Мудрый Юрист

Депозитарный учет закладной

Ефимова Ольга Владимировна, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин юридического факультета ГОУ ВПО "МГПУ", кандидат юридических наук, доцент.

В статье рассматриваются актуальные вопросы соотношения правовых явлений: закладной и депозитарного учета, с учетом того, что закладная не может рассматриваться как инструмент профессионального рынка ценных бумаг, учитывая, что неэмиссионные ценные бумаги имеют казуальную природу. Выводы, изложенные автором, могут быть использованы в правоприменительной практике.

Ключевые слова: закладная, ипотека, депозитарий, депозитарный учет, ценная бумага.

Depositary record of mortgage bond

O.V. Efimova

The article considers topical issues of correlation of legal phenomena: mortgage bond and depositary record taking into account that mortgage cannot be considered as an instrument of professional market of securities as non-emission securities have causal nature. The conclusions made in the article can be used in law-application practice.

Key words: mortgage bond, mortgage, depositary, depositary records, security.

Федеральным законом от 22 декабря 2008 г. N 264-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об ипотеке (залоге недвижимости)" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" <1> была предусмотрена возможность депозитарного учета закладной депозитариями.

<1> Российская газета. N 265. 2008.

Указанная новелла имеет как свои плюсы, так и минусы.

Минусы вызваны как экономическими соображениями (деятельность депозитариев отнюдь не бесплатная, значит, это увеличит стоимость закладной), так и имеющимися коллизиями в законодательстве РФ.

Основные положения, определяющие основы депозитарной деятельности и депозитария, изложены в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) <2>.

<2> Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" // Собрание законодательства РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.

По мнению некоторых ученых, то обстоятельство, что указанный Закон о рынке ценных бумаг в основном регулирует обращение бездокументарных ценных бумаг, не мешает осуществлять депозитарную деятельность в отношении закладных <3>. В обоснование данной позиции делается отсылка на ст. 1 Закона о рынке ценных бумаг, которой определяется сфера распространения данного Закона и на иные ценные бумаги в случаях, предусмотренных соответствующими федеральными законами. Также в Положении о депозитарной деятельности в Российской Федерации (утв. Постановлением ФКЦБ от 16.10.1997 N 36) <4> указано, что оно распространяется как на эмиссионные, так и на неэмиссионные, как на бездокументарные, так и на документарные ценные бумаги.

<3> Гришаев С.П. Комментарий к Закону "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (подготовлен для системы "КонсультантПлюс", 2010).
<4> Об утверждении Методических рекомендаций по применению профессиональными участниками рынка ценных бумаг Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)": распоряжение ФКЦБ РФ от 26 февраля 1999 г. N 195-р // Вестник ФКЦБ России. 1999. N 2.

Однако ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг определяет депозитарную деятельность как оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги.

Объектом указанных депозитарных услуг выступают сертификаты ценных бумаг. Исходя из анализа понятия сертификата, предложенного законодателем в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг, можно сделать однозначный вывод, что этот документ предназначен только для удостоверения совокупности прав в отношении эмиссионных ценных бумаг.

Согласно ст. 16 данного Закона эмиссионные ценные бумаги бывают только именные и на предъявителя. При этом именная ценная бумага может быть только бездокументарной, а ценная бумага на предъявителя - документарная.

Соотносятся ли данные требования Закона о рынке ценных бумаг с положениями Закона об ипотеке?

В соответствии с п. 2 ст. 13 Федерального закона от 16 июля 1998 г. N 102 "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (далее - Закон об ипотеке) <5> закладная является именной ценной бумагой.

<5> Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102 "Об ипотеке (залоге недвижимости)" // Собрание законодательства РФ. 1998. N 29. Ст. 3400.

Анализ положений п. 1 ст. 14 (содержание закладной) позволяет сделать вывод об исключительно документарном существовании данной закладной. На это нам прямо указывает подп. 1 п. 1 ст. 14. Кроме того, абз. 2 п. 3 ст. 14 гласит, что "все листы закладной составляют единое целое. Они должны быть пронумерованы, прикреплены один к другому, заверены подписью должностного лица и скреплены печатью органа, осуществляющего государственную регистрацию прав".

Соответственно наблюдается определенная коллизия между нормами Закона о рынке ценных бумаг и нормами Закона об ипотеке и Положения о депозитарной деятельности. Закладная - безусловно, документарная ценная бумага. Казалось бы, ну и что, ведь Положение о депозитарном учете тоже распространяется на документарные ценные бумаги. Однако объектом депозитарной деятельности (в том числе), как было сказано выше, может быть только сертификат, который применим только в отношении бездокументарных ценных бумаг. В соответствии с п. 8 ст. 13 Закона об ипотеке закладная может быть передана депозитарию для ее учета. Но, как видим, депозитарий не может осуществлять хранение закладной. Как же быть? Представляется необходимым внести изменения в ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг и расширить объект депозитарной деятельности до документарных ценных бумаг.

В чем смысл депозитарного учета для закладной, так ли он ей необходим? Представляется, что ответ на данный вопрос утвердительный в силу следующих обстоятельств.

Передача прав по данной ценной бумаге имеет собственное своеобразие, отличное от общих положений, изложенных в ст. 146 ГК РФ.

Закладная в силу прямого законодательного установления является именной ценной бумагой согласно п. 2 ст. 13 Закона об ипотеке. В соответствии со ст. 146 ГК РФ передача прав по именной ценной бумаге должна осуществляться посредством цессии. Согласно п. 1 ст. 38 и п. 1 ст. 389 ГК РФ цессия должна быть совершена в виде отдельного письменного соглашения.

Передача прав по закладной оформляется сделкой, которая должна совершаться в письменной форме (п. 1 ст. 48 Закона об ипотеке). Казалось бы, все так же, как и определяют общие положения гражданского законодательства. Но кроме данной сделки требуется совершить на самой закладной отметку о новом владельце закладной. Указанная отметка очень похожа на передаточную надпись (индоссамент), которая совершается на ордерных ценных бумагах. Равным будет содержание: отметка и индоссамент должны содержать данные о новом владельце соответствующей ценной бумаги за подписью предыдущего. Но наша закладная является именной ценной бумагой. В чем же отличие отметки от индоссамента? В правовой природе, а следовательно, и в последствиях. В соответствии с прямым установлением законодателя, изложенным в п. 3 ст. 146 ГК РФ, индоссамент не только переносит права, удостоверенные ценной бумагой, на нового владельца, но и определяет индоссанта (лицо, совершившее надпись) в качестве должника перед новым владельцем.

Отметка, совершаемая на закладной, выполняет функцию цессии, а именно осуществляет передачу прав с прежнего владельца ценной бумаги на нового, но не ставит предыдущего владельца в положение должника.

В случае депозитарного учета данную отметку осуществляет депозитарий.

Каким образом депозитарий осуществляет учет? С помощью ведения записи по счету депо. Соответственно, владелец закладной будет считаться законным, если по счету депо будет сделана соответствующая запись в отношении данного владельца.

Указанная запись должна быть произведена каждый раз, когда происходит смена владельцев. И это очень важно для подтверждения прав новых владельцев закладных, если вспомнить, что в соответствии с Законом об ипотеке в обязательном порядке регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ними подлежит только имя первого владельца - кредитора и одновременно залогодержателя, в отношении которого состоялась выдача закладной. Все остальные имена в данном реестре регистрируются только по желанию сторон.

В то же время одно из прав, удостоверенных закладной, предоставляет ее законному держателю возможность влиять на судьбу недвижимого имущества, к примеру требовать продажи недвижимости с публичных торгов для получения в преимущественном порядке удовлетворения из его стоимости. В силу этого фиксирование в установленном порядке лица, обладающего возможностью определять правовую судьбу недвижимого имущества, представляется необходимым как для избежания вероятных ошибок, так и для пресечения злоупотребления правом.

Представленная в установленном порядке депозитарием выписка по счету депо с указанием лица, являющегося законным владельцем закладной, а соответственно, обладателем прав кредитора по основному обязательству и прав залогодержателя по ипотечному обязательству, даст безусловную гарантию должнику в исполнении надлежащему кредитору и уверенность третьим лицам в возникновении действительности сделки.

ИСПОЛЬЗОВАННЫЕ ИСТОЧНИКИ Нормативно-правовые акты

  1. Гражданский кодекс РФ. Часть первая // Собрание законодательства РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.
  2. Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102 "Об ипотеке (залоге недвижимости)" // Собрание законодательства РФ. 1998. N 29. Ст. 3400.
  3. Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. N 152 "Об ипотечных ценных бумагах" // Собрание законодательства РФ. 2003. N 46 (ч. 2). Ст. 4448.
  4. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39 "О рынке ценных бумаг" // Собрание законодательства РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.
  5. Об утверждении Инструкции о порядке государственной регистрации ипотеки объектов недвижимого имущества: Приказ Минюста РФ N 213 от 15 июня 2006 г. // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2006. N 27.
  6. Об утверждении Методических рекомендаций по применению профессиональными участниками рынка ценных бумаг Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)": распоряжение ФКЦБ РФ от 26 февраля 1999 г. N 195-р // Вестник ФКЦБ России. 1999. N 2.

ЛИТЕРАТУРА

  1. Агарков М.М. Основы банковского права: Курс лекций. М.: Издательство "БЕК", 1994. 325 с.
  2. Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве: Учеб. пособие по специальному курсу: В 2 т. 2-е изд., перераб. и доп. Т. II. М.: Центр "ЮрИнфоР", 2007. 376 с.
  3. Гражданское право: В 2 т. Т. I: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2004. 681 с.
  4. Дудкин С.Н. Правовые проблемы организации рынка ипотечного кредитования в России / Под ред. В.С. Ема. М.: СПАРК, 1999. 155 с.
  5. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М.: Юрайт-Издат, 2007. 582 с.
  6. Койчуев А.А. Ценные бумаги в системе объектов гражданского права. Карачаевск, 2005. 219 с.
  7. Русецкий А.Е. Государственная регистрация ипотеки: Научно-практическое пособие. М.: Юстицинформ, 2009. 208 с.
  8. Бурачевский Д.В. Процессуальный порядок защиты прав владельцев акций при ведении нескольких реестров владельцев акций или утрате данных, составляющих такой реестр // Вестник ВАС РФ. 2008. N 11. С. 74 - 75.
  9. Белявский И. Оформление ипотечных жилищных кредитов // Российская юстиция. 2000. N 5. С. 53 - 55.
  10. Вялых Н., Русецкий А., Смыслова К., Халеп А. О содержании закладной // Право и экономика. 2007. N 3. С. 21 - 26.
  11. Габов А.В. Восстановление утраченных ценных бумаг // Журнал российского права. 2010. N 3. С. 54 - 56.
  12. Гришаев С.П. Комментарий к Закону "Об ипотеке (залоге недвижимости)" // СПС "КонсультантПлюс". 2005.
  13. Жигачев А.В. Составление и обращение закладной: спорные вопросы правоприменения // СПС "КонсультантПлюс". 2010.
  14. Медведев Д.А. О правовой природе закладной // Очерки по торговому праву. Вып. 5. Ярославль, 1998. С. 27 - 30.
  15. Павловский Е. Правовое регулирование закладной // Хозяйство и право. 2000. N 6. С. 23 - 24.
  16. Ротко С.В., Тимошенко Д.А. Закладная как ценная бумага и коллизии в ее правовой природе // Современное право. 2008. N 8. С. 9 - 12.
  17. Ротко С.В., Тимошенко Д.А. Составление и выдача закладной // Современное право. 2008. N 5. С. 22 - 25.
  18. Ротко С.В., Тимошенко Д.А. Проблемы осуществления прав по закладной: законодательство и правоприменительная практика // Российская юстиция. 2008. N 10. С. 13 - 15.
  19. Русецкий А.Е. Закладная как именная ценная бумага, удостоверяющая права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству // Право и экономика. 2005. N 9. С. 33 - 38.
  20. Серков Е.В. Закладная // Государственная регистрация прав на недвижимость: теория и практика: Сб. статей. М., 2005. С. 82 - 89.
  21. Стерхова М. Особенности оформления закладной // Право и жизнь. Независимый правовой журнал. 2006. N 97. С. 172 - 180.
  22. Тимошенко Д.А. Понятие и правовая природа закладной // Юридический вестник РГЭУ. Ростов-на-Дону: Изд-во РГЭУ, 2008. N 4(48). С. 19 - 24.
  23. Чижова О.В. Правовая природа закладной: общее и особенное // Современное право. 2004. N 5. С. 12 - 17.