Мудрый Юрист

Прямые иностранные инвестиции в бразилии: государственное регулирование и способы защиты

Соловаров Виктор Владимирович, аспирант кафедры макроэкономического регулирования и планирования экономического факультета Российского университета дружбы народов, ведущий специалист-эксперт отдела стран Латинской Америки Департамента стран Европы и Америки Минэкономразвития России (Москва).

Рассматривается комплекс источников государственного правового регулирования прямых иностранных инвестиций в Бразилии, изучаются государственные и негосударственные (коммерческий арбитраж) способы защиты иностранных инвесторов.

Ключевые слова: прямые иностранные инвестиции, Бразилия, международный валютный рынок, коммерческий арбитраж.

Direct foreign investments in Brazil: state regulation and protection methods

V.V. Solovarov

The joint sources of state legal regulation of direct foreign investments in Brazil, as well as the state and private (commercial arbitration) methods of foreign investors' protection are considered.

Key words: direct foreign investments, Brazil, international currency market, commercial arbitration.

В соответствии с обновленным рейтингом доверия инвесторов, опубликованным международной компанией A.T. Kearney в конце июня 2013 г., Россия поднялась в рейтинге прямых иностранных инвестиций (ПИИ) с 12-го на 11-е место <1>, а перспективы развития национальной экономики были охарактеризованы как оптимистичные. Вместе с тем есть куда стремиться: партнеры России по БРИКС, Бразилия и Китай, не только входят в первую тройку рейтинга, но и показали, по данным ЮНКТАД <2>, лучшую динамику в стоимостном объеме ПИИ по итогам 2012 г. По мнению заместителя министра экономического развития С. Белякова, озвученному в конце сентября в рамках международного инвестиционного форума "Сочи - 2013", чтобы сократить отставание от ключевых развивающихся стран, необходимо формировать "проинвесторское" законодательство в сфере инвестиций, в том числе на уровне субъектов РФ, а также в сфере частно-государственного партнерства <3>. Действительно, эффективная страновая модель правового регулирования ПИИ, как показывает мировая практика, - это определяющий фактор при принятии долгосрочных инвестиционных решений. Поэтому цель этой статьи - исследовать опыт Бразилии как государства, наиболее схожего с Россией по своей роли в мировой экономике, но при этом значительно опережающего Россию по уровню развития законодательства в области ПИИ. Чтобы оценить роль правового регулирования ПИИ в развитии бразильской экономики, необходимо ответить на два основных вопроса: 1) был ли значительный рост инвестиционных потоков следствием реализованных бразильским правительством законодательных инициатив; 2) применим ли подобный опыт с учетом особенностей российской экономики на национальном уровне или же в рамках Таможенного союза России, Белоруссии и Казахстана?

<1> Алехина Л. РФ поднялась на одну ступень в рейтинге доверия иностранных инвесторов // Рос. газ. 2013. 27 июня. URL: http://www.rg.ru/2013/06/27/investory-site-anons.html.
<2> UNCTAD, World Investment Report 2013. Global Value Chains: Investment and Trade for Development, 2013. P. 213 - 216. URL: http://unctad.org/en/PublicationsLibrary/wir2013_en.pdf.
<3> Бондаренко О. На форуме в Сочи обсудили привлечение иностранных инвестиций // Рос. газ. 2013. 27 сент. URL: http://www.rg.ru/2013/09/27/reg-ufo/investicii.html.

Доступ иностранного капитала на бразильский рынок регулируется Законом от 3 сентября 1962 г. N 4.131/62 (Закон об иностранном капитале) <1> с учетом более поздних поправок к нему.

<1> Lei N 4.131/62. URL: http://www.inpi.gov.br/images/stories/Lei4131.pdf.

Бразильское право определяет понятие "иностранный капитал" как "любые товары, технику и оборудование, поставляемые на территорию Бразилии без первоначальных затрат, выраженных в иностранной валюте, с целью производства товаров или услуг, а также финансовые и денежные средства, попадающие на территорию Бразилии с целью инвестирования в коммерческую деятельность, при условии, что в обоих случаях указанные активы принадлежат иностранным физическим лицам или юридическим лицам, инкорпорированным или имеющим головное подразделение за рубежом" <1>.

<1> Durval de Noronha Goyos, Jr. Legal Guide: Doing Business in Brazil. ed. San Paolo, 2011. P. 31.

Важно отметить, что в сферу ответственности Центрального банка Бразилии входит ведение специального реестра иностранных инвестиций независимо от способа их доступа на рынок и выхода с рынка страны, в том числе всех прямых иностранных инвестиций. Иностранный капитал регистрируется в той валюте, в которой осуществляется доступ на бразильский рынок, а в случае инвестиций в форме импорта капитала или поставки материальных неденежных активов - в валюте страны инкорпорации или головного подразделения компании-инвестора или кредитора. В особенных случаях иностранный капитал в обеих указанных формах может быть внесен в реестр и оценен в валюте страны происхождения самих активов или капитала (при условии получения предварительного разрешения Центрального банка). В момент завершения регистрации иностранный инвестор получает разрешение на репатриацию прибыли, в том числе в форме дивидендов в соответствии с Законом N 4.131/62 и другими нормами материального права. Все новые ПИИ в бразильские компании в бразильской валюте также подлежат регистрации Центральным банком.

Для осуществления ПИИ в капитал финансовых институтов и учреждений, авторизованных Центральным банком Бразилии, внесению в реестр должно предшествовать официальное заключение Департамента деятельности финансовой системы Центрального банка Бразилии (DEORF).

Если речь идет о ПИИ в форме денежных активов, то нет необходимости в предварительной авторизации финансовых потоков при условии их перевода через коммерческие банки, обладающие лицензией на ведение валютных операций (в том числе на рынке FOREX). Данные активы впоследствии могут быть инвестированы на бразильском финансовом рынке, в частности путем подписки на ценные бумаги или их приобретения в собственность.

Сегодня в отношении ПИИ в форме денежных активов действуют правила, установленные ЦБ в 2000 г. В соответствии с Постановлением ЦБ N 3.491/2010 <1> бразильская компания-реципиент ПИИ обязана получить номер в Электронном реестре декларирования ПИИ (RDE-IED), присваиваемый индивидуально каждой паре "иностранный инвестор - компания-резидент" в рамках информационной системы ЦБ Бразилии (SISBACEN). Номер затем должен быть указан в двустороннем контракте, на основании которого осуществляется ПИИ.

<1> Circular N 3.491/2010. Altera o Regulamento do Mercado de e Capitais Internacionais (RMCCI). URL: http://www.bcb.gov.br/pre/normativos/circ/2010/pdf/circ_3491_v1_O.pdf.

Следующий этап - регистрация ПИИ бразильской компанией-резидентом в системе RDE-IED SISBACEN Центрального банка в течение 30 дней после заключения контракта, а в случае реинвестирования прибыли - в течение 30 дней после того, как чистая прибыль капитализирована бразильской компанией. По общему правилу реинвестирование доходов разрешено Центральным банком Бразилии при условии регистрации в системе RDE-IED.

Интересны вопросы, касающиеся размещения прямых иностранных инвестиций, в основе которых - иностранные заемные средства, в капитал бразильской компании. На государственном уровне подобные транзакции регулируются тем же Постановлением ЦБ N 3.491/2010, обязывающим стороны подготовить следующие документы: 1) заявление зарубежного кредитора, подтверждающее факт предоставления соответствующих кредитов, которые планируется разместить в качестве прямых инвестиций в капитал бразильской компании, и 2) заявление зарубежного кредитора, в рамках которого он выражает четкое и окончательное (безотзывное) согласие на использование предоставленных им заемных средств для конвертации в ПИИ в капитал бразильской компании.

В дополнение к этому система валютного регулирования в Бразилии требует, чтобы все транзакции по конвертации зарубежных заемных средств в ПИИ в бразильские компании сопровождались символической "офсетной" операцией, состоящей из двух этапов. Сначала осуществляется имитация перевода денежных средств за пределы бразильской территории для оплаты суммы долга и процентов по нему, а затем эти же денежные средства сразу же "возвращаются" в Бразилию уже в форме ПИИ. Такие операции могут проводиться исключительно финансовыми организациями, авторизованными в установленном порядке ЦБ Бразилии, в то время как соглашение об обоих денежных переводах должно быть подписано коммерческим банком, выбранным сторонами, и компанией-резидентом.

Если прямые иностранные инвестиции в бразильскую экономику осуществляются путем импорта неденежных материальных активов, необходима регистрация не только в системе SISBACEN, но и в Электронной системе мониторинга внешней торговли Бразилии (SISCOMEX) <1>. ПИИ в форме импортируемых нематериальных активов должны пройти регистрацию ЦБ Бразилии в течение 90 дней по пересечении границы и их таможенной очистки.

<1> Durval de Noronha Goyos Jr. Op. cit. P. 35.

Рассмотрим ограничения доступа иностранного капитала на бразильский рынок. Закон N 4.131/62 и поправки к нему, а также Регламент по международному капиталу и международному валютному рынку (RMCCI) <1>, установленный и постоянно обновляемый ЦБ Бразилии, закрепляет для всех прямых иностранных инвестиций на территории Бразилии национальный режим и условия, идентичные предусмотренным для национального капитала. Указанные правовые акты также регулируют правоотношения, связанные с репатриацией прибыли иностранных инвесторов.

<1> International capital and foreign exchange market regulation - RMCCI. URL: http://www.bcb.gov.br/rex/legce/ingl/ftp/rmcci-i.pdf.

Первая группа изъятий из национального режима касается внутренних займов на бразильском финансовом рынке. Закон N 4.131/62 дает гарантии на кредитование только тем иностранным инвесторам - юридическим лицам (компаниям), контрольный пакет акций которых принадлежит нерезидентам, ведущим коммерческую деятельность в Бразилии. Если же контрольный пакет принадлежит иностранным физическим или юридическим лицам или даже их дочерним компаниям, доступ к внутренним займам не предоставляется вплоть до момента начала ведения такой коммерческой деятельности. В дополнение к этому Закон N 4.728 о рынке капиталов <1> (1965 г.) в случае значительного отрицательного сальдо платежного баланса Бразилии дает ЦБ полномочия ограничивать иностранным физическим и юридическим лицам доступ к бразильской финансовой системе.

<1> Lei N 4.728, de 14 de Julio de 1965. URL: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l4728.htm.

Вторая группа изъятий из национального режима - ограничения на ПИИ в финансовую систему. Статья 52 Федеральной конституции Бразилии устанавливает порядок, при котором банки и финансовые организации с иностранным капиталом не могут быть инкорпорированы в Бразилии, а иностранные физические и юридические лица не могут повышать долю своего участия в капитале до тех пор, пока не будут выполнены требования, установленные национальным Конгрессом.

Третья группа - ограничения на приобретение сельскохозяйственных и приграничных земель. В первом случае по бразильскому праву иностранный инвестор обязан использовать такие земли исключительно для целей промышленности, сельского хозяйства и животноводства (при наличии согласия Национального института обработки земель и сельскохозяйственных реформ - INCRA) <1>.

<1> Durval de Noronha Goyos Jr. Op. cit. P. 41.

Далее рассмотрим способы защиты иностранных инвесторов, в том числе негосударственные, которые предоставляются бразильской национальной правовой системой.

Наибольшее влияние на развитие правовой системы Бразилии оказали Французский гражданский кодекс 1804 г. и Германское гражданское уложение 1896 г. Однако в последние годы бразильская правовая система заимствовала также некоторые особенности прецедентного права. Согласно Федеральной конституции бразильская судебная система состоит из судов штатов и федеральных судов (общей юрисдикции, электоральных, военных и судов по вопросам трудового права). Среди федеральных судов с точки зрения ПИИ интересна только последняя категория. Суды по вопросам трудового права разрешают индивидуальные и коллективные споры между работодателями и сотрудниками компаний, а также конфликты в сфере услуг. Индивидуальные споры могут касаться, к примеру, оплаты труда, а в коллективных могут принимать участие профсоюзы. Конституция разрешает как минимум один раз подавать апелляцию в суд более высокой инстанции (в один из 24 региональных судов по вопросам трудового права).

Для управления ПИИ международной компании гораздо важнее понимание функционирования судов общей юрисдикции. На федеральном уровне к их подсудности относятся дела, в которых одной из сторон является Правительство, федеральное агентство или государственная компания; конфликты между иностранным государством и физическим лицом-резидентом Бразилии; конфликты, в основе которых - соглашения или контракты между Бразилией и иностранным государством или компанией (в случае функционального иммунитета); нарушения трудового законодательства, регламента финансовой системы и основ экономического порядка. Апелляции после вынесения решения федеральным судом общей юрисдикции подаются в один из пяти федеральных региональных судов, в состав которых входят не меньше семи судей (20% - представители федеральной прокуратуры и 80% - судьи низших судов общей юрисдикции).

Суды общей юрисдикции штатов проводят слушания дел, не относящихся к юрисдикции федеральных судов. Они подразделяются на суды по уголовным делам, налоговые и гражданские. В некоторых штатах, где количество дел определенной категории особенно велико, созданы специализированные гражданские суды, например Суд по государственным финансам, Суд по вопросам ведения государственных реестров или Суд по вопросам финансового оздоровления и банкротству компаний.

После апелляции в суде общей юрисдикции иностранный инвестор (при условии, что его компания является юридическим лицом по бразильскому праву) может в некоторых случаях обращаться в суды высших инстанций. Их всего четыре, из них три имеют отношение к ПИИ: Суд высшей инстанции по вопросам трудового права, Верховный суд правосудия и Федеральный верховный суд. Их подсудность определяется Конституцией.

Итак, к подсудности Суда высшей инстанции по вопросам трудового права относятся только те решения региональных судов по вопросам трудового права, которые либо противоречат федеральному законодательству, либо нарушают Конституцию или процессуальные нормы.

Верховный суд правосудия, помимо указанных выше дел (в более широкой области, чем трудовое право). в случаях, оговоренных в Конституции, рассматривает также споры между иностранным государством или международной организацией, с одной стороны, и физическим лицом - резидентом Бразилии - с другой.

Самой высшей ступенью судебной системы в Бразилии является Федеральный верховный суд, его решение окончательно и не подлежит пересмотру. Процедура принятия дела к рассмотрению очень сложная, так как этот суд выносит решения только по делам, связанным с нарушением Конституции или процессуальных норм, при этом в значительной степени должны быть затронуты общественные интересы. Сейчас Верховный суд имеет право своими решениями создавать прецеденты, обязательные для учета при рассмотрении дел не только судами низших инстанций, но и для функционирования органов исполнительной власти. Эта правовая доктрина (sumulas vinculantes) <1> призвана развить правовую систему Бразилии в сторону применения прецедентного права.

<1> Durval de Noronha Goyos Jr. Op. cit. P. 139.

Стоит уделить внимание также внесудебным способам разрешения споров, которыми международная компания может воспользоваться при размещении ПИИ в Бразилии, в частности коммерческому арбитражу. Источником правового регулирования арбитражной процедуры является Арбитражный закон N 9.307 (1996 г.) <1>. До его появления даже наличие в контракте арбитражной оговорки не обязывало стороны передавать спор на рассмотрение арбитража. Более того, для исполнения решения арбитража была необходима его ратификация судом общей юрисдикции. В соответствии с Арбитражным законом стороны, заключившие контракт, в который включена арбитражная оговорка, связываются обязательством, оговоренным в ней, и существует быстрая процедура приведения в исполнение требования любой из сторон касательно арбитражной оговорки. При этом решения арбитража и государственного суда равнозначны. Поэтому с появлением закона международным компаниям стало намного выгоднее прибегать к арбитражной процедуре, нежели разрешать коммерческие споры в суде. Кроме того, в случае рассмотрения спора международным коммерческим арбитражем за пределами Бразилии решение по нему должно быть исполнено на территории страны одним из судов высшей инстанции.

<1> Arbitration Law (Law N 9.307 of 23 September 1996). URL: http://wwwjus.uio.no/lm/brazil.arbitration.law.no.9.307.1996/portrait.pdf.

Реализация всего проанализированного комплекса правовых инструментов размещения ПИИ в Бразилии и способов защиты интересов иностранного инвестора выступает основой притока прямых иностранных инвестиций в национальную экономику. Так, по данным ЮНКТАД <1>, если в 2007 г. приток составил 34,6 млрд. долл. США при оттоке ПИИ в размере 7,1 млрд. долл. США, то по итогам 2012 г. - уже 65,3 млрд. долл. США при отсутствии погашенных ПИИ. Величина накопленных ПИИ на конец 2012 г. составила 702,2 млрд. долл. США. Рыночная стоимость сделок по слияниям и поглощениям в течение 2012 г. на территории Бразилии - 16,4 млрд. долл. США, т.е. более чем шестикратный рост с 2007 г. Для сравнения: Россия в 2012 г. привлекла 51,4 млрд. долл. США прямых инвестиций при оттоке 51 млрд. долл. США, в то время как накопленные ПИИ составили на конец года 508,9 млрд. долл. США.

<1> UNCTAD, World Investment Report 2013. P. 215 - 222.

Таким образом, развитие правовой системы регулирования ПИИ в Бразилии, в том числе в области частно-государственного партнерства, действительно стало объективной причиной более выгодного перераспределения инвестиционных потоков в пользу именно бразильской экономики. Стоит также отметить, что российско-бразильское сотрудничество в области прямых иностранных инвестиций крайне слабое. Накопленные ПИИ по стоимости из России в Бразилию - 697 тыс. долл. США, из Бразилии в Россию - чуть более 1 млн. долл. США. Что касается применимости бразильского опыта регулирования ПИИ в России, то первым шагом развития российской правовой системы в данном направлении может стать принятие закона об ограничениях, касающихся доступа и использования иностранного капитала на территории Российской Федерации. В настоящий момент данная сфера регулируется в значительной степени лишь ст. ст. 2 и 24 Федерального закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" и Законом "О международном коммерческом арбитраже". При этом ни на уровне МЕРКОСУР, участницей которого является Бразилия, ни на уровне Таможенного союза России, Белоруссии и Казахстана правовое регулирование ПИИ на данном этапе не унифицировано. Поэтому значительная экономическая выгода для стран, входящих в ТС, может в будущем быть достигнута с помощью создания для иностранных инвесторов гармонизированной и стабильной правовой системы регионального управления ПИИ.

Список литературы

Arbitration Law (Law N 9.307 of 23 September 1996). URL: http://www.jus.uio.no/lm/brazil.arbitration.law.no.9.307.1996/portrait.pdf.

Circular N 3.491/2010. Altera o Regulamento do Mercado de e Capitais Internacionais (RMCCI). URL: http://www.bcb.gov.br/pre/normativos/circ/2010/pdf/circ_3491_v1_Q.pdf.

Durval de Noronha Goyos, Jr. Legal Guide: Doing Business in Brazil. ed. San Paolo, 2011.

International capital and foreign exchange market regulation - RMCCI. URL: http://www.bcb.gov.br/rex/legce/ingl/ftp/rmcci-i.pdf.

Lei N 4.131/62 // URL: http://www.inpi.gov.br/images/stories/Lei4131.pdf.

Lei N 4.728, de 14 de Julio de 1965. URL: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/14728.htm.

UNCTAD, World Investment Report 2013. Global Value Chains: Investment and Trade for Development, 2013. URL: http://unctad.org/en/PubhcationsLibrary/wir2013_en.pdf.

Алехина Л. РФ поднялась на одну ступень в рейтинге доверия иностранных инвесторов // Рос. газ. 2013. 27 июня. URL: http://www.rg.ru/2013/06/27/investory-site-anons.html.

Бондаренко О. На форуме в Сочи обсудили привлечение иностранных инвестиций // Рос. газ. 2013. 27 сент. URL: http://www.rg.ru/2013/09/27/reg-ufo/investicii.html.

References

Alexina L. RF podnyalas' na odnu stupen' v rejtinge doveriya inostrannyx investorov // Ros. gaz. 2013. 27 iyunya. URL: http://www.rg.ru/2013/06/27/investory-site-anons.html.

Arbitration Law (Law N 9.307 of 23 September 1996). URL: http://www.jus.uio.no/lm/brazil.arbitration.law.no.9.307.1996/portrait.pdf.

Bondarenko O. Na forume v Sochi obsudili privlechenie inostrannyx investicij // Ros. gaz. 2013. 27 sent. URL: http://www.rg.ru/2013/09/27/reg-ufo/investicii.html.

Circular N 3.491/2010. Altera o Regulamento do Mercado de e Capitais Internacionais (RMCCI). URL: http://www.bcb.gov.br/pre/normativos/circ/2010/pdf/circ_3491_v1_O.pdf.

Durval de Noronha Goyos, Jr. Legal Guide: Doing Business in Brazil. ed. San Paolo, 2011.

International capital and foreign exchange market regulation - RMCCI. URL: http://www.bcb.gov.br/rex/legce/ingl/ftp/rmcci-i.pdf.

Lei N 4.728, de 14 de Julio de 1965. URL: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/14728.htm.

Lei N 4.131/62. URL: http://www.inpi.gov.br/images/stories/Lei4131.pdf.

UNCTAD, World Investment Report 2013. Global Value Chains: Investment and Trade for Development, 2013. URL: http://unctad.org/en/PublicationsLibrary/wir2013_en.pdf.