Мудрый Юрист

История науки адвокатуры 1 (советский и постсоветский период)

<1> Впервые опубликовано: История юридических наук в России. Сборник статей / Под ред. академика РАН, д.ю.н., профессора, заслуженного деятеля науки РФ, кавалера ордена "За заслуги перед Отечеством" I, II, III, IV степеней О.Е. Кутафина. М.: МГЮА им. О.Е. Кутафина, 2009. С. 27 - 37.

Макаров С.Ю., доцент кафедры адвокатуры и нотариата МГЮА, кандидат юридических наук.

Поспелов О.В., доцент кафедры адвокатуры и нотариата МГЮА, кандидат юридических наук.

Наука адвокатуры является одной из самых молодых правовых наук России. Это обусловлено как синтетическим (комплексным) характером науки, тесно связанной с другими науками, прежде всего наукой уголовно-процессуального права и наукой гражданского процессуального права, так и развитием законодательства, регулирующего адвокатскую деятельность и организацию адвокатуры.

Можно выделить следующие стадии возникновения и развития науки адвокатуры:

  1. 30-е - конец 50-х годов XX в.;
  2. 60-е - 1980 г.;
  3. 1980 - конец 80-х годов XX в.;
  4. конец 80-х годов XX в. - 2002 г.;
  5. с 2002 г. - по настоящее время.

Приведенная периодизация, основанная на изучении научных и научно-практических источников, показывает, что развитие науки адвокатуры ранее в СССР и в настоящее время в России связано с принятием новых законодательных актов, регулирующих организацию и деятельность адвокатуры. В первую очередь это относится к Положениям об адвокатуре РСФСР, принимаемым в 1939 г., 1962 г. и 1980 г., Закону "Об адвокатуре в СССР" 1979 г., а также к процессуальным кодексам, регулирующим оказание адвокатом юридической помощи в соответствующем судопроизводстве.

Кроме того, на принципиально новый уровень научного исследования науку адвокатуры вывело принятие в 2002 г. Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

Наука адвокатуры начала формироваться в 30-е годы XX в., в период действия Положения о коллегии защитников от 5 июля 1922 г. и в свете подготовки и принятия Положения об адвокатуре СССР от 16 августа 1939 г. Первоначально наука адвокатуры представляла собой часть науки советского уголовно-процессуального права. Об этом свидетельствует то, что диссертационные исследования, появлявшиеся в первые десятилетия научного исследования проблем адвокатуры, рассматривали их в рамках общей проблематики советского уголовно-процессуального права. В связи с этим можно упомянуть диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук Н.Я. Левина на тему "Защита в советском уголовном процессе (в формальном смысле)" (1946 г.), О.С. Ружелите на тему "Защита в советском уголовном процессе" (1950 г.), С.П. Бекешко на тему "Защита в стадии судебного разбирательства в советском уголовном процессе" (1950 г.), И.В. Шмарова на тему "Защитник в советском уголовном процессе" (1955 г.), а также первую диссертацию на соискание ученой степени доктора юридических наук на тему "Конституционное право на защиту в советском уголовном процессе", которую подготовил и защитил А.Л. Цыпкин (1955 г.).

Вместе с тем следует отметить, что самое первое диссертационное исследование по адвокатуре - диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук М.В. Шаламова на тему "История советской адвокатуры" (1938 г.) - было посвящено общетеоретическим проблемам адвокатуры, вопросам появления и становления этого института в СССР и появилось в тот период, когда Советское государство приблизилось к окончательному избранию коллегии адвокатов как формы объединения адвокатов для оказания юридической помощи советским гражданам, предприятиям и учреждением, что стало основой организации адвокатуры на весь последующий период вплоть до принятия в 2002 г. ныне действующего Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Таким образом, с самого начала зарождения научного интереса к данной сфере правовых знаний имелось стремление к обособлению науки адвокатуры в самостоятельную сферу научных знаний, поскольку имелся круг вопросов, составляющих предмет адвокатуры как отдельной науки.

Литература по проблемам адвокатуры в этот период отличалась, соответственно, особым вниманием к процессу возникновения и становления советской адвокатуры. В качестве примеров можно отметить такие труды, как "Советская адвокатура" М.В. Кожевникова и "История советской адвокатуры" М.П. Шаламова. Основное же внимание уделялось рассмотрению отдельных аспектов деятельности адвоката в уголовном процессе.

Впоследствии можно отметить перерыв в научном исследовании проблем адвокатуры, последовавший с конца 50-х годов до начала 60-х годов XX в. В этот период не производилось диссертационных исследований по проблемам адвокатуры и в публикациях в периодической печати рассматривались отдельные вопросы истории и организации советской адвокатуры и деятельности адвокатов.

Второй период развития науки адвокатуры был неразрывно связан с разработкой и принятием Положения об адвокатуре РСФСР от 25 июля 1962 г.

Первым диссертационным исследованием проблем адвокатуры и адвокатской деятельности, появившимся после указанного выше перерыва, была диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук Е.А. Шеина на тему "Защитник на предварительном следствии в советском уголовном процессе" (1963 г.). Начиная с этого времени ежегодно появлялись новые научные диссертационные исследования. Постепенно наметилось некоторое обособление изучения и исследования проблем советской адвокатуры и адвокатской деятельности от исследования проблем советского уголовно-процессуального права, формирование самостоятельной методологии этой сферы научных знаний и, как следствие, наметилось обособление этой сферы научных знаний в рамках науки советского уголовно-процессуального права.

В этот период основы науки адвокатуры были разработаны в трудах таких выдающихся ученых, как А.Д. Бойков, Ю.И. Стецовский, И.Ю. Сухарев. В частности, И.Ю. Сухарев разрабатывал общеправовые проблемы адвокатуры, в связи с чем подготовил и защитил диссертацию на соискание ученой степени кандидата юридических наук на тему "Организация и деятельность адвокатуры СССР" (1973 г.). В то же время А.Д. Бойков исследовал общие проблемы осуществления адвокатом защиты по уголовным делам и в рамках проводимого им исследования подготовил и защитил диссертацию на соискание ученой степени кандидата юридических наук на тему "Участие советской адвокатуры в выявлении и устранении обстоятельств, способствующих совершению преступлений" (1967 г.), а впоследствии - диссертацию на соискание ученой степени доктора юридических наук на тему "Проблемы эффективности судебной защиты" (1974 г.). Напротив, Ю.И. Стецовский изучал особенности оказания адвокатом непосредственной помощи по уголовным делам, в связи с чем защитил диссертацию на соискание ученой степени кандидата юридических наук на тему "Функции и процессуальное положение адвоката-защитника и адвоката - представителя потерпевшего в советском уголовном процессе" (1967 г.).

Таким образом, трудами указанных выдающихся ученых, а также других ученых, разрабатывавших организационные аспекты адвокатуры, а также различные аспекты профессиональной деятельности адвокатов, были заложены первичные основы деления науки адвокатуры на общую и особенную части.

Кроме того, в рассматриваемый период в свете подготовки изменений в законодательстве СССР и РСФСР многие научные труды были посвящены обсуждению готовящихся изменений.

Следующий период развития науки адвокатуры был обусловлен состоявшимися изменениями в законодательстве: конституционным закреплением института адвокатуры в Конституции СССР 1978 г., принятием Закона "Об адвокатуре в СССР" 1979 г. и принятием в соответствии с ним Положения об адвокатуре РСФСР 1980 г. Придание конституционного статуса институту адвокатуры дало основание для изучения и научного исследования конституционно-правового значения организации и деятельности адвокатуры. В частности, Ю.И. Стецовский подготовил и защитил диссертацию на соискание ученой степени доктора юридических наук на тему "Конституционный принцип обеспечения права обвиняемого на защиту в СССР (основные проблемы теории и практики)" (1983 г.).

Показательным является сравнение диссертаций Ю.И. Стецовского и А.Л. Цыпкина: если А.Л. Цыпкин в 1955 г. в своей диссертации на тему "Конституционное право на защиту в советском уголовном процессе" рассматривал деятельность адвоката в рамках науки советского уголовного процесса, то Ю.И. Стецовский в 1983 г. в указанной в предыдущем абзаце диссертации рассматривает обеспечение права обвиняемого на защиту как самостоятельный конституционный принцип. Это свидетельствует о том, что в рассматриваемый период наука адвокатуры уже максимально приблизилась к обособлению от науки советского уголовного процесса.

Вместе с тем научное осмысление проблем адвокатуры становится в этот период шире, поскольку предполагает не только изучение государственно-правовых основ адвокатуры и особенностей оказания адвокатом помощи в качестве защитника и представителя по уголовным делам, но и исследование различных аспектов организации непосредственно адвокатской деятельности. Так, А.В. Клигман подготовил и защитил диссертацию на соискание ученой степени кандидата юридических наук на тему "Договор поручения (с участием граждан)" (1985 г.), в которой исследовал гражданско-правовые основы взаимоотношений между адвокатом и его клиентом (доверителем).

Кроме того, данный период характеризуется тем, что наряду с диссертационными исследованиями и научными публикациями стала появляться учебная литература по адвокатуре. Первое учебное пособие для вузов по предмету "Адвокатура" - "Советская адвокатура" - было подготовлено и издано Ю.И. Стецовским в 1989 г.

Научное исследование различных аспектов практической деятельности адвокатов проводится в этот период уже в основном в свете положений науки адвокатуры. Г.К. Шаров подготовил и защитил диссертацию на соискание ученой степени кандидата юридических наук на тему "Административно-правовые вопросы организации и деятельности адвокатуры в СССР" (1982 г.). Ю.Ф. Лубшев подготовил и защитил диссертацию на соискание ученой степени доктора юридических наук на тему "Проблемы защиты по уголовным делам" (1998 г.).

Наиболее обширным полем для проведения научных изысканий и дискуссий во второй половине этого периода являлись проблемы организации адвокатуры, пути ее реформирования и необходимость принятия закона об адвокатуре. Данная специфика находила широкое освещение в тематике диссертационных исследований. В частности, М.Ю. Барщевский подготовил и защитил диссертацию на соискание ученой степени доктора юридических наук на тему "Проблемы российской адвокатуры" (1997 г.). Е.Г. Тарло подготовил и защитил диссертацию на соискание ученой степени кандидата юридических наук на тему "Роль адвокатуры в системе обеспечения конституционного права на юридическую помощь (российская действительность и мировой опыт)" (2001 г.).

Продолжалось и историческое осмысление путей развития отечественной адвокатуры. Еще в начале этого периода появилось внимание к истории дореволюционной российской адвокатуры. Н.В. Черкасова подготовила и защитила диссертацию на соискание ученой степени кандидата юридических наук на тему "Формирование и развитие адвокатуры в России, 60 - 80-е годы XIX в." (1988 г.). Позднее А.П. Галоганов подготовил и защитил диссертацию на соискание ученой степени кандидата юридических наук на тему "Организация и принципы деятельности российской адвокатуры в условиях формирования правового государства" (2000 г.).

К концу этого периода появилось много учебников и учебных пособий, в которых отражались результаты научной деятельности в сфере адвокатуры. Особенно следует отметить учебное пособие "Адвокатура России" А.Д. Бойкова и Н.И. Капинуса, учебно-практическое пособие "Адвокатская деятельность" под общей редакцией В.Н. Буробина, учебное пособие "Адвокатура в Российской Федерации" С.Н. Гаврилова и учебник для вузов "Адвокатура в Российской Федерации" Л.А. Стешенко и Т.М. Шамба.

Научным трудом, являющимся логическим завершением данного периода, стал труд А.В. Воробьева, А.В. Полякова и Ю.В. Тихомирова "Теория адвокатуры" (2002 г.). В этом глубоко теоретическом исследовании впервые было проведено фундаментальное теоретическое осмысление феномена адвокатуры и, соответственно, обобщены теоретические основы адвокатуры. В частности, в этом труде были исследованы проблемы взаимодействия адвокатуры и общества, адвокатуры и государства, основы профессиональной корпоративности адвокатуры, проблемы адвокатской этики. Это издание, носящее исключительно научный характер, позволило рассмотреть и исследовать философские и правовые основы науки адвокатуры в их теоретическом единстве.

Исключительно важной платформой для дальнейшего развития науки адвокатуры стало принятие в 2002 г. Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Его принятие можно рассматривать как отправную точку начала нынешнего периода развития науки адвокатуры, поскольку с его принятием были окончательно сформированы логические основы законодательного регулирования как организации адвокатуры, так и адвокатской деятельности.

Для настоящего исследования важно отметить, что принятие данного Федерального закона способствовало тому, что появилась возможность для продолжения научного осмысления и обсуждения конституционно-правового статуса и значения института адвокатуры в России. В свете этого необходимо отметить диссертацию на соискание ученой степени доктора юридических наук на тему "Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России" (2003 г.), которую с учетом положений принятого Закона подготовил и защитил А.Г. Кучерена.

Кроме того, можно подчеркнуть, что в сочетании с конституционным положением о том, что адвокатура относится к предмету совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации (ст. 72 Конституции России), принятие данного Федерального закона сделало возможным принятие законов об адвокатуре во многих субъектах Российской Федерации, что существенно расширило законодательную базу науки адвокатуры.

Также принятие Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" сделало возможным научное исследование широкого спектра как общих проблем организации и деятельности адвокатуры (проблемы адвокатской этики, адвокатской тайны, создания и деятельности адвокатских палат и адвокатских образований), так и различных аспектов практической деятельности адвокатов, не только в сфере оказания ими юридической помощи по уголовным делам, но и в различных иных сферах. Так, Е.Г. Тарло подготовил и защитил диссертацию на соискание ученой степени доктора юридических наук на тему "Проблемы профессионального представительства в судопроизводстве России" (2004 г.). С.Ю. Макаров подготовил и защитил диссертацию на соискание ученой степени кандидата юридических наук на тему "Защита прав граждан при безвозмездном приобретении права собственности на жилье. Особенности работы адвоката" (2001 г.). А.М. Полиевктова подготовила и защитила диссертацию на соискание ученой степени кандидата юридических наук на тему "Проблемы защиты адвокатом прав граждан при обращении в Конституционный Суд Российской Федерации" (2007 г.). Т.В. Петрова подготовила и защитила диссертацию на соискание ученой степени кандидата юридических наук на тему "Использование специальных знаний адвокатом в уголовном судопроизводстве" (2007 г.).

Кроме того, исследовались различные стороны профессиональной деятельности адвокатов. С.И. Володина подготовила и защитила диссертацию на соискание ученой степени кандидата юридических наук на тему "Юридическая риторика в деятельности адвоката по уголовным делам" (2002 г.).

Важно отметить, что продолжалось научное исследование различных аспектов организации адвокатуры. Так, О.В. Поспелов подготовил и защитил диссертацию на соискание ученой степени кандидата юридических наук на тему "Формы адвокатских образований" (2008 г.). Соответственно, на основании проведенного исследования О.В. Поспелов издал монографию "Формы адвокатских образований".

Отдельным направлением научной деятельности по адвокатуре, нашедшим свое развитие и в диссертационных исследованиях, и в монографиях, стало изучение проблем истории адвокатуры в Российской империи и в СССР с целью научного обобщения опыта предшествующих форм адвокатуры. Здесь можно отметить диссертации, представленные на соискание ученой степени кандидата юридических наук, которые подготовили У.И. Баженова на тему "Адвокатура в дореволюционной России: вторая половина XIX - начало XX в." (2002 г.), А.В. Гаврилова на тему "Формирование и развитие института адвокатуры в Западной Сибири в период разработки и реализации судебной реформы 60-х гг. XIX в." (2005 г.), В.В. Цой на тему "Становление и развитие адвокатуры в России в период с 1864 по 1914 гг. (историко-правовой аспект)" (2006 г.), А.В. Клевцов на тему "Становление и развитие российской адвокатуры в советский период (1917 - 1991). Историко-правовой аспект" (2006 г.).

При этом важно подчеркнуть, что наряду с указанными направлениями научной деятельности развивались и разрабатывались и положения собственно науки адвокатуры.

Обобщение результатов исследования проблем адвокатуры в этот период было проведено в монографии А.Г. Кучерены "Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России" (2002 г.). В этой монографии были охарактеризованы стадии становления и развития адвокатуры в России, а также исследованы пути совершенствования деятельности адвокатуры в условиях судебной реформы.

Также необходимо отметить монографию Ю.Ф. Лубшева "Курс адвокатского права" (2003 г.). В этой монографии, представляющей собой теоретическое исследование основ науки адвокатуры, значительное внимание было уделено определению места науки адвокатуры в системе юридических наук, выявлению предмета науки адвокатуры, обобщению законодательного регулирования адвокатской деятельности. Особое внимание Ю.Ф. Лубшев уделил определению предмета науки адвокатуры и разработке методологии науки адвокатуры, включая исследование и характеристику как основных методов, так и частных и специальных методов познания адвокатуры.

Кроме того, научному осмыслению проблем науки адвокатуры, наряду с другими публикациями, было посвящено научно-методическое пособие Г.Б. Мирзоева и А.Д. Бойкова "О научных исследованиях проблем адвокатуры и адвокатской деятельности" (2005 г.). Можно также отметить учебник Д.П. Баранова и М.Б. Смоленского "Адвокатское право" (2006 г.), в котором также рассматривались предмет и метод адвокатского права, принципы адвокатского права, источники адвокатского права и место науки адвокатского права в системе других правовых наук.

Особое значение имел учебник А.Г. Кучерены "Адвокатура" (2004 г.), в котором анализировались три группы общественных отношений, являющихся предметом правового регулирования законодательства об адвокатуре, исследовалась методология науки адвокатуры, а также обозначались задачи науки об адвокатуре.

Продолжался выпуск учебников по адвокатуре. Из наиболее заметных следует отметить также учебник "Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации" М.Б. Смоленского, учебник "Адвокатура в России" под редакцией Л.А. Демидовой и В.И. Сергеева. Особо следует отметить фундаментальный учебник "Адвокатская деятельность и адвокатура в России. Введение в специальность" под общей редакцией И.Л. Трунова, со вступительной статьей О.Е. Кутафина (2006 г.).

Отдельным направлением научной деятельности после принятия Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" стала подготовка и издание научных и научно-практических комментариев к этому Федеральному закону. В этих комментариях проблемы науки адвокатуры исследовались через практику применения норм Федерального закона.

Разработка указанных направлений научного исследования проблем адвокатуры - подготовка и издание монографий и статей по различным аспектам адвокатской деятельности организации адвокатуры, учебников по предмету "Адвокатура России", научных и научно-практических комментариев к Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" - успешно продолжается и в настоящее время.

Объектом изучения науки адвокатуры является правовое регулирование организации адвокатуры и деятельности адвокатов.

Наука адвокатуры изучает те общественные отношения, которые возникают в результате осуществления адвокатами деятельности по оказанию квалифицированной юридической помощи, а также в связи с созданием и деятельностью организационных форм, обеспечивающих деятельность адвокатов.

Как было указано выше, можно выделить три группы общественных отношений, являющихся предметом науки адвокатуры:

<1> См.: Кучерена А.Г. Адвокатура. М.: Юристъ, 2004. С. 25.

Методология науки адвокатуры включает эмпирические (опытные, практические) и рациональные (разумные, теоретические) <1> методы. В целом метод науки адвокатуры - диалектический <2>.

<1> См.: Лубшев Ю.Ф. Курс адвокатского права. М.: Профобразование, 2003. С. 43.
<2> См.: Кучерена А.Г. Указ. соч. С. 34.

Одним из основных направлений науки адвокатуры является изучение истории создания законодательства, регулирующего организацию и деятельность адвокатуры, и определение путей возможного развития и совершенствования этого законодательства. Соответственно, основной задачей науки адвокатуры в настоящее время является разработка предложений по совершенствованию как законодательства об организации адвокатуры, так и законодательства, регулирующего профессиональную деятельность адвокатов по оказанию квалифицированной юридической помощи.

Кроме того, на основании исследования и толкования законодательных норм и положений актов Конституционного Суда Российской Федерации продолжается научное исследование как общих вопросов науки адвокатуры (в частности, касающихся содержания адвокатской тайны), так и отдельных аспектов адвокатской деятельности.