Мудрый Юрист

Правовой режим депозитных счетов нотариусов, занимающихся частной практикой

Павлова Мария Алексеевна, заместитель начальника отдела правового обеспечения банковских операций ООО КБ "Альба Альянс".

Согласно действующему законодательству нотариусы, занимающиеся частной практикой, обладают правом на открытие расчетных счетов, а также депозитных счетов. В статье раскрываются особенности депозитных счетов, открываемых нотариусами, проводится сравнение правового режима данного счета с расчетным счетом нотариуса.

Ключевые слова: банковский счет, депозитные счета нотариусов, Банк России, Федеральная налоговая служба, противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Deposit accounts of notaries engaged in private practice

M.A. Pavlova

In accordance with the current legislation the notaries engaged in private practice have the right to open settlement accounts and also deposit accounts. The article reveals peculiarities of deposit accounts opened by notaries, makes comparison of legal regime of this account and settlement account of a notary, considers practice problems of opening of deposit accounts of notaries.

Key words: banking account, deposit accounts of notaries, Bank of Russia, Federal Tax Service, counteraction of legalization (laundering) of revenues received by criminal way and financing of terrorism.

Инструкция Банка России от 14 сентября 2006 г. N 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)" (далее - Инструкция N 28-И) предусматривает право нотариусов, судов, подразделений судебных приставов, правоохранительных органов открывать депозитные счета для зачисления денежных средств, поступающих во временное распоряжение, при осуществлении ими установленной законодательством РФ деятельности.

В правоприменительной банковской практике больше всего сложностей возникает при открытии счетов нотариусам, занимающимся частной практикой.

С одной стороны, они обладают правом на открытие расчетных счетов в любом банке в целях распоряжения своим доходом <1>.

<1> Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом (ст. 8 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1993. N 10. Ст. 357).

С другой стороны, находящиеся на депозитных счетах нотариуса, занимающегося частной практикой, денежные средства не являются его доходом <2>. Таким образом, на указанном депозитном счете подлежат хранению отдельно от собственных денежных средств нотариуса чужие денежные средства одного или более лиц.

<2> Право нотариуса открывать расчетный и иные счета установлено ст. 23 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1.

Возникает логичный вопрос о правовом режиме депозитных счетов нотариусов исходя из требований действующего законодательства, а также нормативных актов Банка России.

В Инструкции N 28-И депозитный счет нотариуса поименован как банковский счет. К сожалению, банковское законодательство не определяет понятия "банковский счет". Данный термин следует из ст. 11 части первой Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ), установившей, что счетами признаются расчетные, текущие и иные счета в банках, которые:

  1. открыты на основании договора банковского счета;
  2. на которые зачисляются денежные средства;
  3. с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предприятий, нотариусов, занимающихся частной практикой.

Соответствует ли указанным критериям депозитный счет нотариусов?

Первому из вышеуказанных признаков депозитный счет нотариусов соответствует. Исходя из положений п. 2.1 Инструкции N 28-И, относящей депозитный счет нотариуса к банковским счетам, данный счет открывается на основании договора банковского счета <3>.

<3> Пункт 1.2 Инструкции Банка России от 14 сентября 2006 г. N 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)" // Вестник Банка России. 2006. N 57.

Соответствие депозитного счета нотариуса второму критерию, оговоренному в ст. 11 НК РФ, обусловливается тем, что основной функцией указанного счета является зачисление на него денежных средств, поступающих во временное распоряжение нотариуса (при осуществлении ими установленной законодательством РФ деятельности и в установленных законодательством РФ случаях).

Поскольку целью открытого депозитного счета является осуществление расчетов должника с третьими лицами (кредиторами должника) по поводу получения ими суммы долга в безналичном порядке <4> либо при помощи снятия наличных денежных средств <5>, полагаем, что и третий признак, установленный в ст. 11 НК РФ, является соблюденным.

<4> Бакшеева Ю.Н. Исполнение вексельного обязательства внесением денежных средств в депозит нотариуса // Право и экономика. 2009. N 7.
<5> О наличии такой проблемы в своей время утверждала Ассоциация Российских банков. См.: письмо АРБ от 27 октября 2010 г. N А-02/5-819 "О депозитных счетах нотариусов" // Текст письма размещен на сайте Ассоциации Российских Банков в Internet (http://www.arb.ru).

Таким образом, депозитные счета обладают всеми обязательными признаками счета. Следовательно, банк и владелец счета обязаны сообщать в налоговый орган об открытии, закрытии и изменении реквизитов данных счетов согласно требованиям ст. 23 и 86 НК РФ.

При этом налоговый орган не может идентифицировать открытие именно депозитного, а не расчетного счета нотариуса, так как, во-первых, оба этих счета открываются на одном балансовом счете, а во-вторых, форма уведомления налогового органа об открытии (закрытии) счета, об изменении реквизитов счета, утвержденная Федеральной налоговой службой РФ <6>, не предусматривает название счета или специальной (отдельной) формы для сообщения в отношении депозитного счета нотариуса.

<6> См.: Приказ Федеральной налоговой службы от 28 сентября 2009 г. N ММ-7-6/475@ "Об утверждении форм сообщений банка об открытии (закрытии) счета, об изменении реквизитов счета" // Российская газета. N 241. 16 декабря. 2009.

Вместе с тем депозитный счет нотариуса обладает значительными особенностями. Действительно, указанные счета открываются на основании банковского счета, но средства на них хранятся чужие, не принадлежащие нотариусу. Сущность указанного счета и заключается в аккумуляции не принадлежащих нотариусу денежных средств.

Не имея возможности квалифицировать открытый счет как расчетный или депозитный, налоговый орган вправе расценить счет как расчетный и осуществлять по нему различные ограничительные процедуры, например приостановление операций по указанному счету, обращать взыскание на денежные средства, находящиеся на депозитном счете нотариуса, и так далее <7>.

<7> Например, согласно п. 6 ст. 76 НК РФ решение налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в банке подлежит безусловному исполнению банком.

Таким образом, нечеткое законодательное закрепление режима данного счета может привести на практике к крайне негативным последствиям - возможности взыскания задолженности по налогам и сборам за счет денежных средств, находящихся на депозитном счете. В случае бесспорного списания налоговым органом (либо службой судебных приставов) задолженности самого нотариуса возникает конфликтная ситуация между налоговым органом, банком, нотариусом, должником и кредитором.

Следует также учесть, что банк может не располагать точной информацией о принадлежности конкретным кредиторам денежных средств, вносимых на такой депозитный счет. Более того, даже располагая совершенно конкретной информацией о реальном владельце денежных средств, у банка имеется четко установленная законодательством обязанность по исполнению поручений налогового органа или постановления судебного пристава о взыскании денежных средств с данного счета <8>.

<8> Пункт 4 ст. 46 НК РФ предусматривает, что поручение налогового органа на перечисление сумм налога в бюджетную систему Российской Федерации направляется в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, и подлежит безусловному исполнению банком.

Относительно указанной проблемы Министерство финансов РФ опубликовало следующие разъяснения.

Во-первых, учитывая что депозитный счет нотариуса, на который зачисляются денежные средства, поступающие во временное распоряжение, при осуществлении им установленной законодательством РФ деятельности и в установленных законодательством РФ случаях, открывается на основании договора банковского счета, то банк в силу п. 1 и п. 4 ст. 86 НК РФ обязан сообщить в соответствующий налоговый орган об открытии (закрытии), изменении реквизитов такого счета <9>.

<9> Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 8 апреля 2010 г. N 03-02-07/1-150 // СПС "КонсультантПлюс".

Во-вторых, Министерство финансов РФ полагает, что "при принятии налоговым органом решений о взыскании налога и применении обеспечительной меры в виде приостановления операций по счетам в банках в отношении нотариусов, занимающихся частной практикой, следует учитывать, что денежные средства, находящиеся на депозитном счете нотариуса, поступают во временное распоряжение для передачи их кредиторам и не являются имуществом нотариуса" <10>.

<10> Там же.

Подобная формулировка не только не отменяет, а, наоборот, позволяет налоговым органам приостанавливать операции по счетам, на которых находятся денежные средства, не являющиеся доходом или имуществом нотариуса. На наш взгляд, учитывая правовой режим депозитного счета нотариуса, при котором владелец счета не является собственником находящихся на нем денежных средств, подобное право налоговых органов категорически недопустимо.

Приведенное выше разъяснение Министерства финансов РФ не разрешает коллизию нормативного правового акта (НК РФ) и нормативного акта Банка России (Инструкции N 28-И), а, наоборот, еще больше осложняет ситуацию и предоставляет налоговому органу самому принимать решение о взыскании денежных средств или приостановлении операций по депозитному счету нотариуса. Подобный подход, по нашему мнению, порождает риск коррупции среди руководителей налоговых органов, так как позволяет налоговому органу принимать решение, не основываясь на нормах закона, а руководствуясь личными соображениями.

Позиция Банка России по данным вопросам была высказана еще в 2008 г. Ее суть состоит в том, что действующее федеральное законодательство не содержит специального правового регулирования режима депозитного счета нотариуса и что особенности обслуживания депозитного счета нотариуса должны быть отражены в заключаемом между кредитной организацией и нотариусом договоре.

Кроме того, установление иммунитета данных счетов, предусматривающего возможность обращения взыскания на денежные средства, находящиеся на них по обязательствам нотариуса (в том числе в сфере налоговых правоотношений), возможно только на уровне федерального закона, а не на уровне нормативных актов Банка России ввиду отсутствия у последнего соответствующих полномочий <11>.

<11> См.: Информационное сообщение ЦБР от 22 октября 2008 г. "Ответы и разъяснения по некоторым вопросам, связанным с ведением бухгалтерского учета и составлением финансовой отчетности" // СПС "КонсультантПлюс".

В отсутствие специального регулирования счета публичного депозита нотариуса на практике возникает юридическая неопределенность в отношении правового режима денежных средств на таком счете по целому ряду аспектов (обращение взыскания по личным долгам нотариуса, смерть нотариуса, зачет встречных требований банка и клиента, основания списания денежных средств со счета и др.) <12>.

<12> Проект Концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках // Вестник гражданского права. 2009. N 2.

Учитывая многочисленные запросы кредитных организаций по данному вопросу, Банк России издал разъяснения, в которых подчеркнул, что он не имеет законодательно установленных полномочий по принятию нормативных актов, определяющих режим депозитного счета нотариуса. Отмечено также, что кредитная организация, открывающая депозитный счет нотариуса, вправе в соответствующем договоре с нотариусом определить режим данного счета с учетом законодательно установленных требований <13>.

<13> Письмо Банка России от 8 декабря 2010 г. N 18-1-2-9/1558 "О депозитных счетах нотариусов" // СПС "КонсультантПлюс".

Однако если Банк России не обладает соответствующими полномочиями, откуда полномочия по определению режима депозитного счета нотариуса у кредитных организаций? При этом нельзя не учитывать, что на основании ст. 858 ГК РФ по общему правилу ограничение прав клиента на распоряжение денежными средствами, находящимися на счете, не допускается (за исключением наложения ареста на денежные средства, находящиеся на счете, или приостановления операций по счету в случаях, предусмотренных законом). Исходя из положений ст. 858 ГК РФ законодательство не предоставляет возможность кредитным организациям контролировать использование нотариусом находящихся на депозитном счете денежных средств. Такая неопределенность создает базу для злоупотреблений нотариусами и недобросовестного использования ими денежных средств, им не принадлежащих <14>.

<14> Буркова А.Ю. Депозит нотариуса // Адвокат. 2007. N 10.

В результате решение подобной проблемы уже нашло свое отражение в Концепции развития гражданского законодательства РФ, где говорится, что "законодательство должно предусматривать регулирование публичного депозитного счета нотариуса и суда. По договору публичного депозитного счета могут осуществляться только некоторые операции, оправданные целевым характером счета, и на средства, находящиеся на таком счете, не может быть обращено взыскание" <15>.

<15> Вестник ВАС РФ. 2009. N 11.

Банк России также подчеркивает, что Инструкция Банка России от 14 сентября 2006 г. N 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)" указывает на существование такого вида счета, как депозитный счет нотариуса, определяет перечень документов, необходимых для его открытия, но не определяет вид гражданско-правового договора, который кредитная организация заключает с нотариусом для целей открытия данного счета.

Имеется еще один аспект указанной проблемы. Кредитные организации обязаны идентифицировать лиц, находящихся у них на обслуживании, а также их выгодоприобретателей <16>. Соответственно, при открытии банковского счета банки обязаны осуществить идентификацию нотариуса как владельца депозитного счета, а затем идентифицировать всех лиц, в пользу которых будет осуществляться зачисление денежных средств на депозитный счет нотариуса.

<16> Пункты 2 и 3 ст. 7 ФЗ от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" // Российская газета. N 151. 9 августа. 2001.

Резюмируя, приходим к следующим выводам.

  1. Необходимо на уровне федерального законодательства предусмотреть запрет на приостановление операций и взыскание денежных средств с депозитных счетов нотариуса путем внесения изменений в НК РФ, ФЗ от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" и иные нормативные правовые акты.
  2. В целях противодействия легализации (отмыванию) денежных средств, полученных преступным путем, и финансированию терроризма необходимо закрепить обязанность банков идентифицировать не только нотариуса при открытии депозитного счета, но и последующих выгодоприобретателей, в пользу которых на счет будут перечислены денежные средства, путем внесения дополнений в Положение Банка России от 19 августа 2004 г. N 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".
  3. В целях надлежащего исполнения банками обязанности по идентификации не только клиентов, но и выгодоприобретателей, необходимо в Основах законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 закрепить за нотариусами обязанность представлять в банк, в котором открыт депозитный счет, сведения (документы), необходимые для идентификации лица, в пользу которого на депозитный счет нотариуса поступили денежные средства.