Мудрый Юрист

Нотариальное удостоверение сделок: от традиции к современному пониманию

Пашина Асия Рафиковна, аспирант Волжского университета им. В.Н. Татищева (г. Тольятти).

В данной статье автором проведен анализ теоретических и практических проблем, связанных с нотариальным удостоверением сделок в Российской Федерации. Выявлена и обоснована острая необходимость в разработке законодательства о нотариате и нотариальной деятельности. Результаты исследования могут быть интересны достаточно широкому кругу лиц и использованы при разработке законодательства о нотариате и нотариальной деятельности.

Ключевые слова: нотариальное удостоверение сделки, ответственность нотариусов, судебная практика.

Notarial certification of transactions: from tradition to contemporary understanding

A.R. Pashina

Pashina Asiya Rafikovna, graduate student, Tatishhev Volga University, Tol'yatti.

In this article the author analyzes the theoretical and practical problems associated with the notarization of transactions in the Russian Federation. Identified and justified urgent need to develop legislation on notaries and notarial activity. The results can be quite interesting to a wide range of individuals and can be used in the development of legislation on notaries and notarial activity.

Key words: notarization of transactions, liability of notaries, judicial practice.

Нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред <1>.

<1> См. ст. 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате [утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1 (ред. от 21.12.2013)] [Электронный ресурс] // СПС "КонсультантПлюс". URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=LAW;n=156212.

Нотариальное удостоверение сегодня уже не должно означать удостоверение бесспорных прав и фактов. Статья 163 Гражданского кодекса РФ, в отличие от ранее действующей редакции, гласит, что нотариальное удостоверение сделки - проверка ее законности. Нотариус наделен полномочиями убедиться в истинности намерений и волеизъявлении сторон, выявить дееспособность, установить личность, удостоверить сделку либо отказать в удостоверении. Это изменение предусмотрено Федеральным законом от 07.05.2013 N 100-ФЗ "О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса РФ". Кроме того, 2 декабря 2013 года на рассмотрение Государственной Думы Федерального собрания РФ был внесен проект N 398234-6 Федерального закона "О нотариате и нотариальной деятельности" (далее - проект Закона о нотариате). Ранее нотариальное удостоверение сделок по Гражданскому кодексу РФ предписывало лишь удостоверение сделки и необходимость установить только личность и визуально проверить дееспособность гражданина.

Попытка введения обязательного нотариального удостоверения сделок была предпринята в 2012 году, но законопроект отклонили ввиду отсутствия: необходимой нормативно-правовой базы, которая бы определяла и детально прописывала новую процедуру оформления сделок; экономически обоснованных нотариальных тарифов и пределов ответственности нотариусов; реальной возможности получения компенсаций за ущерб, причиненный совершенными нотариальными действиями (проект Федерального закона N 47538-6 "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации"). Для более детальной проработки вопроса о действенности существующего законодательства о нотариате проанализируем процедуру нотариального удостоверения.

Традиционно выделяют три стадии процедуры нотариального удостоверения: первая стадия - возбуждение нотариального производства. В ее основу входит обращение частных лиц к нотариусу с просьбой об удостоверении сделки. По мнению В.В. Яркова, именно обращение к нотариусу частных лиц служит правопорождающим процессуальным юридическим фактом <2>. Не можем с ним согласиться, так как иногда указанное событие наступает после возникновения правоотношений между нотариусами и частными лицами. К примеру, удостоверение соглашения о разделе наследственного имущества в период ведения наследственного дела между наследниками, имеющими обязательную долю в наследстве, и наследниками по завещанию.

<2> Нотариальное право России / Под ред. В.В. Яркова. М., 2003. С. 146 (автор главы - В.В. Ярков).

На первой стадии нотариус должен проверить дееспособность и полномочия лиц, обратившихся за нотариальным удостоверением. Здесь роль нотариуса минимальна: он проверяет документы, удостоверяющие личность, подтверждающие полномочия обратившихся лиц. Но нотариус не уполномочен проверять наличие или отсутствие психических расстройств у обратившихся, у него также нет доступа к информации об ограничении лица дееспособности. Тем более что нотариус оценивает ситуацию визуально, при беседе с участниками сделки.

Вторая стадия нотариального удостоверения сделки направлена на установление ее действительности. Для этого нотариус исследует документы, которые соответственно представлены и сообщены лицами, обратившимися за совершением нотариальных действий. Полномочия нотариуса по самостоятельному сбору информации предоставлены ему ст. 15 Основ законодательства о нотариате, однако зачастую они противоречат полномочиям других органов и должностных лиц. Например, Федеральный закон "Об актах гражданского состояния" не содержит нотариусов в перечне лиц, имеющих право делать запросы в архивах ЗАГСов. Статьи 25, 59 проекта Закона о нотариате предоставляют нотариусам следующие полномочия <3>: запрашивать документы и сведения; получать информацию из единых государственных реестров и иных информационных ресурсов, в том числе в порядке электронного взаимодействия, таких как: государственный реестр прав на недвижимое имущество; государственный кадастр недвижимости; государственный реестр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей; государственный реестр вступивших в законную силу судебных решений и т.д. На сегодняшний день нотариусы ограничены в своих полномочиях. Соответственно, при одобрении проекта Закона о нотариате законодателю предстоит огромная работа по внесению изменений в действующее законодательство.

<3> Проект Федерального закона от 02.12.2013 N 398234-6 "О нотариате и нотариальной деятельности" [Электронный ресурс]. URL: http://www.duma.gov.ru/.

В результате проверки документальных доказательств на предмет их относимости, допустимости, достаточности и достоверности <4> нотариус либо подтверждает наличие условий действительности сделки и переходит к третьей стадии - совершению удостоверительного акта, либо отказывает в совершении нотариального действия. На данной стадии нотариус вправе составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий, представлять заявление о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и иные необходимые документы в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, и получать свидетельства о государственной регистрации прав и иные документы, выдаваемые этим органом <5>.

<4> См. ст. 45 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате...
<5> См. ст. 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате...

Нотариус обязан обеспечивать соблюдение норм как материального, так и процедурного нотариального права. В противном случае возможно признание нотариального акта недействительным. Все действия нотариуса и участников нотариального производства при совершении конкретного нотариального действия фиксируются как в тексте самой сделки или иного документа, в реестре нотариальных действий, так и в иных документах, остающихся в делах нотариуса (заявлениях участников нотариального производства) <6>.

<6> Нотариальное удостоверение сделок / Отв. ред. Н.Ю. Рассказова. М.: ФРПК, 2012. С. 126 (Серия "Библиотека "Нотариального вестника").

С.В. Мальцева отмечает, что правомерной является практика составления протоколов нотариальных действий, фиксирующих те обстоятельства, которые невозможно отразить в тексте самого нотариального документа, например вопросы, задаваемые нотариусом участникам нотариального производства с целью проверки понимания ими значения совершаемых ими действий и их правовых последствий. Ведение протокола и присутствие свидетелей позволят точно зафиксировать все процессуальные действия нотариуса и других участвующих в деле лиц и будут способствовать эффективной проверке судом соблюдения установленного порядка совершения сделок с недвижимостью и прав всех участников. Такая мера позволит также обеспечить эффективный надзор за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей, осуществляемый органами юстиции, нотариальными палатами и налоговыми органами <7>. В проекте Закона <8> о нотариате предусмотрено введение в нотариальное производство протокола нотариального действия, однако не прописана процедура ведения протокола, какие сведения будут в нем отражаться. Указанное правило нельзя признать удачным. В протоколе необходимо отражать ход нотариального производства, сведения о содержании и последовательности выполнения тех или иных действий. В современной практике появилась и такая форма фиксации хода нотариального производства, как осуществляемая нотариусом аудиозапись (см. материалы гражданского дела N 2-1609/10 по иску Терентьевой Г.А. к Денисову П.В. о признании договора пожизненной ренты недействительным Кировского районного суда г. Самары). В проекте Закона о нотариате предусмотрено правомочие нотариуса осуществлять аудио- или видеозапись при совершении любого нотариального действия, а также обязанность вести такую запись по требованию заявителя <9>. Материальный носитель, содержащий аудио- или видеозапись, подлежит обязательному хранению вместе с иными документами, относящимися к этому нотариальному действию. О ведении аудио- или видеозаписи нотариус делает отметку в нотариальном акте или нотариальной надписи.

<7> Нотариальное удостоверение сделок... С. 126, 127.
<8> См. п. 6 ст. 62 проекта Федерального закона от 02.12.2013 N 398234-6 "О нотариате и нотариальной деятельности".
<9> См.: Там же.

На сегодняшний день обязательному нотариальному удостоверению подлежат: договор ренты; брачный договор; договор купли-продажи долей в уставном капитале; договор уступки требования, основанного на нотариально удостоверенной сделке; договор перевода долга по нотариально удостоверенной сделке; предварительный договор, если основной договор в последующем будет заключаться в нотариальной форме; соглашение об уплате алиментов. По смыслу п. 2 ст. 163 ГК РФ все остальные сделки с недвижимостью можно совершать как в простой, так и в нотариальной форме. С принятием проекта Закона о нотариате и внесения изменений в отдельные законодательные акты, вероятно, останется только обязательная нотариальная форма любых сделок с недвижимостью.

Высокие доходы нотариуса должны сочетаться с его повышенной гражданско-правовой ответственностью за причиненный ущерб. Такая ответственность вполне закономерна, поскольку источник финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, - денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера. После уплаты налогов и других обязательных платежей они становятся собственностью нотариуса. В современной России гарантией имущественной ответственности нотариуса, занимающегося частной практикой, является страхование профессиональной ответственности. Наряду с гражданско-правовой ответственностью, в ряде случаев возможно привлечение нотариуса к дисциплинарной, административной и уголовной ответственности. Согласно ст. 17 Основ законодательства о нотариате нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации, или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях. Возмещение вреда осуществляется за счет страхового возмещения по заключенному договору страхования гражданской ответственности нотариуса, занимающегося частной практикой, а при его недостаточности - за счет имущества такого нотариуса в пределах разницы между страховым возмещением и фактическим размером ущерба. Имущественный вред, причиненный нотариусом умышленно, возмещается исключительно за счет принадлежащего ему имущества.

Однако практика показывает, что не допускается возложение на нотариуса имущественной ответственности за невиновное причинение вреда. К примеру, размещая в имевшем лицензию банке денежные средства, переданные в депозит нотариуса, нотариус выполнил возложенную на него обязанность и не может нести за это ответственность. С момента внесения денежных средств на счет банка обязанность по их выдаче несет последний. Эта обязанность не прекращается и при его банкротстве. Данный вывод Верховного суда РФ был основан на материалах Определения ВС РФ от 15.05.2012 N 5-В12-3.

Следует отметить, что такая позиция в судебной практике возникала неоднократно (см., к примеру, Определения Мосгорсуда от 01.06.2012 N 4г/2-2166/12, от 12.03.2012 по делу N 33-7710, от 12.03.2012 по делу N 33-7478, от 02.03.2012 по делу N 33-6810, от 22.12.2011 по делу N 33-42989, от 02.09.2011 по делу N 33-24692). Суды в каждом случае отказывали во взыскании денежных средств с нотариуса в связи с тем, что нотариус не является собственником денежных средств, переданных в депозит нотариуса. Эта аргументация присутствует и в Обзоре Верховного суда РФ <10>.

<10> Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за второй квартал 2012 года (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 10.10.2012) [Электронный ресурс] // СПС "КонсультантПлюс". URL: www.consultant.ru/law/review/1598956.html.

По вопросу ответственности нотариуса за причинение ущерба незаконными действиями можно сказать следующее: в п. 5 указанного Обзора Верховный суд РФ разъяснил, что нотариус должен возмещать ущерб, который причинил незаконными действиями. В случае недостаточности страхового возмещения по договору страхования ответственности нотариуса последний должен возместить разницу между страховым возмещением и фактическим размером ущерба. Пункт 3 статьи 43 проекта Закона о нотариате говорит: "При недостаточности страхового покрытия потерпевший вправе требовать возмещения причиненного ему вреда за счет средств гарантийного фонда Федеральной нотариальной палаты". Законодателем был учтен анализ судебной практики: согласно пункту 8 статьи 42 проекта Закона о нотариате выплаты из гарантийного фонда Федеральной нотариальной палаты осуществляются лицам, которым был причинен вред при осуществлении нотариальной деятельности в следующих случаях: а) вред причинен умышленными действиями нотариуса или лиц, за действия которых он отвечает, и страховое возмещение, выплаченное по договору коллективного страхования риска профессиональной ответственности нотариуса, недостаточно для того, чтобы полностью возместить причиненный вред, - в размере, составляющем разницу между полученным потерпевшим страховым возмещением и размером причиненных потерпевшему убытков или компенсации морального вреда; б) вред причинен по неосторожности нотариусом или лицами, за действия которых он отвечает, и страховое возмещение, выплаченное по договорам индивидуального и коллективного страхования риска профессиональной ответственности нотариуса, недостаточно для того, чтобы полностью возместить причиненный вред, - в размере, составляющем разницу между полученным потерпевшим страховым возмещением и размером причиненных убытков или компенсации морального вреда.

Тем не менее судебная практика показывает, что имущественная ответственность за причиненный ущерб возлагается на нотариуса при установлении совокупности следующих фактов: наступление вреда; размер наступившего вреда; противоправность поведения причинителя вреда; вина (в форме умысла или неосторожности) причинителя вреда; причинно-следственная связь между действиями причинителя вреда и наступившими неблагоприятными последствиями.

Таким образом, если рассматривать отношения, связанные с имущественной ответственностью нотариусов, судебная практика не ставит возмещение причиненного ущерба в зависимость только от форм вины, будь то умысел или неосторожность.

Следующий пример показывает, что нотариус обязан возместить причиненный ущерб вне зависимости от того, причинен ли такой ущерб лицу, которое непосредственно обращалось за совершением нотариального действия, или иному лицу. В данном деле нотариус в нарушение наследственного законодательства выдал свидетельство о праве на наследство лицу, которое не обосновывало свое право на получение наследства. В результате этого действия квартира была продана покупателю, а затем отобрана у него, так как его право было оспорено в судебном порядке, а указанное свидетельство о праве на наследство признано недействительным (Определение ВС РФ от 26.06.2012 N 5-КГ12-4). Отсюда покупателю был причинен ущерб в размере рыночной стоимости приобретенной квартиры. Аналогичная судебная практика встречалась и ранее: возьмем, к примеру, Постановление Президиума Мосгорсуда от 06.08.2010 по делу N 44г-130, Определение Мосгорсуда от 09.07.2010 по делу N 4г/3-4738/10.

Следует отметить, что схожий спор рассматривался также в Апелляционном определении ВС Удмуртской Республики от 25.07.2012 по делу N 33-2267/12. В этом случае заявителю было отказано в получении страхового возмещения при совершении нотариусом противоправного действия, так как не была доказана противоправность действий нотариуса при отказе в выдаче свидетельства о праве на наследство. В дополнение к этому можно указать на Апелляционное определение Липецкого областного суда от 23.04.2012 по делу N 33-744/2012, в котором было установлено, что противоправные действия нотариуса сами по себе не являются основанием для получения возмещения морального вреда потерпевшему, так как последний должен доказать взаимосвязь между незаконными действиями нотариуса и повреждением здоровья, включая нравственные страдания.

Расхождения между законодательством и складывающейся судебной практикой очевидны. Если нотариус "не рассмотрит" какого-либо внебрачного ребенка, претендующего на уже проданную другими наследниками квартиру или что-нибудь подобное, то никакой "вины" нотариуса в этом не будет. Если же суд установит вину и причинно-следственную связь между действиями нотариуса с наступившими неблагоприятными последствиями, то суммы страхового возмещения, судя по объемам рассматриваемых дел в судах РФ по страхованию профессиональной ответственности, явно может быть недостаточно для того, чтобы компенсировать возникшие убытки. Пункт 4 ст. 44 проекта Закона о нотариате гласит: "Размер страховой суммы определяется по соглашению между сторонами договора индивидуального страхования риска профессиональной ответственности нотариуса, но не может составлять менее 30 миллионов рублей по одному страховому случаю". Согласно п. п. 2, 6 ст. 46 проекта Закона о нотариате страховая сумма по договору коллективного страхования риска профессиональной ответственности нотариусов не может составлять менее 50 миллионов рублей по одному страховому случаю.

На наш взгляд, нотариусы в ближайшие 10 лет не в состоянии приступить к обязательному нотариальному удостоверению сделок, повлиять на безопасность сделок с недвижимостью, а равно и принять на себя ответственность по следующим причинам: 1. Документальная проверка юридической чистоты сделки во всех случаях поверхностна, а полная проверка столь трудозатратна и специфична, что никакой нотариус ее делать не будет. Для полной проверки могут понадобиться данные о составе семей участников как заверяемой, так и всех предыдущих сделок, включая данные о детях, в том числе внебрачных, о супругах и пр. Необходима проверка дееспособности сторон всех сделок, данные о снятых с регистрационного учета родственниках, отправившихся "в тюрьму" или в армию, проверка подлинности доверенностей, паспортов и других документов. Некоторые данные вообще никому недоступны <11>. Нотариусы приложат в дело дополнительные бумаги, которые позволят сказать в случае расторжения сделки, что обычные меры осмотрительности были нотариусом предприняты и его вины в признании сделки недействительной нет. 2. Переход на обязательное нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью показывает, что мы стремимся перенять европейский опыт (Германия, Франция), где роль нотариусов в любом случае выше, чем в России. Объясняется это тем, что практика нотариального удостоверения сделок с недвижимостью существует не один десяток лет. Каждый объект недвижимости передается от нотариуса к нотариусу - случаи мошенничества сведены к нулю. 3. Экономически обоснованные тарифы на совершение нотариальных действий не разработаны, а существующие - весьма обременительны для населения.

<11> См.: Федеральный закон от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных" (ред. от 23.07.2013) [Электронный ресурс] // СПС "КонсультантПлюс". URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=law;n=149747.

Поэтому мы считаем, что вводить обязательное нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью преждевременно. Для этого необходимо сделать следующее: более детально проработать проект Закона о нотариате в части межведомственного взаимодействия со структурами - носителями информации; привести в соответствие действующее законодательство, препятствующее межведомственному взаимодействию нотариусов и других структур, внести соответствующие изменения в ФЗ "Об актах гражданского состояния", в ФЗ "О персональных данных" и пр.; рассчитать экономически обоснованные тарифы на совершение нотариальных действий; проверить действенность проекта Закона "О нотариате и нотариальной деятельности" на практике, запустив законный эксперимент в двух или трех регионах РФ, до его окончательного одобрения.

Литература

  1. Нотариальное право России / Под ред. В.В. Яркова. М., 2003. С. 146.
  2. Нотариальное удостоверение сделок / Отв. ред. Н.Ю. Рассказова. М.: ФРПК, 2012 (Серия "Библиотека "Нотариального вестника").