важных отношений в ООО.

<14> Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" // СЗ РФ. 2009. N 1. Ст. 20.
<15> Федеральный закон от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ (в ред. от 17 декабря 2009 г. N 310-ФЗ) "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" // СЗ РФ. 2009. N 29. Ст. 3642; Российская газета. 2009. 22 дек.

В соответствии с пунктом 1 ст. 2 Закона обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Статья 2 Закона основана на нормах ГК РФ, устанавливающих основные положения об обществе с ограниченной ответственностью (ст. 87 ГК РФ), а также правила, общие для всех видов юридических лиц (ст. ст. 48, 49, 51 и др. ГК РФ).

Общество с ограниченной ответственностью относится к категории хозяйственных (и коммерческих) обществ, общие правила о которых установлены статьями 66 - 68 ГК РФ. Согласно статье 50 ГК РФ коммерческой является организация, преследующая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним лицом или несколькими лицами. Учредителями (участниками) могут быть граждане, а также юридические лица (ст. 7 Закона).

Пункт 1 ст. 2 Закона изложен в новой редакции, содержащей две основные новеллы.

Во-первых, теперь отсутствует упоминание о том, что размеры долей, на которые разделен уставный капитал, определяются учредительными документами. По новым правилам общество имеет только один учредительный документ - устав, а договор об учреждении общества, в котором определяются размеры и номинальная стоимость долей участников, не является учредительным документом общества (п. 5 ст. 11 Закона). Во-вторых, введено терминологическое уточнение: теперь в данном контексте речь идет о "долях" в уставном капитале, принадлежащих участникам общества, "оплате долей" и т.п. Новые правила являются более точными, чем прежние, так как уставный капитал общества разделяется на доли, а не на вклады участников. При этом содержание понятия "вклады в имущество общества" раскрывают положения статьи 27 Закона.

В отличие от акционерного общества уставный капитал ООО разделен на доли, номинальная стоимость которых не может быть выражена в ценных бумагах (акциях). Об уставном капитале общества и оплате долей его участников говорится в статьях 14 и 15 Закона.

Общество с ограниченной ответственностью самостоятельно отвечает по своим обязательствам, его имущественная ответственность не связана с имущественной ответственностью участников.

Участники общества с ограниченной ответственностью несут риск убытков, которые могут у них возникнуть в связи с деятельностью общества, только в пределах стоимости принадлежащих им долей в его уставном капитале. Таким образом, Закон разграничивает обязательства участника общества и обязательства самого общества, имея в виду, что каждое из указанных лиц в данном случае является самостоятельным участником гражданского оборота. Имущество участников общества обособлено от имущества общества с ограниченной ответственностью, и при убыточной деятельности общества его участники рискуют лишь в пределах стоимости своих долей. Принцип ограниченной ответственности не позволяет кредиторам такого хозяйственного общества при удовлетворении своих требований рассчитывать на любое иное имущество, помимо имущества общества.

По своей природе ООО является закрытым хозяйственным обществом, т.е. предполагает стабильный состав участников. Поэтому ГК РФ и Закон весьма подробно регламентируют процедуры исключения участника из общества, его добровольного выхода из состава участников, передачи или отчуждения доли участника, приема третьих лиц в состав участников общества (ст. ст. 10, 19, 21 - 23, 26 и др. Закона).

Если какими-либо участниками общества их доли в уставном капитале оплачены не полностью, они солидарно отвечают по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченных частей своих долей. Солидарная ответственность участников, не полностью оплативших доли в уставном капитале общества, по его обязательствам предполагает, что такие участники являются наряду с самим обществом должниками по обязательствам общества. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных таких должников (ст. 323 ГК РФ). Но при этом каждый из участников общества, не полностью оплативших свою долю в уставном капитале, отвечает по солидарным обязательствам лишь в пределах стоимости неоплаченной части доли.

Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Данные правила абзаца первого п. 2 ст. 2 Закона основываются на понятии юридического лица, содержащемся в пункте 1 ст. 48 ГК РФ. Однако Закон уточняет: имущество ООО находится в собственности общества. На праве собственности обществу принадлежит имущество, переданное ему в качестве оплаты долей его участниками, а также приобретенное им по другим основаниям. Это означает, что его учредители и другие участники имеют в отношении этого имущества не вещные (право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления и др.), а обязательственные права.

Имущество, внесенное в уставный капитал общества его учредителем (участником) в качестве оплаты стоимости доли в натуре, находится в собственности общества. Исключение составляют случаи, когда в уставе или договоре об учреждении общества содержатся положения, свидетельствующие о том, что в уставный капитал передавалось не имущество в натуре, а лишь право владения и (или) пользования им (п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <16>).

<16> Библиотечка журнала Вестник ВАС РФ. Специальное приложение к N 1, январь 2001 г.

Общество с ограниченной ответственностью как собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие законодательству и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом. Такое общество вправе также передавать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). Передача имущества в доверительное управление не влечет переход права собственности к доверительному управляющему, который обязан осуществлять управление имуществом в интересах собственника или указанного им третьего лица.

Имущество ООО, находящееся в его собственности, обособлено (отделено) от имущества его участников. Будучи коммерческой организацией, общество имеет самостоятельный баланс, фиксирующий стоимость его имущества. В самостоятельном балансе и находит свое конкретное выражение имущественная обособленность общества как юридического лица - самостоятельного, индивидуально определенного участника гражданского оборота. В свою очередь, имущество участников общества, которыми могут являться как юридические лица, так и граждане, существует отдельно от имущества общества и не связано с ним правовыми отношениями.

Под имуществом ООО следует понимать вещи в гражданско-правовом смысле - движимое и недвижимое имущество (предметы, имущественные комплексы, земельные участки, животные, сельскохозяйственные насаждения и др.), деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права (права на вещи и обязанности, возникающие по поводу вещей), результаты интеллектуальной деятельности, включая исключительные права на них (интеллектуальная собственность). К имуществу ООО относятся также плоды, продукция и доходы, полученные в результате правомерного использования обществом своего имущества (ст. ст. 128, 130 - 135 ГК РФ).

Еще один существенный признак ООО как юридического лица - самостоятельная имущественная ответственность (ст. 48 ГК РФ). Правилам об ответственности общества посвящена отдельная статья (ст. 3 Закона).

Признаком общества с ограниченной ответственностью как юридического лица является также способность выступать в гражданском обороте (быть его участником) от своего имени - приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (имеются в виду суды общей юрисдикции, арбитражные и третейские суды).

Традиционный признак ООО, как и любого другого юридического лица, - его организационное единство, подразумевающее, что общество имеет устойчивую структуру и стабильные органы управления, обладающие собственной компетенцией. Органы управления ООО осуществляют внутреннюю организационную и исполнительно-распорядительную деятельность в обществе и представляют его (действуют от его имени) во внешних отношениях по горизонтали и вертикали (с контрагентами, дочерними и зависимыми обществами, основными и преобладающими (участвующими) обществами, государственными, муниципальными, общественными и другими органами и организациями).

Организационная обособленность ООО находит конкретное выражение в уставе общества (ст. 12 Закона), а также в его внутренних документах.

Наличие у общества с ограниченной ответственностью общей гражданской правоспособности предполагает, что ООО вправе осуществлять любые виды хозяйственной и иной деятельности, иметь любые гражданские права и нести обязанности, связанные с осуществлением этой деятельности. В этом состоит одно из важнейших отличий любого хозяйственного общества от унитарного предприятия (§ 4 гл. 4 ГК РФ) и некоммерческих организаций (§ 5 гл. 4 ГК РФ), обладающих специальной (уставной) правоспособностью.

Второй абзац п. 2 ст. 2 Закона одновременно предусматривает возможность своеобразного "самоограничения" общей правоспособности ООО, устанавливая следующее: если предмет и цели его деятельности определенно ограничены уставом, такое общество может осуществлять лишь гражданские права и нести лишь обязанности, не вступающие в противоречие с указанными положениями устава. Таким образом, при упомянутых условиях ООО в силу данного правила является носителем не общей, а специальной правоспособности.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные специальным разрешением (лицензией), и сопутствующие виды деятельности.

Приведенные положения абзаца третьего п. 2 ст. 2 Закона основаны на правилах, установленных абзацем третьим п. 1 ст. 49 ГК РФ. Для осуществления некоторых видов деятельности, указанных в законодательстве, недостаточно только факта государственной регистрации ООО. Прежде чем приступить к практическому осуществлению видов деятельности, являющихся лицензируемыми, общество должно получить соответствующую лицензию (специальное разрешение) в уполномоченном на ведение лицензионной деятельности органе.

В настоящее время виды деятельности, на осуществление которых требуется лицензия, определяются в соответствии со статьей 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. "О лицензировании отдельных видов деятельности" <17>. Виды деятельности, не включенные в перечень, установленный указанной статьей, осуществляются со дня вступления в силу названного Закона без лицензий.

<17> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3430; 2002. N 11. Ст. 1020; N 12. Ст. 1093; N 50. Ст. 4925; 2003. N 2. Ст. 169; N 9. Ст. 805; N 11. Ст. 956; N 13. Ст. 1178; N 52 (ч. I). Ст. 5037; 2004. N 45. Ст. 4377; 2005. N 13. Ст. 1078; N 27. Ст. 2719; 2006. N 1. Ст. 11; N 31 (ч. I). Ст. 3455; N 50. Ст. 5279; 2007. N 1 (ч. I). Ст. 7, 15; N 7. Ст. 834; N 30. Ст. 3748 - 3750; N 45. Ст. 5427; N 46. Ст. 5554; N 49. Ст. 6079; N 50. Ст. 6247; 2008. N 18. Ст. 1944; N 29 (ч. I). Ст. 3413; N 30 (ч. I). Ст. 3604; N 30 (ч. II). Ст. 3616; N 52 (ч. I). Ст. 6227; 2009. N 1. Ст. 15, 17.

Подзаконное правовое регулирование в области лицензирования осуществляет Правительство РФ. Оно утверждает положения о лицензировании конкретных видов деятельности, устанавливающие порядок лицензирования, а также указывает федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие лицензирование определенных видов деятельности, устанавливает виды деятельности, лицензирование которых относится к ведению органов исполнительной власти субъектов Федерации.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий, наделены, как уже отмечалось, общей правоспособностью и могут осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах не установлен исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься. Поэтому коммерческой организации, в том числе ООО, в уставе которого не содержится указанный исчерпывающий перечень, не может быть отказано в выдаче лицензии на занятие соответствующим видом деятельности только на том основании, что этот вид деятельности не предусмотрен ее учредительными документами (п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 <18>).

<18> Библиотечка журнала "Вестник ВАС РФ". Специальное приложение к N 1 (январь 2001 г.).

Пункт 3 ст. 2 Закона императивно определяет момент создания общества с ограниченной ответственностью: общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Следовательно, помимо волеизъявления учредителей общества для его создания в качестве юридического лица необходим юридический факт - государственная регистрация общества с ограниченной ответственностью.

Общие правила о государственной регистрации для всех юридических лиц установлены в статье 51 ГК РФ. Они предполагают осуществление такой регистрации в порядке, определяемом законом о государственной регистрации. В соответствии с пунктом 2 ст. 51 юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Данная формулировка более точно определяет момент возникновения юридического лица, чем норма абзаца первого п. 3 ст. 2 Закона.

В настоящее время государственная регистрация ООО осуществляется по правилам, установленным Федеральным законом от 8 августа 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <19>.

<19> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565; N 50. Ст. 4855; N 52 (ч. I). Ст. 5037; 2004. N 45. Ст. 4377; 2005. N 27. Ст. 2722; 2007. N 7. Ст. 834; N 30. Ст. 3754; N 49. Ст. 6079; 2008. N 18. Ст. 1942; N 30 (ч. II). Ст. 3616; 2009. N 1. Ст. 19, 20, 23.

Государственная регистрация юридических лиц - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с данным Законом. Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса РФ, указанного выше Закона и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Общества с ограниченной ответственностью создаются, как правило, без ограничения срока. Однако Закон допускает возможность создания такого хозяйственного общества и на срок, установленный в его уставе (например, для достижения определенной хозяйственной цели). Срок деятельности общества в таком случае может быть определен как конкретной календарной датой, так и фактом достижения хозяйственной цели. После истечения срока деятельности, указанного в уставе, или достижения цели, ради которой создавалось общество с ограниченной ответственностью, оно подлежит ликвидации (ст. 57 Закона).

Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами. Из смысла данной нормы пункта 4 ст. 2 Закона следует, что виды и количество банковских счетов общества с ограниченной ответственностью не ограничиваются законодательством. Такие счета могут быть открыты в российских и иностранных банках независимо от страны нахождения.

Общество с ограниченной ответственностью вправе не согласовывать с налоговыми органами не только количество своих счетов, но и конкретные банки или иные кредитные организации на территории Российской Федерации, в которых оно предполагает открыть соответствующие счета. Данный вывод соответствует официальной позиции федерального органа по налогам и сборам, изложенной в письме ГНС России от 25 октября 1996 г. N ВК-6-12/748 "О постановке на учет налогоплательщиков, учете изменений сведений о них и снятии налогоплательщиков с учета" <20>.

<20> Вестник ВАС РФ. 1997. N 2. С. 23, 24.

Порядок открытия и ведения банковских счетов клиентов на территории Российской Федерации установлен в федеральных законах и подзаконных правовых актах. В ГК РФ регулированию указанных отношений посвящена специальная глава 45 "Банковский счет" (ст. ст. 845 - 860). Соответствующие правила получают конкретизацию применительно к тому или иному клиенту банка в договоре банковского счета, условия которого обязательны как для банка, так и для его клиента. Среди подзаконных правовых актов, регулирующих данные отношения, основную роль играют акты ЦБ РФ.

По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету. Банк может использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами. Банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению (ст. 845 ГК РФ).

Правила главы 45 ГК РФ, относящиеся к банкам, применяются и к другим кредитным организациям при заключении и исполнении ими договора банковского счета в соответствии с выданным разрешением (лицензией).

На основании ст. 846 ГК РФ при заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами. Банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами. Банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами. При необоснованном уклонении банка от заключения договора банковского счета клиент вправе предъявить ему требования, предусмотренные пунктом 4 ст. 445 ГК РФ (обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор банковского счета, потребовать возместить убытки, причиненные уклонением от заключения договора).

При заключении договора банковского счета необходимо также учитывать правила, установленные Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" (в ред. от 3 февраля 1996 г.) и другими специальными нормативными правовыми актами. Например, согласно Инструкции ЦБ РФ от 14 сентября 2006 г. N 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)" <21>, банк устанавливает порядок открытия и закрытия в Российской Федерации кредитными организациями (филиалами), подразделениями расчетной сети ЦБ РФ банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) юридических лиц, физических лиц, индивидуальных предпринимателей, а также физических лиц, занимающихся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой в российской и иностранных валютах. Приложениями к данной Инструкции являются: форма карточки с образцами подписей и оттиска печати, Порядок ее заполнения.

<21> Вестник Банка России. 2006. N 57; 2008. N 32.

Целесообразно также иметь в виду правовую позицию ВАС РФ по ряду проблем применения законодательства о договоре банковского счета, изложенную в Постановлении Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета" <22>.

<22> Вестник ВАС РФ. 1999. N 7.

В случаях, когда российское хозяйственное общество открывает банковский счет за пределами Российской Федерации, к отношениям банка и клиента применяются законодательство и банковские правила соответствующего иностранного государства. Кроме того, в таких случаях общество обязано руководствоваться правовыми нормами, установленными в Федеральном законе от 10 декабря 2003 г. "О валютном регулировании и валютном контроле" <23> и принятыми в соответствии с ним правовыми актами Правительства РФ и ЦБ РФ <24>.

<23> СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4859; 2004. N 27. Ст. 2711; 2005. N 30 (ч. I). Ст. 3101; 2007. N 1 (ч. I). Ст. 30; N 22. Ст. 2563; N 29. Ст. 3480; N 45. Ст. 5419; 2008. N 30 (ч. I). Ст. 3606.
<24> См.: Комментарий к Федеральному закону "О валютном регулировании и валютном контроле". Изд. 2-е, доп. и перераб. / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2006 (http://www.urkniga.ru).

Общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. Печать общества может содержать также фирменное наименование общества на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностранном языке. Круглая печать ООО, содержащая информацию, указанную в пункте 5 ст. 2 Закона, является атрибутом делопроизводства общества. Печать представляет собой пластинку или кружок с нарезными знаками для оттискивания их на бумаге (воске, сургуче), а также сам оттиск этих знаков, применяемых обычно для засвидетельствования, удостоверения чего-либо <25>. Данное определение распространяется не только на круглую, но и на другие печати соответствующего общества (предназначенные для внутреннего и специального использования - для пакетов, внутренних документов, накладных, счетов, счетов-фактур, опечатывания кассы и других служебных помещений и иных целей).

<25> См.: Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М.: Азъ, 1993. С. 531.

Правило, содержащееся в первом предложении пункта 5 ст. 2 Закона, сформулировано в императивной норме. Поэтому ООО не только вправе, но и обязано иметь круглую печать, содержащую минимум информации, обозначенный в этой норме. Второе же предложение первого абзаца данного пункта представляет собой диспозитивную норму, реализация которой осуществляется по усмотрению конкретного общества.

Юридическое значение круглой печати ООО заключается в удостоверении ее оттиском подлинности подписи (подписей) лица (лиц), управомоченных представлять общество во внешних отношениях, а также того факта, что соответствующий документ исходит от индивидуально определенного общества как юридического лица, являющегося самостоятельным участником гражданского оборота и субъектом предпринимательского права.

Общество вправе иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.

Штампы и бланки являются атрибутами внутреннего делопроизводства общества.

Начиная с 1 января 2008 г., когда вступила в силу часть четвертая ГК РФ, права на товарный знак и знак обслуживания определяются в соответствии со статьями § 2 гл. 76 ГК РФ, а Закон РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров", прежде регулировавший соответствующие отношения, утратил силу <26>.

<26> Российская газета. 2006. 22 дек.

Согласно статье 1477 ГК РФ право на товарный знак, т.е. на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительным и удостоверяется свидетельством на товарный знак. Правила ГК РФ о товарных знаках соответственно применяются к знакам обслуживания, т.е. к обозначениям, служащим для индивидуализации выполняемых юридическими лицами либо индивидуальными предпринимателями работ или оказываемых ими услуг. Обладателем исключительного права на товарный знак может быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

На территории Российской Федерации действует исключительное право на товарный знак, зарегистрированный федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также в других случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

В соответствии со статьей 1480 ГК РФ государственная регистрация товарного знака осуществляется федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации в порядке, установленном статьями 1503 и 1505 ГК РФ.

На товарный знак, зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков, выдается свидетельство, удостоверяющее приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.

Товарный знак (знак обслуживания) может содержать эмблему соответствующего хозяйственного общества. Товарный знак может быть представлен словесным обозначением, которое одновременно является фирменным наименованием соответствующего общества.

Лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право его использования в соответствии со статьей 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак).

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг путем размещения товарного знака на товарах, в том числе этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; при выполнении работ, оказании услуг; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации.



Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения (ст. 1484 ГК РФ).

При обращении за судебной защитой нарушенных прав на зарегистрированный в установленном порядке товарный знак (знак обслуживания) целесообразно предварительно изучить актуальные материалы судебно-арбитражной практики. Полезные разъяснения содержатся, в частности, в Обзоре практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак <27>.

<27> Информационное письмо ВАС РФ от 29 июля 1997 г. N 19 // Вестник ВАС РФ. 2003. N 11. Ч. II. С. 91. Приложение.

Имущественная ответственность общества

Отношения, связанные с имущественной ответственностью общества, регламентирует статья 3 Закона. Структура и содержание статьи совпадают с аналогичными правилами акционерного законодательства (ст. 3 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Пункты 1, 2 и 4 ст. 3 Закона содержат императивные нормы, правила которых не могут быть изменены участниками гражданских правоотношений. Пункт 3 указанной статьи включает диспозитивный элемент, допускающий возможность усмотрения.

Пункт 1 ст. 3 Закона закрепляет пределы самостоятельной имущественной ответственности ООО, наличие которой является одним из важнейших признаков юридического лица: общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Между тем на практике взыскание нередко обращается прежде всего на средства хозяйственного общества на банковских счетах, несмотря на то что в составе сумм, находящихся на счетах, могут быть, например, авансовые платежи, не принадлежащие ООО до момента выполнения оплаченных в предварительном порядке работ, услуг, передачи продукции или товаров, а также заемные и другие не находящиеся в собственности общества денежные средства. Однако именно этим имуществом общество с ограниченной ответственностью, как правило, и отвечает по своим обязательствам. Поэтому указанную норму целесообразно толковать расширительно, так как согласно статье 56 ГК РФ юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, а не только тем, которое упоминается в пункте 1 ст. 48 ГК РФ. Поэтому вещные права не должны рассматриваться как необходимые и исключительные юридические формы имущественного обособления юридического лица <28>.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части первой) (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2005 (издание третье, исправленное, дополненное и переработанное).

<28> См.: Комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ / Под ред. О.Н. Садикова. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 1997. С. 79.

Если денежных средств общества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, взыскание обращается на иные оборотные средства (товары, сырье, полуфабрикаты и др.), а также на основные фонды (здания, сооружения, оборудование и др.).



Обращение взыскания на имущество юридического лица осуществляется в порядке, установленном статьями 69 - 88 гл. 8 Федерального закона от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" <29>.

<29> СЗ РФ. 2007. N 41. Ст. 4849; 2008. N 20. Ст. 2251.

Обращение взыскания на имущество должника включает изъятие имущества и (или) его принудительную реализацию либо передачу взыскателю. Взыскание на заложенное имущество на основании исполнительной надписи нотариуса может включать изъятие имущества и его передачу залогодержателю для последующей реализации этого имущества в установленном Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" <30> и Законом РФ от 29 мая 1992 г. N 2872-1 "О залоге" <31> порядке.

<30> СЗ РФ. 1998. N 29. Ст. 3400; 2001. N 46. Ст. 4308; 2002. N 7. Ст. 629; N 52 (ч. I). Ст. 5135; 2004. N 6. Ст. 406; N 27. Ст. 2711; N 45. Ст. 4377; 2005. N 1 (ч. I). Ст. 40, 42; 2006. N 50. Ст. 5279; N 52 (ч. I). Ст. 5498; 2007. N 27. Ст. 3213; N 50. Ст. 6237; 2008. N 20. Ст. 2251; N 52 (ч. I). Ст. 6219.
<31> Ведомости РФ. 1992. N 23. Ст. 1239; 2007. N 31. Ст. 3993.

Взыскание на имущество должника, в том числе на денежные средства в рублях и иностранной валюте, обращается в размере задолженности, т.е. в размере, необходимом для исполнения требований, содержащихся в исполнительном документе, с учетом взыскания расходов по совершению исполнительных действий, исполнительского сбора и штрафов, наложенных судебным приставом-исполнителем в процессе исполнения исполнительного документа.

Взыскание на имущество должника по исполнительным документам обращается в первую очередь на его денежные средства в рублях и иностранной валюте и иные ценности, в том числе находящиеся на счетах, во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях. Взыскание на денежные средства должника в иностранной валюте обращается при отсутствии или недостаточности у него денежных средств в рублях.

При отсутствии или недостаточности у должника денежных средств взыскание обращается на иное имущество, принадлежащее ему на праве собственности, хозяйственного ведения и (или) оперативного управления, за исключением имущества, изъятого из оборота, и имущества, на которое в соответствии с федеральным законом не может быть обращено взыскание, независимо от того, где и в чьем фактическом владении и (или) пользовании оно находится.

Должник вправе указать имущество, на которое он просит обратить взыскание в первую очередь. Окончательно очередность обращения взыскания на имущество должника определяется судебным приставом-исполнителем.

Если должник имеет имущество, принадлежащее ему на праве общей собственности, взыскание обращается на долю должника, определяемую в соответствии с федеральным законом.



В пункте 2 ст. 3 Закона воспроизведена норма, установленная в пункте 1 ст. 87 ГК РФ и в пункте 1 ст. 2 Закона: общество не отвечает по обязательствам своих участников.

Обязательства участников ООО существуют независимо от обязательств соответствующего хозяйственного общества. Солидарная ответственность общества с ограниченной ответственностью по обязательствам его участников не только не предусмотрена законом, но и фактически исключена императивной нормой, содержащейся в пункте 2 ст. 3 Закона. В силу этого она не может быть установлена и договором между обществом и его участником (участниками) или закреплена в уставе общества с ограниченной ответственностью. Общее правило статьи 322 ГК РФ о том, что солидарная обязанность (ответственность) может быть предусмотрена, в частности, договором, по нашему мнению, в данном случае не должна применяться, так как здесь действует специальная норма гражданского законодательства.

В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Таким образом, приведенными специальными нормами пункта 3 ст. 3 Закона установлено исключение из общего правила об ограниченной ответственности участников общества по его обязательствам: в указанных случаях виновные лица, в том числе участники общества, могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по его обязательствам.

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве несостоятельность (банкротство) - это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Под денежным обязательством понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному ГК РФ, бюджетным законодательством Российской Федерации основанию. Обязательные платежи - это налоги, сборы и иные обязательные взносы, уплачиваемые в бюджет соответствующего уровня бюджетной системы Российской Федерации и (или) государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством Российской Федерации, в том числе штрафы, пени и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налогов, сборов и иных обязательных взносов в бюджет соответствующего уровня бюджетной системы Российской Федерации и (или) государственные внебюджетные фонды, а также административные штрафы и установленные уголовным законодательством штрафы.

По общему правилу юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом. Согласно статье 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено этим Законом.



Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату открытия конкурсного производства.

Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному ЦБ РФ, на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В целях участия в деле о банкротстве учитываются требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых не наступил, на дату введения наблюдения.

Для определения наличия признаков банкротства должника учитываются:

Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, подлежащие возмещению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.

Размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.



К другим помимо участников общества лицам, которые имеют право давать обязательные для ООО указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, относятся председатель и члены совета директоров (наблюдательного совета) общества (если такой орган образован в соответствии с уставом общества), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (президент, генеральный директор и др.), члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и др.), управляющий. Если в силу статей 40 и 42 Закона в качестве управляющего выступает организация, на основании пункта 3 ст. 3 Закона к субсидиарной ответственности привлекается именно организация, а не руководящие ею физические лица.

Кроме того, к лицам, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, следует отнести также хозяйственное товарищество или общество (полное товарищество, товарищество на вере, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество), являющееся основным по отношению к дочернему ООО. На данное обстоятельство прямо указывает статья 6 Закона (о дочерних обществах см. также статью 105 ГК РФ). К числу лиц, имеющих право давать обязательные для общества с ограниченной ответственностью указания или иным образом имеющих возможность определять его действия, могут быть отнесены, в зависимости от их правомочий в отношении общества, и иные лица из числа аффилированных лиц данного общества.

Пункт 3 ст. 3 Закона предполагает наличие причинной связи между действием (бездействием) лиц, которые вправе давать обязательные для общества с ограниченной ответственностью указания или иным образом имеют возможность определять его действия, и наступившей несостоятельностью (банкротством) данного хозяйственного общества. Конкретные же условия установления причинной связи между указанными действиями (бездействием) и наступившим банкротством Закон не называет. Поэтому в данном случае в соответствии со статьей 6 ГК РФ допустимо применение гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения (аналогии закона), в частности, акционерного законодательства. Так, абзац второй п. 3 ст. 3 Закона об акционерных обществах, регулирующий подобные отношения в акционерном обществе, исходит из того, что причинная связь в этом случае имеет место при наличии двух условий: а) если указанные выше лица использовали соответствующее право (возможность), чтобы побудить общество (в лице его органов) к принятию решений, влекущих конкретное юридически значимое действие (например, увеличение или уменьшение уставного капитала, выпуск долговых ценных бумаг, проведение реорганизации, совершение или отказ от совершения крупной сделки и т.п.); б) если указанные лица, располагая необходимыми информацией, опытом, техническими возможностями и т.п., заведомо знали, что их указание или иное воздействие на принятие органами управления общества соответствующего решения неизбежно повлечет его несостоятельность (банкротство).

Только при наличии причинной связи между действиями (бездействием) и наступившими последствиями (банкротством хозяйственного общества) возможна субсидиарная ответственность лиц, указанных в пункте 3 ст. 3 Закона. В этом случае кредитор (кредиторы) предъявляет требование ООО, являющемуся основным должником. Если общество отказывается удовлетворить требование кредитора или кредитор не получит от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, то это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную (дополнительную) ответственность (о субсидиарной ответственности см. статью 399 ГК РФ).

Своего рода "техническим" условием привлечения к субсидиарной ответственности лиц, указанных в пункте 3 ст. 3 Закона, является недостаточность имущества общества для удовлетворения требований кредиторов. Поэтому виновные в банкротстве общества лица не могут быть привлечены к имущественной ответственности по долгам общества, если последнее обладает собственным имуществом, достаточным для расчетов с кредиторами.

Пункт 4 ст. 3 Закона разграничивает гражданско-правовую ответственность государства и муниципальных образований, с одной стороны, и общества с ограниченной ответственностью - с другой, сохраняя традиционный принцип раздельной имущественной ответственности публично-правовых образований и юридических лиц.

Российская Федерация, субъекты Федерации и муниципальные образования не несут ответственность по обязательствам общества, равно как и общество не несет ответственности по обязательствам Российской Федерации, субъектов Федерации и муниципальных образований.

В соответствии со статьями 124 и 125 ГК РФ государство (Российская Федерация и республики, входящие в ее состав), государственные образования (края, области, автономная область, автономные округа, города федерального значения), а также муниципальные образования являются субъектами гражданского права и вправе в лице соответственно органов государственной власти и органов местного самоуправления в рамках установленной законами компетенции участвовать в отношениях, регулируемых гражданским законодательством. Юридические лица также самостоятельно участвуют в указанных отношениях. Поэтому публично-правовые образования и юридические лица в гражданских правоотношениях выступают как равные субъекты и не связаны обязательствами, кроме случаев, когда такие обязательства вытекают из договора или властного правоотношения (например, налогового).

Фирменное наименование и место нахождения общества

Статья 4 Закона воспроизводит основные правила, содержащиеся в статьях 54 и 87 ГК РФ о фирменном наименовании и месте нахождения коммерческой организации, в частности, общества с ограниченной ответственностью, конкретизируя их и вводя новые правила. В указанную статью были внесены изменения, связанные с вступлением в силу части четвертой ГК РФ.

Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках. Таким образом, в пункте 1 ст. 4 Закона установлены обязанность ООО иметь полное фирменное наименование и его право иметь сокращенное фирменное наименование. Под фирменным наименованием понимается наименование юридического лица, являющегося коммерческой организацией, которое определяется в его учредительных документах и включается в Единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица и служит индивидуализации этой организации в правоотношениях, субъектом которых она является.

Полное и сокращенное фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью в обязательном порядке должны быть зафиксированы на русском языке в уставе общества (ст. 12 Закона), а полное фирменное наименование - также в круглой печати общества (п. 5 ст. 2 Закона). Полное фирменное наименование общества обязательно должно содержаться в штампах и на бланках соответствующего общества (если указанные средства индивидуализации у него имеются). Помимо обозначения фирменного наименования на русском языке, которое является обязательным, общество вправе использовать его также на одном или нескольких языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Во втором абзаце п. 1 ст. 4 Закона установлены обязательные требования к содержанию полного и сокращенного фирменного наименования общества. Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.

Общество с ограниченной ответственностью вправе использовать любое фирменное наименование, не подпадающее под запреты, установленные в пункте 4 ст. 1473 ГК РФ. В фирменное наименование любого юридического лица не могут включаться:

Согласно пункту 3 ст. 1474 ГК РФ не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в Единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица.

Кроме того, фирменное наименование ООО не должно содержать слов и словосочетаний, на использование которых оно не имеет права (например, нельзя включить словосочетание "страховая компания" в фирменное наименование организации, устав которой не отвечает требованиям, предъявляемым к уставам такого типа организаций).

Включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования "Российская Федерация" или "Россия", а также слов, производных от них, допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном Правительством РФ.

В полное наименование общества обязательно должны быть включены слова "с ограниченной ответственностью", а в сокращенное - указанные слова или аббревиатура "ООО". Полное фирменное наименование общества может выглядеть, например, следующим образом: "Общество с ограниченной ответственностью "Завод полиграфической фольги". Сокращенное фирменное наименование в этом случае можно обозначить как "ООО "ЗПФ" или "Общество с ограниченной ответственностью "ЗПФ".

Фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества.

В настоящее время в фирменном наименовании общества с ограниченной ответственностью ни при каких обстоятельствах нельзя использовать аббревиатуру "Ltd" (в латинской транскрипции), "лимитед" (в русской транскрипции) либо соответствующую аббревиатуру в транскрипциях языков народов Российской Федерации.

Иные требования к фирменному наименованию общества устанавливаются Гражданским кодексом РФ. Фирменное наименование подлежит регистрации одновременно с государственной регистрацией общества с ограниченной ответственностью. После этого в соответствии со статьями 1473 и 1474 ГК РФ обществу принадлежит исключительное право на фирменное наименование, составляющее элемент его интеллектуальной собственности.

В соответствии с пунктами 1 и 2 ст. 1474 юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках.

Сокращенные фирменные наименования, а также фирменные наименования на языках народов Российской Федерации и иностранных языках защищаются исключительным правом на фирменное наименование при условии их включения в Единый государственный реестр юридических лиц.

Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается.

Начиная с 1 января 2008 г. (дата введения в действие части четвертой ГК РФ) права юридического лица на фирменное наименование определяются по правилам раздела VII ГК РФ.

Одновременно с введением в действие Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей с 1 июля 2002 г. вступил в силу Федеральный закон от 21 марта 2002 г. "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" <32>, которым были внесены изменения, в частности, в ГК РФ и Закон.

<32> СЗ РФ. 2002. N 12. Ст. 1093.

В действующей редакции пункт 2 ст. 4 Закона изложен в императивной норме: место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации. Поэтому в настоящее время отсутствует существовавшая прежде возможность установить в уставе общества, что местом его нахождения является не место государственной регистрации общества, а место постоянного нахождения его органов управления или основное место деятельности общества. Это связано с унификацией норм гражданского законодательства.

По-новому сформулирован и пункт 2 ст. 54 ГК РФ, согласно которому место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации; других вариантов ГК РФ не допускает. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. На этих же правилах основана формулировка пункта 2 ст. 8 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, определяющего место государственной регистрации.

Место нахождения общества с ограниченной ответственностью имеет значение для осуществления его прав и обязанностей в сфере гражданского, административного, трудового и ряда других отраслей права, гражданского, арбитражного процесса. Например, статья 316 ГК РФ связывает место исполнения денежного обязательства с местом нахождения юридического лица - кредитора в момент возникновения обязательства; согласно общему правилу статьи 35 Арбитражного процессуального кодекса РФ иск предъявляется в арбитражный суд субъекта Федерации по месту нахождения ответчика.

Отметим еще одно обстоятельство. Федеральный закон от 21 марта 2002 г. "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" исключил из статьи 4 Закона пункт 3, возлагавший на общество обязанности иметь почтовый адрес и уведомлять об его изменении органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц.

Почтовый адрес может совпадать с местом нахождения общества, но может быть и иным. Указывать почтовый адрес в уставе общества с ограниченной ответственностью вряд ли целесообразно, так как при изменении такого адреса требуются и изменения устава.

Филиалы и представительства общества

Статья 5 Закона, посвященная филиалам и представительствам общества с ограниченной ответственностью, основана на нормах статьи 55 ГК РФ, но при этом конкретизирует и развивает их. Правила, установленные в статье 5, почти полностью совпадают с соответствующими нормами акционерного законодательства Российской Федерации (ст. 5 Закона об акционерных обществах).

Общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

В пункте 1 ст. 5 Закона предусмотрено общее правомочие обществ с ограниченной ответственностью на создание филиалов и открытие представительств для обеспечения благоприятных условий деятельности соответствующего общества и защиты его интересов вне места нахождения общества (о месте нахождения общества см. пункт 2 ст. 4 Закона). Филиалы и представительства являются обособленными структурными подразделениями создавшего их общества. В отличие от представительств, филиалы вправе осуществлять все или часть функций общества с ограниченной ответственностью, в том числе и представлять общество во внешних отношениях, защищать его интересы.

Создание филиалов и открытие представительств общества с ограниченной ответственностью отнесено к компетенции общего собрания участников общества. Это означает, что иным органом управления общества соответствующее решение принято быть не может (если в обществе не образован совет директоров и уставом общества к компетенции этого органа не отнесено решение соответствующих вопросов). Решение общего собрания о создании филиала или об открытии представительства общества должно быть принято квалифицированным большинством голосов, установленным пунктом 1 ст. 5 Закона. При этом уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего количества голосов участников общества, необходимого для принятия такого решения.

Создание обществом филиалов и открытие представительств на территории Российской Федерации осуществляются с соблюдением требований Закона и иных федеральных законов, а за пределами территории Российской Федерации - также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создаются филиалы или открываются представительства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

Таким образом, если филиал или представительство общества с ограниченной ответственностью создаются на территории Российской Федерации, их создание осуществляется по правилам, установленным ГК РФ (ст. 55), Законом и иными федеральными законами. Под "иными" федеральными законами прежде всего следует понимать специальные акты гражданского законодательства, регулирующие специфические сферы деятельности, в частности банковскую, страховую, инвестиционную деятельность, производство сельскохозяйственной продукции.

Если же филиал или представительство будут действовать за пределами Российской Федерации, то, по общему правилу, при их создании (открытии) должны быть соблюдены не только нормы указанных федеральных законов, но и законодательство соответствующего иностранного государства. Иные правила могут быть предусмотрены международными договорами Российской Федерации, нормы которых обладают приоритетом по отношению к нормам национального права. Напомним, что международный договор представляет собой международное соглашение, заключенное с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится такое соглашение в одном или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования. Основные правила о международных договорах Российской Федерации установлены Федеральным законом от 15 июля 1995 г. "О международных договорах Российской Федерации" <33>.

<33> СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2757; 2007. N 49. Ст. 6079.

Пункт 2 ст. 5 Закона содержит определение филиала общества с ограниченной ответственностью, совпадающее с определением филиала юридического лица, установленным в пункте 2 ст. 55 ГК РФ: филиалом общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Функции филиала фиксируются в положении о нем. Филиал общества является не юридическим лицом, а обособленным структурным подразделением общества, расположенным вне места его нахождения.

Определение представительства ООО, приведенное в пункте 3 ст. 5 Закона, воспроизводит пункт 1 ст. 55 ГК РФ: представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту.

На представительства общества, являющиеся его структурными подразделениями и действующие на основании утверждаемых обществом положений, не распространяются правила статьи 184 ГК РФ о коммерческом представительстве, которое возникает в силу договора.

Филиал и представительство общества не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных обществом положений. Филиал и представительство наделяются имуществом создавшим их обществом.

Филиалы и представительства ООО, являясь подразделениями создавшего (открывшего) их хозяйственного общества, не приобретают права юридического лица. Имущество, переданное филиалу или представительству создавшим их обществом, является частью имущества создавшего их ООО. Его стоимость отражается в отдельном балансе филиала или представительства и учитывается в составе консолидированной бухгалтерской отчетности соответствующего общества.

В соответствии со статьей 19 Налогового кодекса РФ налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица, на которых в соответствии с этим Кодексом возложена обязанность уплачивать соответственно налоги и (или) сборы. Поэтому филиалы и представительства, не являясь самостоятельными организациями, непосредственно не являются налогоплательщиками и плательщиками сборов. При этом в порядке, предусмотренном НК РФ, филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций исполняют обязанности этих организаций по уплате налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов и иных обособленных подразделений.

Положения о филиалах и представительствах общества, как и иные его внутренние документы, утверждаются общим собранием участников общества, причем утверждение указанных документов отнесено Законом к исключительной компетенции общего собрания (п. 2 ст. 33 Закона). Если общество систематически создает филиалы и открывает представительства или имеет много таких подразделений, общие правила их создания (открытия) и прекращения деятельности можно установить в локальном акте типа общего положения о территориальных филиалах и представительствах соответствующего общества. В положениях же о конкретных филиалах и представительствах общества целесообразно регулировать следующие основные отношения: территориальные пределы деятельности подразделения; основы статуса подразделения; функции, цели и направления деятельности (для филиалов); основные права подразделения; права и обязанности общества по отношению к подразделению; организацию управления подразделением; охрану труда; имущество, финансы и отчетность; правила ликвидации подразделения.

Руководители филиалов и представительств назначаются обществом и выступают от имени и в интересах создавшего данные подразделения общества с ограниченной ответственностью на основании доверенности. Поскольку руководители указанных обособленных подразделений относятся к категории работников общества, постольку они назначаются на должность и освобождаются от должности единоличным исполнительным органом общества. Этот же орган выдает руководителям филиалов и представительств доверенности, на основании которых они действуют (ст. 40 Закона). Если доверенность оформлена в виде отдельного документа с названием "доверенность", ее подписывает единоличный исполнительный орган общества.

Соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) обязательно должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах общества, положении о филиале (представительстве) и т.п. либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных статьей 187 ГК РФ (п. 20 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8).

Филиалы и представительства общества осуществляют свою деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество.

Филиалы и представительства ООО не вправе выступать в гражданских правоотношениях от своего имени. Они всегда действуют только от имени создавшего их хозяйственного общества. Так, Пленум ВАС РФ Постановлением от 2 декабря 1993 г. "Об участии в арбитражном процессе обособленных подразделений юридических лиц" <34> установил: при возникновении споров по обязательствам юридических лиц претензии и исковые требования не могут предъявляться от имени филиалов и представительств либо к филиалам и представительствам. В случаях, когда филиалам и представительствам предоставлено право осуществлять в арбитражном процессе полномочия стороны по делу, указанные подразделения выступают от имени соответствующего юридического лица, и взыскания производятся арбитражным судом с юридического лица либо в пользу юридического лица.

<34> Вестник ВАС РФ. 1994. N 3. С. 51.

Подсудность спора в таких случаях является альтернативной и определяется по правилам пункта 5 ст. 36 АПК РФ: иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его филиала, представительства, расположенных вне места нахождения юридического лица, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения юридического лица или его филиала, представительства.

К исковому заявлению, подписанному руководителем обособленного подразделения, должна быть приложена доверенность (копия доверенности) юридического лица, подтверждающая полномочия руководителя филиала (представительства) на подписание искового заявления от имени юридического лица (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14 мая 1998 г. N 34 "О рассмотрении исков, вытекающих из деятельности обособленных подразделений юридических лиц" <35>).

<35> Российская газета. 1998. 16 июня.

Филиалы и представительства ООО не могут являться субъектами имущественной ответственности: они не обладают собственным имуществом и правами юридического лица. По всем обязательствам, возникающим из деятельности указанных подразделений, гражданско-правовую ответственность несет создавшее их хозяйственное общество.

В пункте 5 ст. 5 Закона установлено обязательное требование к содержанию устава общества с ограниченной ответственностью, которое применяется в случае создания данным обществом филиала и (или) открытия представительства (о содержании устава общества см. пункт 2 ст. 12 Закона). Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах представляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

Сведения о филиалах и представительствах общества фиксируются в едином государственном реестре юридических лиц при государственной регистрации вновь созданного общества с ограниченной ответственностью или при государственной регистрации изменений и дополнений устава общества.

Все изменения устава, связанные с переменой сведений о филиалах и представительствах общества, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Указанные изменения вступают в силу для третьих лиц не с момента их государственной регистрации, а с момента уведомления регистрирующего органа. Поскольку руководство текущей деятельностью общества с ограниченной ответственностью осуществляет его единоличный исполнительный орган и обязанность уведомления регистрирующего органа об изменении указанных выше сведений не отнесена к компетенции иных органов общества, постольку именно единоличный исполнительный орган общества обязан обеспечить представление регистрирующему органу сообщений об изменениях в уставе сведений о филиалах и представительствах.

Дочерние и зависимые общества

Статья 6 Закона, посвященная дочерним и зависимым обществам, основана на правилах, установленных в статьях 105 и 106 ГК РФ. В ней предусмотрено право общества с ограниченной ответственностью иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества, наделенные правами юридического лица, а также воспроизводятся нормы ГК РФ о дочерних и зависимых обществах. Аналогичную статью содержит и Закон об акционерных обществах (ст. 6). Дочерние и зависимые общества на территории Российской Федерации могут создаваться в соответствии с ГК РФ, Законом и другими федеральными законами (например, Законом об акционерных обществах), а на территории иностранного государства - в соответствии с указанными федеральными законами и требованиями законодательства соответствующего иностранного государства, если международным договором не установлены иные правила.

Право создания ООО дочерних хозяйственных обществ предполагает, что данное общество может выступать в качестве участника с преобладающей долей голосов в органе управления акционерного общества, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью.

Наличие у общества дочерних и зависимых обществ предъявляет особые требования к ведению основным обществом бухгалтерского учета и отражается в его бухгалтерской отчетности. В таких случаях помимо собственного бухгалтерского отчета ООО, имеющего дочерние общества, составляется также сводная бухгалтерская отчетность, включающая показатели отчетов таких обществ, находящихся на территории Российской Федерации и за ее пределами, в порядке, устанавливаемом Минфином России. Сводная бухгалтерская отчетность - это система показателей, отражающих финансовое положение на отчетную дату и финансовые результаты за отчетный период группы взаимосвязанных организаций, сформированная в соответствии с Методическими рекомендациями по составлению и представлению сводной бухгалтерской отчетности, утвержденными Приказом Минфина России от 30 декабря 1996 г. N 112 <36>.

<36> Экономика и жизнь. 1997. N 16; Финансовая газета. 1999. N 29.

Сводная бухгалтерская отчетность объединяет бухгалтерскую отчетность головной организации и ее дочерних обществ, а также включает данные о зависимых обществах. По отношению к дочерним обществам головная организация выступает как основное общество, по отношению к зависимым обществам - как преобладающее (участвующее) общество.

Бухгалтерская отчетность дочернего общества объединяется в сводную бухгалтерскую отчетность, если: головная организация обладает более чем 50% голосующих акций акционерного общества или более чем 50% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью; головная организация имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, в соответствии с заключенным между головной организацией и дочерним обществом договором; в случае наличия у головной организации иных способов определения решений, принимаемых дочерним обществом.

Данные о зависимых обществах включаются в сводную бухгалтерскую отчетность, если головная организация имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Особенности формирования сводной бухгалтерской отчетности устанавливаются Минфином России на основе ПБУ 4/99 "Бухгалтерская отчетность организации", утвержденного Приказом Минфина России от 6 июля 1999 г. N 43н <37>. Такая отчетность составляется по формам, разработанным головной организацией исходя из указанного Положения на основе типовых форм бухгалтерской отчетности.

<37> Финансовая газета. 1999. N 34; 2006. N 46.

Пункт 2 ст. 6 Закона содержит понятие дочернего общества, соответствующее понятию, установленному в статье 105 ГК РФ. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Следовательно, главным для признания общества дочерним является наличие возможности у другого (основного) хозяйственное общества или товарищества определять принимаемые дочерним обществом решения. Гражданский кодекс РФ (ст. 105) и Закон прямо называют два условия, при наличии любого из которых решения дочернего общества определяются основным: 1) преобладающее участие основного общества или товарищества в уставном капитале дочернего; 2) наличие гражданско-правового договора между основным обществом или товариществом и дочерним.

Упомянутые нормы допускают возможность существования и иных способов определять решения, принимаемые дочерним обществом. Пленум ВС РФ и Пленум ВАС РФ в Постановлении от 1 июля 1996 г. N 6/8 определили, что взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, в том числе применительно к отдельной сделке, в случаях, когда основное общество имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания.

Под преобладающим участием в уставном капитале дочернего общества следует понимать такое участие основного общества, при котором решение органов управления дочернего общества заведомо не может быть принято, если голоса, принадлежащие основному обществу, поданы против соответствующего решения. Конкретный размер преобладающего участия не определен ни ГК РФ, ни Законом. Во всяком случае, преобладающее участие имеет место, когда основное общество обладает более чем 50% голосующих акций акционерного общества или более чем 50% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Однако этим характеристика преобладающего участия не исчерпывается, и наличие отношений "основное - дочернее" необходимо определять в каждом отдельном случае на основе анализа положений уставов, заключенных между обществами договоров, других документов.

Договором, в силу которого могут определяться решения, принимаемые дочерним обществом, может быть любой договор, не противоречащий законодательству Российской Федерации, в том числе смешанный договор (о таких договорах см. пункт 3 ст. 421 ГК РФ).

Согласно статье 105 ГК РФ и пункту 2 ст. 6 Закона основное хозяйственное общество или товарищество может определять решения дочернего общества не только в силу преобладающего участия в его уставном капитале или в силу договора. Это возможно, например, путем включения представителей основного общества в состав участников или в совет директоров (наблюдательный совет) дочернего общества; прямого установления в уставе дочернего общества правила о том, что основное общество имеет право давать обязательные для исполнения дочерним обществом указания, и т.п.

В пункте 3 ст. 6 Закона имущественная ответственность дочернего общества отграничена от ответственности основного: дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (товарищества).

Если по основаниям, указанным в пункте 2 ст. 6 Закона, основное общество вправе давать обязательные для дочернего общества указания по конкретным сделкам, основное общество несет солидарную с дочерним обществом ответственность по заключенным им сделкам. В таких случаях оба юридических лица привлекаются в качестве соответчиков по делу в порядке, установленном процессуальным законодательством (о солидарной ответственности см. статью 322 ГК РФ).

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества (товарищества) последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам. Банкротство дочернего общества, наступившее по вине основного общества (товарищества), влечет субсидиарную ответственность основного только при установлении причинной связи между действиями (бездействием) основного общества и наступившим банкротством дочернего общества.

Участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.

Убытки, понесенные участниками дочернего общества по вине основного общества (товарищества), должны быть возмещены последним, если основному обществу заведомо было известно, что его указания приведут к возникновению убытков у дочернего общества <38>.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" в новой редакции (под ред. М.Ю. Тихомирова) включен в информационный банк согласно публикации - Издательство Тихомирова М.Ю., 2007.

<38> См.: Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" в новой редакции. 2-е изд., с изм. и доп. / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2008 - 2009 (http://www.urkniga.ru).

Право требовать возмещения указанных убытков принадлежит только участникам дочернего общества.

В пункте 4 ст. 6 Закона содержится определение зависимого хозяйственного общества, основанное на положениях пункта 1 ст. 106 ГК РФ.

Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более 20% уставного капитала первого общества.

Дочернее и зависимое хозяйственные общества обладают схожестью правовой природы и оснований возникновения. Отличия зависимого общества от дочернего состоят в следующем: а) основным по отношению к зависимому обществу может выступать только хозяйственное общество (общество с ограниченной или дополнительной ответственностью либо акционерное общество), в то время как основным по отношению к дочернему обществу может являться не только хозяйственное общество, но и полное или коммандитное товарищество; б) зависимое хозяйственное общество возникает, если другое хозяйственное общество, например общество с ограниченной ответственностью, приобрело более 20% его уставного капитала, в то время как для возникновения общества, которое будет являться дочерним, законодательство не предусматривает конкретного размера преобладающего участия основного общества (товарищества) в его уставном капитале (п. 2 ст. 6 Закона).

Общество, которое приобрело более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.

По общему правилу, отличающему ООО от АО (ст. 92 Закона об акционерных обществах), первое не обязано систематически публиковать в органах печати информацию о своей деятельности (ст. 49 Закона). Однако норма абзаца второго п. 4 ст. 6 Закона предусматривает из него исключение. Если общество с ограниченной ответственностью выступило в качестве преобладающего, участвующего общества, то о возникновении отношений зависимости такое общество обязано немедленно опубликовать соответствующую информацию в порядке, предусмотренном рассматриваемым пунктом.

В соответствии с Приказом ФНС России от 16 июня 2006 г. N САЭ-3-09/355@ "Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации" <39> сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с законодательством о государственной регистрации, публикуются в журнале "Вестник государственной регистрации".

<39> БНА. 2006. N 6.

Библиография

Комментарий к Федеральному закону "О валютном регулировании и валютном контроле". Изд. 2-е, доп. и перераб. / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2006.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части первой) (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2005 (издание третье, исправленное, дополненное и переработанное).

Комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ / Под ред. О.Н. Садикова. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 1997.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" в новой редакции (под ред. М.Ю. Тихомирова) включен в информационный банк согласно публикации - Издательство Тихомирова М.Ю., 2007.

Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" в новой редакции. 2-е изд., с изм. и доп. / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2008 - 2009.

Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М.: Азъ, 1993.