Мудрый Юрист

Созыв, подготовка и проведение заседаний совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества

Павлова Ксения Павловна, юрист АНО "МИАЦ по проблемам безопасности цепей поставок", кандидат юридических наук.

В статье раскрываются особенности правового регулирования, связанные с организацией деятельности совета директоров акционерного общества.

Ключевые слова: совет директоров, акционерное общество, председатель совета директоров, корпоративный секретарь, комитет совета директоров.

Convocation, preparation and holding sessions of the board of directors (supervisory council) of a joint-stock society

K.P. Pavlova

This article describes the features of legal regulation related to the organization of the Board of Directors of the company.

Key words: the Board of Directors, the joint-stock company, the Chairman of the Board of Directors, corporate secretary, committee of the Board of Directors.

В процессе организации работы совета директоров (наблюдательного совета) общества важную роль играет фигура председателя. Статья 67 Федерального закона "Об акционерных обществах" (Федеральный закон "Об АО") регламентирует его статус, порядок избрания и основные полномочия.

Председатель совета директоров общества избирается членами совета директоров общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Совет директоров общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров, если иное не предусмотрено уставом общества.

Возникает вопрос: возможно ли голосование члена совета директоров при выборе председателя за самого себя? Поскольку Законом порядок голосования по данному вопросу не урегулирован, представляется, что да.

Согласно п. 2 ст. 66 Федерального закона "Об АО" лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров общества.

Срок полномочий председателя совета директоров Законом не устанавливается.

Полномочия председателя совета директоров общества раскрываются в п. 2 ст. 67 Федерального закона "Об АО". Тем не менее данная норма не позволяет утверждать, исчерпывающим или нет является перечень полномочий председателя совета директоров, урегулированный Законом, хотя положения других его норм не могут отнести данный перечень к исчерпывающим <1>.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" М.В. Телюкиной включен в информационный банк.

<1> Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 428.

Согласно п. 4.1 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения председатель совета директоров должен обеспечивать эффективную организацию деятельности совета директоров и взаимодействие его с иными органами общества.

Вследствие того что председатель совета директоров призван обеспечить успешное решение советом директоров его задач, необходимо учитывать, что его способность надлежащим образом исполнять свои обязанности зависит не только от наличия у него соответствующих полномочий, которые должны быть максимально полно установлены внутренними документами общества, но и от его личных и профессиональных качеств. В связи с чем рекомендуется назначать председателем совета директоров лицо, имеющее безупречную репутацию профессионала в сфере деятельности общества и значительный опыт работы на руководящих должностях, в честности, принципиальности, приверженности интересам общества которого отсутствуют какие-либо сомнения и пользующееся безусловным доверием акционеров и членов совета директоров.

Обязанности по составлению повестки дня заседаний совета директоров и поиску оптимальных решений по соответствующим вопросам также возлагаются на председателя совета директоров. Для получения наиболее полноценного результата председатель должен обеспечить плодотворную работу заседания совета директоров, для чего во внутренних документах акционерного общества следует прописывать обязанность председателя обеспечивать всевозможной информацией всех членов совета директоров. Помимо всего прочего, председателю совета директоров необходимо предоставлять свободу выражения собственных позиций членам совета директоров и возможность грамотно подвести к согласованным результатам по вопросам повестки дня.

В своей работе председатель совета директоров обязан сохранять твердость при принятии решений и действовать во благо акционерного общества.

Поддержка перманентных контактов со сторонними органами и должностными лицами акционерного общества, целью которых являются своевременное оперирование информацией и согласованные действия между ними и третьими лицами, есть неотъемлемая задача председателя совета директоров.

Также на плечи председателя возлагается результативная деятельность комитетов совета директоров: активное предложение кандидатов в составы комитетов совета директоров, опираясь ни их навыки и опыт в той или иной области; учет мнения каждого члена совета директоров по образованию комитетов; в случае затруднения в принятии оперативного решения комитетом возможность выносить разрешение сложившейся ситуации на заседание совета директоров и т.д. Председателю совета директоров регулярно должна поступать информация от председателей комитетов о рабочей деятельности своих комитетов.

Согласно п. 3 ст. 67 Федерального закона "Об АО" в случае отсутствия председателя совета директоров общества его функции осуществляет один из членов совета директоров общества по решению совета директоров общества.

На данной норме основывается мнение, что избрание председателя совета директоров не является обязательным <2>. Подобный посыл кажется автору неверным в связи с тем, что "отсутствие" в вышеупомянутой норме предполагает не возможное неизбрание председателя совета директоров, а физическую невозможность исполнения председателем своих полномочий. Таким образом, речь будет идти о временной невозможности исполнения председателем своих функций. Если же, к примеру, председатель совета директоров назначен генеральным директором либо признан судом безвестно отсутствующим, то здесь возникает необходимость переизбрания председателя совета директоров.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" М.В. Телюкиной включен в информационный банк.

<2> Там же. С. 426.

В Законе прямо не предусматривается возможность избрания заместителя председателя совета директоров. Представляется, что это допустимо, кроме того, это было бы необходимо для многочисленных советов директоров.

Заседание совета директоров общества созывается его председателем как по собственной инициативе, так и по требованию члена совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества, исполнительного органа общества, а также иных лиц (скорее всего, к ним будут относиться акционеры и, вполне возможно, контрагенты, поскольку последние также заинтересованы в деятельности общества) <3>, определенных уставом общества.

<3> Пункт 1 ст. 68 Федерального закона "Об АО" // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1 // СПС "КонсультантПлюс".

Стоит отметить, что в Законе не указываются последствия неисполнения председателем совета директоров требования о созыве заседания данного органа.

Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров общества определяется уставом общества или внутренним документом общества. Утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества, в соответствии с пп. 19 п. 1 ст. 48 Федерального закона "Об АО" отнесено к компетенции общего собрания акционеров. Согласно судебной практике в случае разночтения устава и внутреннего документа общества (например, положения о совете директоров) предпочтение отдается именно уставу как имеющему большую юридическую силу, при этом не стоит забывать, что внутренние документы также обязательны для исполнения, так как приняты на основании решений компетентных органов <4>.

<4> Определение ВАС РФ от 29 января 2010 г. N ВАС-15496/09 по делу N А56-29710/2008 // СПС "КонсультантПлюс".

Порой невозможность построения эффективного наблюдения за деятельностью совета директоров объясняется тем, что акционеры в большинстве случаев не фокусируются, по их мнению, на менее важных внутренних документах, из-за чего разумно регламентировать вопросы с высоким приоритетом именно уставом. Для того чтобы не образовывался побочный эффект от подробнейшего регламентирования функционирования совета директоров в виде кардинального расширения объема устава общества, процедурные моменты следует транспортировать в особый внутренний документ.

Совет директоров должен функционировать эффективно и рационально, с тем чтобы обеспечить оптимальный процесс принятия управленческих решений в интересах общества. Поэтому очень важно, чтобы заседания совета директоров проводились регулярно.

Следуя Кодексу корпоративного поведения, заседания совета директоров рекомендуется проводить по мере необходимости, как правило, не реже одного раза в шесть недель, и в соответствии с утвержденным советом директоров планом проведения заседаний совета директоров на срок его полномочий, содержащим перечень вопросов, которые будут рассматриваться на соответствующих заседаниях. Такой перечень, который сможет изменяться и дополняться, должен формироваться с учетом мнения лиц и органов, имеющих в соответствии с законодательством и уставом общества право требовать созыва заседания совета директоров <5>.

<5> Пункт 4.2.1 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения (распоряжение ФКЦБ РФ от 04.04.2002 N 421/р) // СПС "КонсультантПлюс".

Согласно ст. 68 Федерального закона "Об АО" допускается принятие решений советом директоров (наблюдательным советом) общества как при непосредственном присутствии членов совета директоров на его заседании, так и путем заочного голосования.

Если устав общества предусматривает возможность принятия решений советом директоров общества путем заочного голосования (опросным путем), необходимо четко определить круг тех вопросов, которые не могут быть решены подобным образом.

Устав либо внутренний документ общества может предусматривать, что при определении наличия кворума и подсчете голосов подлежит учету мнение отсутствующего на заседании члена совета директоров; подчеркивается, что оно должно быть выражено в письменном виде <6>.

<6> Рубеко Г.Л. Правовой статус органов управления акционерных обществ. М.: Статут, 2007. С. 127.

Что касается п. 2 ст. 68 Федерального закона "Об АО", то здесь стоит отметить следующее правило: кворум для проведения заседания совета директоров общества определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров общества. То есть минимальный кворум - 50% от числа избранных членов данного органа. Представляется, что это положение подлежит применению и в тех случаях, когда устав о кворуме не упоминает.

Есть мнение, что одним из недостатков Федерального закона "Об АО" в части, касающейся организации работы совета директоров, является использование понятия "кворум" только применительно к заседаниям совета директоров. Хотя точнее говорить о кворуме (т.е. правомочности) при принятии решений советом директоров различными способами, в связи с чем вспоминаются положения, посвященные кворуму общего собрания акционеров, сформулированные гораздо шире <7>. Однако нам подобное замечание видится неуместным, поскольку подробной регламентации кворума принятия решений общего собрания акционеров требует различная классификация акций, разрозненность акционеров и в целом их высокая численность.

<7> Там же. С. 128.

В п. 3 ст. 66 Федерального закона "Об АО" конкретизируется минимальный количественный состав совета директоров общества. Получается, что при сокращении количества членов совета директоров до ситуации, когда не может соблюстись кворум, полномочия совета директоров прекращаются. Единственное исключение - это обязанность совета директоров принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров акционерного общества, и, следовательно, оставшиеся члены вправе принимать решение только о созыве такого собрания.

В литературе отмечается критика п. 2 ст. 68 Федерального закона "Об АО": состав совета директоров может не соответствовать требованиям законодательства и при формальном наличии кворума. Например, уставом акционерного общества определено, что количественный состав совета директоров равен пяти членам; кворум - не менее половины от числа избранных членов совета директоров. Если подходить формально, рассматриваемая обязанность созыва внеочередного общего собрания возникнет у совета директоров только в случае выбытия трех членов совета директоров. В то же время уже после выбытия даже одного члена совета директоров количественный состав не будет соответствовать требованиям законодательства, а решения совета директоров могут быть признаны недействительными <8>.

<8> Прохоренко В.В. Совет директоров в системе органов акционерного общества: Дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2006. С. 129 - 130.

Тем не менее с данной позицией трудно согласиться в связи с тем, что акционерный Закон четко разделяет легитимность двух ситуаций: непосредственно факта избрания совета директоров и кворума для проведения заседания совета директоров.

Решения на заседании совета директоров общества принимаются большинством голосов членов совета директоров общества, принимающих участие в заседании, если Федеральным законом "Об АО", уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров общества, не предусмотрено большее число голосов для принятия соответствующих решений <9>.

<9> Пункт 3 ст. 68 Федерального закона "Об АО".

Передача права голоса членом совета директоров общества иному лицу, в том числе другому члену совета директоров общества, не допускается.

Таким образом, право голосовать на заседании совета директоров имеет строго личный характер, что автоматически лишает какой-либо юридической значимости доверенности, выданные членами совета директоров на голосование от их имени, а решение совета директоров, сформировавшееся на голосовании с применением доверенности, будет признано недействительным.

При решении вопросов на заседании совета директоров общества каждый член совета директоров общества обладает одним голосом. Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров общества при принятии советом директоров общества решений в случае равенства голосов членов совета директоров общества <10>.

<10> Там же.

Следует отметить, что внутренний документ общества предусмотреть право решающего голоса не может. Если соответствующего указания не содержит устав, то право решающего голоса не предоставляется никому. Это значит, что при равенстве голосов решение не может быть принято (на практике встречаются ситуации, когда члены совета директоров автоматически считают, что председатель имеет право решающего голоса, и это указывается в протоколе независимо от наличия или отсутствия в уставе соответствующего указания, - в таких ситуациях присутствуют все основания для признания решения совета директоров недействительным).

Исследуемая норма абз. 3 п. 3 ст. 68 Федерального закона "Об АО" имеет определенные трудности при ответе на вопрос о предоставлении права решающего голоса не председателю совета директоров, а иному лицу, которым п. 3 ст. 67 Федерального закона "Об АО" предусмотрено осуществление функций председателя при условии отсутствия последнего. Дословное толкование дает отрицательный ответ, ибо вышеуказанная правовая норма указывает на председателя, а не на председательствующего.

На заседании совета директоров общества ведется протокол, который составляется не позднее трех дней после его проведения.

В протоколе заседания указываются: место и время его проведения; лица, присутствующие на заседании; повестка дня заседания; вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним; принятые решения <11>.

<11> Пункт 4 ст. 68 Федерального закона "Об АО".

Обязанности по подготовке и оформлению протокола в акционерных обществах, как правило, возлагаются на корпоративного секретаря <12>, сотрудника его аппарата или секретаря совета директоров, которые подписывают его наряду с председателем совета директоров. Несмотря на то что законодательство не требует двух подписей под протоколом заседания совета директоров, такая практика применяется для повышения ответственности реального составителя протокола за результаты этой работы и упрощения заверения выписок из протокола <13>.

<12> О требованиях к кандидатуре корпоративного секретаря и ее квалификации см.: Берлин А.Д. Корпоративный секретарь глазами независимого директора // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2011. N 7.
<13> Семенов А.С. Подготовка протокола заседания совета директоров // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2011. N 9. С. 20.

Отмечается, что на практике можно встретить как очень краткие протоколы, так и те, которые напоминают стенограмму заседания. Оптимальный вариант находится явно где-то посередине, поскольку слишком подробный протокол может содержать информацию, являющуюся коммерческой тайной, обсуждаемой в ходе заседания; слишком краткий может давать видимость того, что совет директоров не слишком активен и проводит заседания чисто формально. Адекватный протокол также может показать активность тех или иных директоров и выявить пассивного члена, которого в дальнейшем вряд ли захочется избирать повторно.

При оформлении протокола следует особое внимание уделять его нумерации. В ходе деятельности выявлено, что сквозная нумерация позволяет снизить риски фальсификации протоколов - внедрения в документооборот общества протокола заседания совета директоров, оформленного задним числом или вовсе фальсифицированного. Однако для удобства идентификации и поиска в архиве рекомендуется использовать сложный номер, где через дробь указываются порядковый номер протокола заседания совета директоров в текущем году и две последние цифры номера года.

Протоколы заседаний совета директоров подлежат вечному хранению; они доступны для ознакомления любому из акционеров общества.

Что касается фигуры корпоративного секретаря, то согласно Кодексу корпоративного поведения его назначение служит обеспечением соблюдения органами и должностными лицами общества процедурных требований, гарантирующих реализацию прав и интересов акционерного общества. Учитывая специфику его функций, некоторые авторы рекомендуют освободить совет директоров от решения управленческих вопросов в форме осуществления действий по подготовке и проведению общего собрания, возложив их на специально учрежденное для этого должностное лицо <14>.

<14> Алиева К.М. Роль совета директоров акционерного общества при совершении сделок, выходящих за пределы его обычной хозяйственной деятельности: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 96.

Корпоративный секретарь обеспечивает подготовку и проведение заседаний совета директоров в соответствии с требованиями законодательства, устава и иных внутренних документов общества.

Заседания совета директоров проводятся по решению председателя совета директоров, при этом рекомендуется, чтобы решение всех организационных вопросов, связанных с подготовкой и проведением таких заседаний, осуществлялось секретарем общества.

Секретарь общества уведомляет всех членов совета директоров о проведении заседания совета директоров, а в случае необходимости обеспечивает направление (вручение) им бюллетеней для голосования, собирает заполненные бюллетени, письменные мнения членов совета директоров, отсутствовавших на заседании, и передает их председателю совета директоров.

Секретарь общества оказывает содействие членам совета директоров при осуществлении ими своих функций (предоставляет необходимую информацию, разъясняет вновь избранным членам совета директоров действующие в обществе правила деятельности совета директоров и иных органов общества, организационную структуру общества, информирует о должностных лицах общества, знакомит с внутренними документами общества, действующими решениями общего собрания акционеров и совета директоров, предоставляет иную информацию, имеющую значение для надлежащего исполнения членами совета директоров их обязанностей и т.д.) <15>.

<15> Параграф 1 гл. 5 Кодекса корпоративного поведения.

В отношении подчиненности и подотчетности в практике компании корпоративный секретарь "нестабилен". Однако международные стандарты лучшей практики корпоративного управления говорят о том, что он должен находиться в подчинении совета директоров <16>.

<16> Цветков О. Проблемы и перспективы развития института корпоративного секретаря в российских компаниях // Слияния и поглощения. 2011. N 10. С. 17.

Современной структуре корпоративного управления свойственно наличие вспомогательных органов совета директоров акционерного общества, таких структурных образований, как комитеты совета директоров. Применение термина "вспомогательные" призвано раскрыть основное назначение комитетов, обусловленное необходимостью предварительного рассмотрения наиболее важных вопросов, относящихся к компетенции совета директоров, и подготовки проектных решений, но никак не направлено на умаление их роли в жизни и деятельности современных акционерных компаний <17>. Однако не стоит забывать, что рекомендации комитетов не являются обязательными для совета директоров.

<17> Власов С.Г., Михайлюк И.В. Особенности организации деятельности вспомогательных органов при совете директоров акционерного общества // Акционерные общества: вопросы корпоративного управления. 2007. N 11. С. 56.

Правовой статус комитетов можно определить исходя из общих положений гражданского и акционерного законодательства:

<18> Там же. С. 57 - 58.

Как правило, создаются следующие комитеты: комитет по аудиту, комитет по стратегическому планированию, комитет по кадрам и вознаграждениям, комитет по урегулированию корпоративных конфликтов, комитет по этике, комитет по управлению рисками.

В заключение приведем схематичное определение этапов организации работы совета директоров, которое можно рекомендовать для включения во внутренние документы общества, поскольку акционерный Закон не прописывает четкости процедур в отличие от норм, посвященных созыву, подготовке и проведению общего собрания акционеров.

Первый этап - подготовка заседания совета - будет включать в себя:

Второй этап - созыв заседания совета директоров - содержит следующие процедуры:

И наконец, третий этап организации работы совета директоров - проведение заседания совета директоров:

Литература

  1. Алиева К.М. Роль совета директоров акционерного общества при совершении сделок, выходящих за пределы его обычной хозяйственной деятельности: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2005.
  2. Власов С.Г., Михайлюк И.В. Особенности организации деятельности вспомогательных органов при совете директоров акционерного общества // Акционерные общества: вопросы корпоративного управления. 2007. N 11.
  3. Прохоренко В.В. Совет директоров в системе органов акционерного общества: Дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2006.
  4. Рубеко Г.Л. Правовой статус органов управления акционерных обществ. М.: Статут, 2007.
  5. Семенов А.С. Подготовка протокола заседания совета директоров // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2011. N 9.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" М.В. Телюкиной включен в информационный банк.

  1. Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". М.: Волтерс Клувер, 2005.
  2. Цветков О. Проблемы и перспективы развития института корпоративного секретаря в российских компаниях // Слияния и поглощения. 2011. N 10.