Нотариальное доказывание как основа нотариального процесса *

Шалаева Наталья Евгеньевна, нотариус (г. Дубна, Московская область).

Статья посвящена исследованию нотариального доказывания как деятельности нотариуса и иных субъектов правоотношений в процессе совершения предусмотренных законом нотариальных действий. Автор убежден, что нотариат в России, по существу, является публично-правовым институтом предупредительного правосудия, однако законодатель обходит вниманием процесс нотариального доказывания, что пагубно сказывается на правоприменительной практике.

Ключевые слова: нотариат, нотариальное доказывание, познание в нотариате, цели нотариальной деятельности, нотариальный процесс.

The article is devoted to research of notarial proof as an activity of notary and other subjects of legal relations in the process of effectuation of notarial actions provided by law. The author believes that notariat in Russia is in fact a public-law institute of preventive justice, however legislator does not pay enough attention to the process of notarial proof and this fact influences negatively law-application practice.

Key words: notariat, notarial proof, cognition in notariat, purposes of notarial activity, notarial procedure.

Возникновение, развитие и возрождение нотариата в России непосредственно связаны с правом собственности. В гражданском обществе эта система обеспечивает защиту частной собственности и бесспорность имущественных прав, охрану прав всех участников гражданского оборота, а также обеспечивает реализацию прав лиц на квалифицированную юридическую помощь. Нотариусы удостоверяют бесспорные права и факты, свидетельствуют документы, выполняют иные действия, направленные на юридическое подтверждение и закрепление гражданских прав, с тем чтобы предупредить их изменение, утрату или нарушение.

Нотариат в России представляет собой публично-правовой институт предупредительного правосудия <1>. Следовательно, нотариальной деятельности присущи функции, методы и цели, характерные для системы правосудия. Рассмотрим их подробнее.

Итак, основной функцией, присущей как судебным органам, так и нотариату, является защита прав и законных интересов. Принципиальное различие судебной системы и нотариата - в наличии либо отсутствии спора по поводу нарушенного права.

Целью нотариальной деятельности, как и деятельности судебной, является установление и подтверждение юридически значимых фактов, а также защита законных прав и интересов лиц. Однако в отличие от суда, имеющего в своем распоряжении широкий арсенал мер государственного принуждения, нотариат не имеет возможности самостоятельно понуждать субъекты права к должному поведению. В большинстве случаев это и не требуется, поскольку речь идет о гражданско-правовых отношениях, в основе которых лежит принцип свободы договора; в тех случаях, когда бесспорное регулирование отношений в рамках нотариального процесса невозможно, органы нотариата прибегают к помощи суда. Таким образом, и суд, и нотариат являются органами правосудия, с той разницей, что суд наделен как карательной, так и превентивной функцией, а нотариат - лишь последней из них.

Методы установления истины в нотариальном и судебном процессе во многом сходны. И суд, и нотариат могут опираться на письменные доказательства, такие, как заявления сторон, заключения специалистов, договоры, планы, свидетельства и пр. Однако в отличие от суда нотариус не имеет возможности запрашивать вещественные доказательства, включая аудио- и видеозапись, вызывать свидетелей, инспирировать и санкционировать проведение следственных действий с целью установления истины.

Выявление сути правоотношений и как следствие - установление объективной истины осуществляется в ходе доказывания - особого процесса, включающего в себя собирание, проверку и оценку фактических данных об обстоятельствах, установление которых необходимо для принятия верного решения по юридическому вопросу. От того, насколько точно будет идти этот процесс, зависит конечный результат доказывания - само доказательство, зависят его допустимость и качество. Поэтому законодатель четко регламентирует порядок получения доказательств в гражданском, уголовном и арбитражном процессах. Однако нотариальный процесс законодатель невольно обходит вниманием, между тем как он не в меньшей степени затрагивает права и законные интересы граждан и юридических лиц, а при скрупулезном регулировании помогает разрешить зарождающиеся споры до того, как они усугубятся и станут предметом рассмотрения суда. В случае же если в действующем законодательстве нотариальный процесс будет должным образом освещен, снизится число ошибок и разногласий в ходе нотариальных действий, а устанавливаемые факты станут надежной опорой судебных решений.

Таким образом, объектом данного исследования является нотариальное доказывание как деятельность нотариуса и иных субъектов правоотношений в процессе совершения предусмотренных законом действий. В качестве предмета рассмотрения выступают различные виды доказывания, непосредственно доказательства, их виды и критерии.

Прежде всего, рассмотрим уже регламентированные законодательством виды доказывания, дабы яснее подчеркнуть их сходство и различие с объектом исследования.

1. Понятие доказывания

Доказывание в уголовном процессе - регламентированная уголовно-процессуальным законом деятельность органов дознания, предварительного следствия, прокурора и суда при участии других субъектов уголовного судопроизводства по собиранию, проверке и оценке фактических данных об обстоятельствах, установление которых необходимо для правильного разрешения уголовного дела. Презумпция невиновности устанавливает, что бремя доказывания лежит на обвиняющей стороне процесса.

В гражданском и арбитражном процессе доказыванием называют деятельность суда и участвующих в деле лиц, направленную на установление с помощью судебных доказательств фактов, от которых зависит разрешение спора между сторонами по существу. При этом каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые ссылается как на основания своих требований и возражений. Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой из сторон они подлежат доказыванию, ставит их на обсуждение.

В нотариальном же процессе доказывание представляет собой целенаправленную деятельность нотариуса и иных участников процесса по установлению фактов, необходимых для правильного осуществления нотариального действия. Законодательно это определение не установлено, однако вытекает из сути нотариального процесса, сходного - с небольшими изъятиями и дополнениями - с процессом уголовным, гражданским, арбитражным.

2. Предмет доказывания

Предмет доказывания в уголовном процессе законодательно определен: им является установление наличия в содеянном признаков состава преступления. В гражданском процессе, напротив, понятия "предмет доказывания", как и его определения, не существует. Исходя из понятия доказательства (ч. 1 ст. 55 ГПК), можно вывести следующее определение предмета доказывания в гражданском процессе: это факты, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела.

Предмет доказывания для нотариуса и участвующих в нотариальном процессе лиц зависит от того, какое нотариальное действие совершается, так как для разных категорий действий необходимо установление различного набора сведений. В целом предмет нотариального доказывания можно определить как совокупность фактов, на основе которых нотариус выявляет наличие или отсутствие оснований для совершения нотариального действия.

3. Субъекты доказывания

Специфика субъектов доказывания в уголовном процессе - отнесение их либо к стороне обвинения, либо к стороне защиты. Субъектами доказывания являются те участники уголовного процесса, которые имеют в нем самостоятельный или представляемый процессуальный публичный или личный интерес. Бремя доказывания полностью возложено на субъекты обвинения, в чем их основное отличие от субъектов доказывания со стороны защиты.

Субъектами гражданско-процессуальных отношений являются суды, рассматривающие дела, лица, участвующие в деле, к которым в силу закона относятся стороны, третьи лица, прокурор, лица, обращающиеся в суд за защитой прав, свобод, законных интересов других лиц, и лица, содействующие осуществлению правосудия, а именно: свидетели, переводчики, эксперты и представители сторон.

Деятельность участников как гражданского, так и уголовного процесса строго законодательно регламентирована. В зависимости от особенностей конкретного рассматриваемого гражданского дела суд определяет предмет доказывания, распределяет обязанности по доказыванию, принимает меры по обеспечению доказательств, содействует их собиранию. Особенностью субъектов доказывания в гражданском процессе является наличие заинтересованности в исходе дела - процессуальной или материальной.

Что касается нотариального процесса, то к его субъектам можно отнести не только нотариуса, оценивающего доказательства и на их основе принимающего решение о совершении или несовершении нотариального действия, но и иных участвующих в нотариальном процессе лиц, предоставляющих доказательства в письменной форме: стороны, переводчиков, должностных лиц государственных и муниципальных органов, представителей негосударственных организаций и пр.

4. Процесс доказывания

Процесс доказывания в уголовном процессе состоит из собирания, проверки и оценки доказательств. Доказательства по уголовному делу формируются в досудебной части следователем. В процессе осуществления следственных действий он обнаруживает, выявляет, фиксирует, изымает и сохраняет доказательства, чтобы они могли быть в дальнейшем использованы судом.

В деятельности суда в силу его беспристрастности и независимости иную роль играют проверка и оценка доказательств. "Убеждение суда в доказанности обвинения формируется под воздействием сторон, исследующих собранные ими доказательства и представляющих суду свои доводы. Поэтому задача суда состоит в том, чтобы обеспечить сторонам одинаковые возможности доказывать свои утверждения, представлять суду дополнительные доказательства и исследовать доказательства, представленные другой стороной" <2>. Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле.

Не имеющее присущей уголовному производству досудебной стадии гражданское судопроизводство не нуждается в придании доказательствам определенной процессуальной формы, так как суд непосредственно получает доказательства, имеющие значение для разрешения дела, от участников процесса. Суд получает от сторон определенную информацию, задача суда - оценить ее достоверность и принять решение в соответствии с законом.

Как в уголовном, так и в гражданском процессе доказательства должны отвечать требованиям относимости и допустимости. Обоим видам процесса присуща состязательность, позволяющая суду как независимому арбитру, исследовав предоставленные доказательства, установить истину и вынести правосудный приговор.

Как видно из вышеизложенного, уголовный, гражданский и арбитражный процессы в достаточной мере урегулированы законодателем и имеют четкую внутреннюю структуру. В отличие от них нотариальный процесс существует пока лишь в трудах отдельных ученых, среди которых можно отметить работу Т. Калиниченко "Нотариальное право и процесс в Российской Федерации" <3>. Необходимость создания учения о нотариальном процессе как о механизме, обеспечивающем совершение нотариальных действий в четком соответствии с действующим законодательством, в настоящее время наиболее актуальна, поскольку обусловлена развитием правовых отношений, и прежде всего отношений в сфере защиты прав собственности. Нотариат как правовой институт использует в своей деятельности процессуальные элементы и учение о доказывании. И отсутствие четкого правового регулирования доказательственной составляющей при совершении конкретного нотариального действия лишь усложняет деятельность нотариуса, не освобождая его при этом от собирания, исследования и оценки доказательств.

Нотариальная деятельность имеет публично-правовую природу, поскольку нотариальные действия совершаются от имени Российской Федерации. Отличительная черта нотариальной деятельности - удостоверительный, свидетельствующий характер нотариальных действий, что позволяет обеспечить высокий уровень гарантий прав и интересов субъектов, от имени и в интересах которых совершаются нотариальные действия. Удостоверенные нотариусом сделки, установленные факты, засвидетельствованные документы принимаются судом в качестве доказательств, подтверждающих совершение субъектами определенных действий. Иным характерным признаком нотариального процесса является отсутствие спора по существу.

Итак, нотариальное доказывание представляет собой процесс творческой деятельности субъектов нотариального правоотношения, т.е. лиц, обращающихся за совершением нотариального действия, и нотариуса, формирующий их знания, на основе которых возникают цели и мотивы их действий. В его основе лежит нотариальное познание - частный случай познания объективной действительности, протекающей по единым для всех видов познания законам. Его источниками являются не только документы, но и волеизъявления лиц, обращающихся за совершением нотариальных действий.

В отличие от уголовно-процессуального познания, когда совершенное преступление не наблюдаемо, поскольку существует в прошлом (а значит, ни следователь, ни судья не могли быть свидетелями расследуемого и рассматриваемого ими дела), и предметом познания являются следы, оставленные преступлением в окружающем мире; в отличие от гражданско-процессуального познания, связанного также с уже минувшими событиями, - нотариальное познание имеет двойственную природу. С одной стороны, нотариус обязан исследовать и оценивать предоставленные доказательства, с другой стороны, он непосредственно участвует в их создании. Именно участие нотариуса в создании доказательств отличает нотариальную деятельность от деятельности следственных и судебных органов.

Первое направление в области нотариального доказывания - установление фактов, имевших место в прошлом на основании документов, второе - установление фактов, имеющих место в настоящем и также подтверждаемых документами.

Например, при оформлении документов наследственного дела нотариус не только устанавливает и анализирует такие факты, как факт смерти наследодателя (на основании свидетельства, выданного органами загса), наличие оснований для призвания к наследованию (путем истребования и изучения завещания либо документов, подтверждающих родственные отношения между наследодателем и наследником), т.е. с помощью опосредованного познания, но и устанавливает в процессе непосредственного общения волю и волеизъявление наследника на принятие наследства, участвует в создании юридического факта и закрепляет его результат путем совершения нотариального действия. Именно общение нотариуса и лица, обратившегося за совершением нотариального действия, обусловливает непосредственное познание воли и волеизъявления и создает на основании этого документальное доказательство.

Совершение любого нотариального действия устанавливает одновременно несколько фактов. Так, например, поскольку для совершения нотариального действия требуется личная встреча нотариуса и лица, обратившегося за совершением нотариального действия, в ходе нотариального действия устанавливаются также нахождение человека в живых, нахождение его в определенном месте, идентификация личности обратившегося и проверка его дееспособности. Результатом нотариального познания являются многосторонние доказательства, направленные на удостоверение юридических фактов.

В процессе сравнения особенностей уголовно-процессуального, гражданско-процессуального и нотариального познания определяются следующие отличия:

• нотариальное познание направлено на установление фактов и обстоятельств при отсутствии нарушенного или оспариваемого права;
• в процессе нотариального познания субъекты нотариального правоотношения преследуют общую цель - установление бесспорности фактов и обстоятельств законодательно предусмотренными средствами, каковыми и являются процедуры совершения нотариальных действий;
• нотариус в отличие от следственных органов, органов прокуратуры и суда обязан принимать решения единолично, руководствуясь находящимся в его распоряжении арсеналом законодательно допустимых механизмов, значительно более узким, нежели у органов следствия и суда;
• нотариальная деятельность призвана доказывать даже те права, о которых на момент совершения нотариального действия спора не имеется. Нотариус доказывает бесспорное.

Для более эффективного доказывания механизм создания доказательств в нотариальном процессе должен быть максимально формализован. Основные доказательства в процессе совершения нотариального действия - письменные: документы, исходящие от компетентных организаций, и документы, создаваемые непосредственно в процессе нотариального действия. Нотариусы в настоящее время лишены возможности создавать доказательства с использованием аудио- и видеозаписи. Кроме того, процедура собирания и оценки даже позволенных нотариусу доказательств не регламентирована достаточно точно, нотариус не имеет возможности налагать санкции за неправильное или несвоевременное предоставление доказательств, что затрудняет деятельность самого нотариуса и осложняет его сотрудничество с другими правоохранительными органами.

В настоящее время в рамках концепции развития российского законодательства активно прорабатывается новый закон о нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации, в котором необходимое внимание уделено средствам, используемым в процессе создания нотариальных доказательств. Но без теоретически обоснованного и законодательно урегулированного учения о нотариальном доказывании невозможно создать устойчивую и эффективную систему, способную отвечать требованиям защиты прав на том этапе, пока эти права не нарушены, и защищать создаваемые права от дальнейшего нарушения.