Мудрый Юрист

Уведомительный порядок начала осуществления предпринимательской деятельности

Кванина Валентина Вячеславовна, заведующая кафедрой предпринимательского и коммерческого права Южно-Уральского государственного университета, г. Челябинск, профессор, доктор юридических наук.

Анализ уведомительного порядка начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности привел автора к выводу о нарушении им баланса интересов хозяйствующих субъектов и потребителей, который может быть достигнут при внесении в законодательство предлагаемых изменений.

Ключевые слова: уведомительный порядок начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности.

Notification procedure of beginning business activity

V.V. Kvanina

Kvanina Valentina Vyacheslavovna, head of the department of business and commercial law of the South Ural state university, Chelyabinsk, professor, doctor of law.

Analysis of the start of the notification procedure for certain types of business has led the author to the conclusion that violation of the balance of interests of businesses and consumers, which can be achieved by changes in law proposed changes.

Key words: notification procedure for initiation of certain types of business.

Уведомительный порядок начала осуществления предпринимательской деятельности был внедрен в экономическую сферу в целях ликвидации административных ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности. Данная цель была провозглашена в том числе в Указе Президента РФ от 15 мая 2008 г. N 797 "О неотложных мерах по ликвидации административных ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности" <1>, а реализована в ст. 8 Федерального закона от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" <2> (далее - Закон о государственном контроле). В свою очередь, положения этой статьи были конкретизированы в Постановлении Правительства РФ от 16 июля 2009 г. N 584 "Об уведомительном порядке начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности" <3> (далее - Постановление N 584).

<1> Указ Президента РФ от 15 мая 2008 г. N 797 "О неотложных мерах по ликвидации административных ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности" // СЗ РФ. 2008. N 20. Ст. 2293.
<2> Федеральный закон от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" // СЗ РФ. 2008. N 52 (ч. I). Ст. 6249.
<3> Постановление Правительства РФ от 16 июля 2009 г. N 584 "Об уведомительном порядке начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности" // СЗ РФ. 2009. N 30. Ст. 3823.

Суть уведомительного порядка осуществления предпринимательской деятельности заключается в следующем: юридические лица и индивидуальные предприниматели в уведомлении о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности указывают о соблюдении ими обязательных требований, а также о соответствии их работников осуществляемой ими предпринимательской деятельности и предназначенных для использования в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности территорий, зданий, строений, сооружений, помещений, оборудования, подобных объектов, транспортных средств обязательным требованиям и требованиям, установленным муниципальными правовыми актами <4>.

<4> Заметим, что речь идет о требованиях, которые по лицензионному законодательству относятся к категории лицензионных требований.

При этом в уведомлении не нужно не только приводить технические характеристики имущества и указывать уровень квалификации сотрудников, но и прилагать разрешения, заключения и иные документы, выдаваемые органами государственной власти, органами местного самоуправления, для начала осуществления предпринимательской деятельности, за исключением случаев, установленных федеральными законами. Не требуется также прилагать к уведомлению копию выписки из Единого государственного реестра юридических лиц или из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, а также копию свидетельства о постановке юридического лица или индивидуального предпринимателя на учет в налоговых органах. Однако уведомление о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности представляется хозяйствующим субъектом в уполномоченный орган государственного контроля (надзора) только после государственной регистрации и постановки на учет в налоговом органе и до начала фактического выполнения работ или предоставления услуг.

Таким образом, уведомление о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности подразумевает, что:

<5> Мошкович М. Уведомительный беспорядок // ЭЖ-Юрист. 2009. N 30.

Данные уведомления представляются в зависимости от вида деятельности в уполномоченный (или уполномоченные) в соответствующей сфере деятельности орган (органы) государственного контроля (надзора): Федеральную службу по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека; Федеральное медико-биологическое агентство; Федеральную службу по надзору в сфере транспорта; Федеральную службу по труду и занятости; Министерство РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайных ситуаций и ликвидации последствий стихийных бедствий; Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии; уполномоченные органы исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющие государственный жилищный надзор; уполномоченные органы исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющие региональный государственный ветеринарный надзор; Федеральную службу по экологическому, технологическому и атомному надзору.

В данные органы хозяйствующие субъекты обязаны обратиться также в случаях изменения сведений о месте нахождения юридического лица и (или) месте фактического осуществления деятельности, месте жительства индивидуального предпринимателя и (или) месте фактического осуществления деятельности, а также при реорганизации юридического лица.

Согласно п. 2 ст. 8 Закона о государственном контроле уведомление о начале осуществления предпринимательской деятельности представляется юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в отношении работ и услуг, установленных утвержденным Правительством Российской Федерации Перечнем работ и услуг в составе отдельных видов предпринимательской деятельности. Содержание данной нормы позволяет предположить, что указанные в ст. 8 Закона о государственном контроле виды деятельности подлежат детализации в перечне, утвержденном Правительством РФ. Такой Перечень утвержден Постановлением N 584 от 16 июля 2009 г. В нем, так же как и в ст. 8 Закона о государственном контроле, перечисляются соответствующие виды предпринимательской деятельности, но при этом каждый вид деятельности включает детализированные работы и услуги в соответствии с кодом по общероссийскому классификатору. Например, вид предпринимательской деятельности - предоставление бытовых услуг - включает в себя следующие виды работ - ремонт, окраску и пошив обуви; ремонт и пошив швейных, меховых и кожаных изделий и др.

Из приведенных выше правовых актов следует, что перечисляемые в них виды предпринимательской деятельности должны быть тождественными. Однако на самом деле эти два правовых акта содержат, во-первых, разное их количество (в Законе о государственном контроле их 39, в Постановлении N 584 - 43); во-вторых, отдельные виды предпринимательской деятельности имеют расхождения в их обозначении (например, в пп. 19 п. 2 ст. 8 Закона о государственном контроле обозначено "Производство мукомольной продукции", в разделе XIX Перечня Постановления N 584 - "Производство продукции мукомольно-крупяной промышленности").

Подобное расхождение еще раз свидетельствует о несовершенстве законотворческой деятельности, а самое главное - может привести к проблемам правоприменения.

В Перечень работ и услуг в составе отдельных видов предпринимательской деятельности вошли наиболее массовые виды деятельности (например, предоставление гостиничных услуг, а также услуг по временному размещению и обеспечению временного проживания; предоставление бытовых услуг; предоставление услуг общественного питания организациями общественного питания; розничная торговля (за исключением розничной торговли товарами, оборот которых ограничен в соответствии с федеральными законами); оптовая торговля (за исключением оптовой торговли товарами, оборот которых ограничен в соответствии с федеральными законами); производство одежды; издательская и полиграфическая деятельность и др.).

Количество видов предпринимательской деятельности, в отношении которых вводится уведомительный порядок начала осуществления предпринимательской деятельности, постоянно расширяется: с 13 на дату принятия Закона - до 43 на сегодняшний день.

Правительством Российской Федерации установлены форма уведомления о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности и порядок представления таких уведомлений.

Юридические лица и индивидуальные предприниматели в случае непредставления уведомлений о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности или представления таких уведомлений с содержанием в них недостоверных сведений несут ответственность в соответствии со ст. 19.7.5-1 КоАП РФ "Нарушение юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем установленного порядка представления уведомлений о начале осуществления предпринимательской деятельности". Данная статья предусматривает санкцию в виде штрафа от трех тысяч рублей до тридцати тысяч рублей - в зависимости от вида правонарушения и субъекта ответственности.

На сегодняшний день судебная практика об уведомительном порядке начала осуществления предпринимательской деятельности незначительная. Однако и она позволяет прийти к выводу, что привлечь к административной ответственности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за нарушение ими установленного порядка представления уведомлений о начале осуществления предпринимательской деятельности крайне сложно, поскольку по данной категории дел ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ установлен срок давности в три месяца со дня совершения административного правонарушения <6>. Пленум Верховного Суда РФ в п. 14 Постановления от 24 марта 2005 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" <7> подчеркнул, что невыполнение предусмотренной правовыми актами обязанности к установленному сроку свидетельствует о том, что административное правонарушение не является длящимся. Уведомительный порядок начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности иногда рассматривают в качестве альтернативы лицензированию <8>. С одной стороны, данный вывод имеет под собой основание, поскольку, например, такие виды деятельности, как деятельность туристических агентств, перевозка морским транспортом грузов (за исключением опасных грузов), перевозка внутренним водным транспортом грузов (за исключением опасных грузов), перевозка железнодорожным транспортом грузов (за исключением опасных грузов), включенные в Перечень работ и услуг в составе отдельных видов деятельности, о начале осуществления которых юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем представляется уведомление, ранее подлежали лицензированию <9>.

<6> Постановление Верховного Суда РФ от 24 апреля 2013 г. N 56-АД13-4; Постановление Верховного Суда РФ от 13 августа 2012 г. N 49-АД12-7 // СПС "ГАРАНТ".
<7> Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" // СПС "ГАРАНТ".
<8> Шишкин С.Н. Предпринимательско-правовые основы государственного регулирования экономики: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2012. С. 37.
<9> Статья 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" // СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3430 (утратил силу).

С другой стороны, с данным выводом сложно согласиться, поскольку целью института лицензирования является предотвращение ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, обороне и безопасности государства <10>. Институт же уведомительного порядка начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности имеет целью упростить вхождение в рынок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, снять все препоны на пути открытия бизнеса.

<10> Статья 2 Федерального закона от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" // СЗ РФ. 2011. N 19. Ст. 2716.

При этом для потребителей (в широком смысле слова) данный порядок несет в себе определенные угрозы, поскольку на стадии вхождения предпринимателя в рынок никто не проверяет его на предмет соответствия требований к порядку осуществления предпринимательской деятельности, к субъектам и условиям осуществления этой деятельности. Соответствие сведений, содержащихся в уведомлении о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, обязательным требованиям входит в предмет плановой проверки заявителя. Согласно п. 8 ст. 9 Закона о государственном контроле основанием для включения плановой проверки в ежегодный план проведения плановых проверок является истечение трех лет со дня в том числе начала осуществления юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности в соответствии с представленным в соответствующей сфере деятельности в уполномоченный орган государственного контроля (надзора) уведомлением о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности. В связи с этим потребителей не могут не волновать вопросы о конкретных лицах, осуществляющих продажу пищевых продуктов через розничную торговлю, соответствии бань, парикмахерских санитарно-эпидемиологическим требованиям и т.д. На страницах юридической литературы поставлен вполне риторический вопрос, не требующий ответа в силу его очевидности: "Готовы ли мы, потребители, поверить, что предприниматель, подписав никем не контролируемое уведомление, действительно отвечает всем многочисленным требованиям (гигиеническим, противопожарным, противоаварийным и пр.), которые предъявляет действующее законодательство? Готовы ли мы спокойно съесть приготовленную им котлету или сесть в управляемую им маршрутку?" <11>.

<11> Мошкович М. Указ. соч.

Следует согласиться с высказанной позицией о том, что введение уведомительного порядка оправданно в тех случаях, когда существует необходимость последующего контроля за деятельностью индивидуального предпринимателя или юридического лица. Однако определение перечня видов деятельности, для начала которых необходима подача уведомления, должно осуществляться на основе четких критериев, а не произвольно (по предложениям ведомств), как это происходит сейчас <12>.

<12> Контрольно-надзорная деятельность в Российской Федерации: Аналитический доклад - 2012 (Бакаев В.В., Зуев А.Г., Киржиманов М.Г., Кнутов А.В., Ковтун Е.В., Максимова С.И., Плаксин С.М., Полесский Е.А., Толстых Н.И., Ханова Е.П., Чаплинский А.В.). М.: МАКС Пресс, 2013 // СПС "КонсультантПлюс".

В Концепции снижения административных барьеров и повышения доступности государственных и муниципальных услуг на 2011 - 2013 годы, утвержденной распоряжением Правительства РФ от 10 июня 2011 г. N 1021-р <13>, отмечается, что переход к уведомительному порядку получения права осуществления предпринимательской деятельности возможен при появлении на рынке таких видов предпринимательской деятельности, осуществление которых не представляет угрозы третьим лицам, безопасность которых уже обеспечивается или может обеспечиваться иными государственными методами регулирования, опасность по которым связана не с процессом осуществления деятельности, а с ее результатами, и безопасность которых можно обеспечить иными государственными методами регулирования.

<13> Концепция снижения административных барьеров и повышения доступности государственных и муниципальных услуг на 2011 - 2013 годы, утвержденная распоряжением Правительства РФ от 10 июня 2011 г. N 1021-р // СЗ РФ. 2011. N 26. Ст. 3826.

В отношении данной позиции следует заметить, что многие виды предпринимательской деятельности, включенные в перечень работ и услуг в составе отдельных видов предпринимательской деятельности, о начале осуществления которых юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем представляется уведомление, ранее подлежали стандартизации. Сегодня же стандарты применяются в добровольном порядке, и, следовательно, с их помощью нельзя обеспечить безопасность продукции, работ и услуг. О каких иных методах государственного регулирования в данном случае идет речь в Концепции, сказать крайне сложно.

Таким образом, анализ института уведомительного порядка начала осуществления предпринимательской деятельности позволяет прийти к выводу, что с позиции защиты прав и интересов хозяйствующих субъектов и потребителей данный порядок призван обслуживать только интересы предпринимателей, для потребителей же он таит в себе реальную угрозу жизни, здоровью и имуществу. Это свидетельствует о том, что в Концепции об уведомительном порядке начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности произошла разбалансировка интересов предпринимателей и потребителей.

Достижение баланса интересов между указанными лицами, на наш взгляд, возможно при условии введения следующей установки: хозяйствующий субъект, начавший бизнес по упрощенной модели, подлежит плановой проверке не позднее года со дня представления соответствующего уведомления. Легализация данного предложения позволила бы держать предпринимателей в тонусе и минимизировать в определенной мере причинение вреда потребителям.

Литература

  1. Контрольно-надзорная деятельность в Российской Федерации: Аналитический доклад - 2012 (Бакаев В.В., Зуев А.Г., Киржиманов М.Г., Кнутов А.В., Ковтун Е.В., Максимова С.И., Плаксин С.М., Полесский Е.А., Толстых Н.И., Ханова Е.П., Чаплинский А.В.). М.: МАКС Пресс, 2013 // СПС "КонсультантПлюс".
  2. Мошкович М. Уведомительный беспорядок // ЭЖ-Юрист. 2009. N 30.
  3. Шишкин С.Н. Предпринимательско-правовые основы государственного регулирования экономики: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2012. С. 37.