Мудрый Юрист

О включении лицензионных платежей в таможенную стоимость ввозимых товаров

Агапова Анна Вячеславовна, доцент кафедры финансовой стратегии Университета ИТМО. Кандидат экономических наук. Сфера научных интересов - контроль таможенной стоимости товаров, таможенный контроль после выпуска товаров, валютный контроль.

Автор более 30 научных статей в научно-практических журналах.

В статье рассматриваются понятие и виды лицензионных платежей. В статье выявлены основные проблемы при определении таможенной стоимости товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности. Проанализирована нормативно-правовая база включения лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров, отдельно рассмотрены условия включения лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров. В статье приводится судебная практика по вопросам корректировки таможенной стоимости товаров в части включения в нее лицензионных платежей.

Ключевые слова: таможенная стоимость, лицензионные платежи, условия включения лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров.

The inclusion of royalties in the customs value of imported goods

A.V. Agapova

The article examines the concepts and the types of license fees. The main problems on customs valuation of goods containing the objects of intellectual property are revealed in the article. The legal law of including the license fees in the customs value of goods are review in the article. The conditions of inclusion of the amount of license fees in the customs value of goods are examined separately. The article contains the judicial opinion on customs value adjustment on inclusion of the amount of license fees in the customs value of goods.

Key words: customs value, license fee, conditions of inclusion of license fees in customs value of goods.

В последнее время активному обсуждению в высокопрофессиональном обществе подлежит вопрос о формировании таможенной стоимости ввозимых на таможенную территорию Таможенного союза товаров, и в особенности вопрос о лицензионных платежах как составном элементе таможенной стоимости.

Зачастую участники внешнеэкономической деятельности из-за незнания закона или заведомо оставляют без внимания обязанность по включению лицензионных платежей в таможенную стоимость ввозимых товаров. По этой же причине происходит недобор таможенных платежей в федеральный бюджет Российской Федерации.

В целях исследования необходимо определиться с понятиями "лицензионный договор", "лицензионные платежи", а также выделить те виды лицензионных платежей, которые применяются во внешнеторговой сфере.

Согласно ст. 1489 Гражданского кодекса Российской Федерации по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на товарный знак (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования товарного знака в определенных договором пределах с указанием или без указания территории, на которой допускается использование, применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности <1>.

<1> Гражданский кодекс Российской Федерации от 18.12.2006 N 230-ФЗ (Часть 4).

За пользование товарным знаком с лицензиара взимаются лицензионные платежи, которые и отражаются в этом договоре. Данное условие к лицензионному договору предусмотрено ч. 5 ст. 1235 ГК РФ.

Таким образом, сам внешнеторговый договор может содержать условия лицензионного договора, но чаще встречаются ситуации, когда лицензионный договор является самостоятельным документом и не относится к договору купли-продажи. Следовательно, при декларировании участник внешнеэкономической деятельности может просто не представить лицензионный договор, умышленно или по незнанию. По лицензионному договору покупатель приобретает техническую документацию, право на использование товарного знака, ноу-хау и т.д.

Перейдем к рассмотрению понятия "лицензионный платеж", а также вопроса о том, какие виды этих платежей применяются во внешней торговле. Напомним, что лицензионный платеж - выплата владельцу интеллектуальной собственности за право использования этой собственности в коммерческих целях. Что касается видов лицензионных платежей, то каких-либо нормативно определенных видов не существует. Вместе с тем в теории и на практике такие виды выработаны были.

Известно, что лицензионные платежи делятся на:

К платежам роялти относятся платежи, непосредственно зависящие от фактических результатов коммерческого использования лицензии, выплачиваемые лицензиатом лицензиару в течение всего срока действия лицензионного договора по окончании каждого отчетного периода начиная с даты вступления соглашения в силу. Другими словами это периодические платежи (процентные отчисления) на протяжении всего срока действия лицензионного договора.

Паушальный платеж представляет собой определенную, четко зафиксированную в тексте лицензионного договора сумму (не зависящую от фактического объема производства и реализации продукции по лицензии), выплачиваемую в один, несколько приемов либо периодически, например, раз в месяц, т.е. это твердые (фиксированные) суммы платежей, которые выплачиваются единовременно или в рассрочку.

Комбинированный платеж представляет собой комбинацию из авансового платежа и последующих роялти, выплачиваемых лицензиатом лицензиару в течение всего срока действия лицензионного договора. То есть рассчитываются роялти, а какая-то оговоренная их часть (обычно не более 30%) выплачивается в виде паушального платежа после заключения лицензионного договора. Комбинированная форма платежа за лицензию, как правило, позволяет наиболее полно учесть интересы сторон.

Проанализировав все виды лицензионных платежей, можно сделать следующие выводы.

Во-первых, исходя из того, что лицензионный договор - это отдельный договор, то участник внешнеэкономической деятельности может не представить его при декларировании.

Во-вторых, выделены три вида лицензионных платежей роялти, паушальные платежи и смешанные платежи. У таможенного органа при определении таможенной стоимости могут возникнуть проблемы с распределением таких платежей, как роялти и смешанные платежи, так как данные виды лицензионных платежей конкретно и четко не зафиксированы в договоре.

Нормативно-правовая база включения лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров

Далее необходимо рассмотреть нормативно-правовую базу по включению лицензионных платежей в структуру таможенной стоимости импортируемых товаров.

Известно, что вопрос включения лицензионных платежей, как и всех дополнительных начислений, в таможенную стоимость ввозимых товаров регламентируется Соглашением от 25.01.2008 "Об определении таможенной стоимости товаров, перемещаемых через таможенную границу ТС" (далее - Соглашение). Исходя из Соглашения, лицензионные платежи также являются дополнительными начислениями к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары. Однако в результате анализа практики включения лицензионных платежей в таможенную стоимость было установлено, что участники внешнеэкономической деятельности могут не включать такие платежи, просто не предоставляя лицензионный договор.

Исходя из пп. 7 п. 1 ст. 5 Соглашения если участник внешнеэкономической деятельности, имеющий право на использование товарного знака, не включает денежное вознаграждение, причитающееся правообладателю, в таможенную стоимость товаров, то можно сделать вывод о наличии события административного правонарушения, которое предусмотрено ч. 2 ст. 16.2 Кодекса об административных правонарушениях. Однако лицензионный договор не всегда можно выявить даже после выпуска товаров.

Российское законодательство и законодательство ТС предусмотрело правовую охрану со стороны таможенных органов в отношении лишь таких ОИС, как товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, объекты авторского права и смежных прав. Однако в отношении научных открытий, ноу-хау, объектов патентного права защитные меры отсутствуют. Таким образом, участниками внешнеэкономической деятельности создаются различные схемы ухода от налогообложения при выплате лицензионных вознаграждений в пользу нерезидентов.

Ярким примером такой ситуации является оформление в уполномоченных банках паспорта сделок по контрактам в отношении услуг участниками внешнеэкономической сделки. Нерезидентам в данном случае перечисляются значительные денежные средства за приобретение лицензий, ноу-хау, патентов. Технические документы оформляются как малоценные экспресс-почтой. Параллельно нерезидент заключает контракты на приобретение товаров, в отношении которых в другом уполномоченном банке будут оформлены паспорта сделки.

Следующая проблема, возникающая при определении таможенной стоимости, - проблема включения роялти или смешанного платежа, а именно величины лицензионного платежа на момент декларирования, ведь, как установлено выше, на момент декларирования величина роялти (смешанного платежа) не известна, а зависит от цены продажи на внутреннем рынке.

Вместе с тем при наличии таких лицензионных платежей они должны включаться в таможенную стоимость ввозимых товаров. Однако точная величина таких лицензионных платежей не определена.

В п. 5 ст. 64 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) определена возможность отложенного определения точной величины таможенной стоимости. В ТК ТС указано, что такая процедура устанавливается решением Комиссии ТС (сейчас это - Евразийская экономическая комиссия - (далее ЕЭК), однако процедура такого определения таможенной стоимости не утверждена решением ЕЭК.

На сегодняшний момент разработан проект решения Коллегии ЕЭК "Об утверждении Порядка применения процедуры отложенного определения таможенной стоимости товаров". Данный проект решает имеющиеся нерешенные вопросы, связанные с уточнением таможенной стоимости товаров при включении сумм лицензионных и иных подобных платежей, в случае отсутствия полной информации о таких суммах.

Проект в целях оптимизации и ускорения совершения таможенных операций создает предпосылки для увеличения эффективности таможенного контроля, предполагает введение механизма отложенного определения таможенной стоимости относительно декларируемых товаров, а также выявляет именно те факты, в которых такой механизм применим.

Анализ нормативно-правовой базы по включению лицензионных платежей в структуру таможенной стоимости импортируемых товаров показал следующее.

Во-первых, поскольку лицензионный договор, как правило, является самостоятельным, то это затрудняет контроль таможенной стоимости таможенными органами. Если ОИС входит в таможенный реестр ОИС, то таможенный орган однозначно понимает, что существует лицензионный договор. Следовательно, существует и вероятность дополнительного начисления таможенных платежей.

Однако, как известно, никаких реестров в отношении научных открытий, ноу-хау, объектов патентного права не существует, таким образом, таможенному органу практически невозможно выявить наличие лицензионного договора даже при проведении контроля после выпуска товаров.

Во-вторых, актуальной проблемой является проблема включения роялти или смешанного платежа в таможенную стоимость ввозимых товаров. Как установлено в соответствии с существующим в настоящее время законодательством, применить в таком случае 1 метод определения таможенной стоимости невозможно. Разработанный проект решения Коллегии ЕЭК "Об утверждении Порядка применения процедуры отложенного определения таможенной стоимости товаров" еще не утвержден, несмотря на то, что в п. 5 ст. 64 ТК ТС определена возможность отложения определения точной величины таможенной стоимости.

На сегодняшний день при наличии в структуре таможенной стоимости таких лицензионных платежей, как роялти или смешанный платеж, точную величину которых на момент декларирования нельзя определить, действуют нормы п. 3 ст. 5 Соглашения, а именно "добавления (дополнительные начисления) к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, производятся на основании достоверной, количественно определяемой и документально подтвержденной информации. При отсутствии такой информации, необходимой для дополнительных начислений, метод по стоимости сделки с ввозимыми товарами не применяется".

Таким образом, если на момент декларирования точная величина лицензионного платежа не определена, метод по стоимости сделки с ввозимыми товарами не применяется.

Условия включения лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров

Рассмотрим, какими нормативными документами руководствуется Федеральная таможенная служба при решении вопросов о включении лицензионных платежей в таможенную стоимость ввозимых товаров. Таким документом является письмо Федеральной таможенной службы от 30 июня 2010 г. N 05-41/32225 "О включении лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров". Согласно этому письму расчет лицензионных платежей должен производиться относительно конкретных обстоятельств и условий лицензионного договора, в зависимости от имеющихся у декларанта документов <2>.

<2> Письмо Федеральной таможенной службы от 30.06.2010 N 05-41/32225 "О включении лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров".

Проанализировав положения письма Федеральной таможенной службы, можно установить, что включение лицензионных платежей в таможенную стоимость ввозимых товаров возможно лишь при одновременном соблюдении двух условий:

  1. распределение суммарной величины платежей за использование ОИС между наименованиями товаров;
  2. распределение суммарной величины лицензионных платежей (роялти) при включении в таможенную стоимость товаров с наиболее высоким уровнем налогообложения;
  3. распределение суммарной величины платежей за использование ОИС применительно к первой партии товаров <3>.
<3> Специальный таможенный бюллетень // О вопросах включения роялти (лицензионных платежей) в таможенную стоимость ввозимых товаров. Май, 2013 г. С. 5.

Второй и третий способы применяются по желанию декларанта.

Таким образом, если в документах поставщика будет выявлено, что лицензионные платежи, уплачиваемые за право распределения и перепродажи ввозимых товаров, не являются условием продажи данных товаров для ввоза на территорию ТС, то такие платежи не будут включаться в таможенную стоимость товаров.

Судебная практика по вопросам корректировки таможенной стоимости товаров в части включения в нее лицензионных платежей

Рассмотрим примеры судебной практики по вопросам включения лицензионных платежей в таможенную стоимость ввозимых товаров и, соответственно, ее корректировки <4>.

<4> Курочкина О.Л. Взгляд на лицензионные платежи и корректировку таможенной стоимости товаров сквозь призму судебной практики // http://www.alta.ru/expert_opinion/36089/.

Ниже приводятся наиболее существенные примеры судебной практики рассмотрения споров, связанных с включением лицензионных платежей в таможенную стоимость ввозимых товаров. Как видно из примеров, наличие лицензионных платежей устанавливалось в ходе проведения таможенного контроля после выпуска товаров.

Так, в соответствии с Определением Верховного Суда от 05.03.2015 N 307-КГ14-427 (Дело N А56-31657/2013) таможенный орган в ходе дополнительной проверки установил, что изготовленный и поставленный иностранным продавцом-производителем товар маркирован товарным знаком "Angry Birds", право на использование которого предоставлено декларанту в соответствии с лицензионным соглашением, заключенным с правообладателем.

Таможенный орган пришел к выводу, что подлежащие уплате декларантом правообладателю лицензионные платежи являются условием продажи ввозимых товаров, приобретенных у иностранного продавца-производителя, а следовательно, согласно подпункту 7 пункта 1 статьи 5 Соглашения от 25.01.2008 указанные лицензионные платежи подлежат включению в таможенную стоимость ввозимого товара. Указанные обстоятельства послужили основанием для принятия решения о корректировке таможенной стоимости спорных товаров.

Арбитражные суды пришли к выводу, что обязательства декларанта по внешнеторговому контракту и лицензионному соглашению не являются взаимозависимыми, поскольку уплата лицензионных платежей правообладателю является условием самостоятельного отдельного лицензионного соглашения, не связанного с обязательствами общества перед иностранным продавцом-производителем, возникшими из внешнеторгового контракта, и фактическая уплата или неуплата лицензионных платежей правообладателю не влияет на возникновение, изменение или прекращение обязательств иностранного продавца-производителя и покупателя по внешнеэкономическому контракту.

Однако Верховный Суд посчитал, что в рассматриваемом случае уплата покупателем лицензионных платежей правообладателю по лицензионному соглашению является условием продажи декларанту товара на территории Российской Федерации, приобретенного у иностранного продавца-производителя. По итогам анализа условий лицензионного соглашения было установлено осуществление правообладателем косвенного контроля за процессом производства иностранным продавцом-производителем товара и его продажи декларанту, а сам иностранный продавец-производитель указан в лицензионном соглашении в качестве изготовителя товара.

Ниже приведены решения арбитражных судов, принятые в пользу таможенных органов.

Рассмотрев приведенные примеры, можно сделать вывод, что суды отклоняют необоснованные доводы участников ВЭД о том, что лицензионные платежи никаким образом не связаны с ввозимым товаром и не являются условием его продажи.

Так, арбитражными судами Московского округа было рассмотрено дело N А40-23260/2014 по заявлению компании "МФТ-Лайн" (далее - общество, декларант) к Московской таможне об оспаривании ненормативных правовых актов о корректировке таможенной стоимости товаров, содержащих маркировку товарным знаком "FINN FLARE", произведенной путем включения в таможенную стоимость ввезенных товаров лицензионных платежей.

Декларант, пытаясь истолковать условия включения лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров по-своему, ссылался на то обстоятельство, что лицензионные платежи относятся к деятельности общества, а не к самим ввезенным товарам (первое условие), при этом внесение лицензионных платежей не является условием продажи товаров (второе условие).

Однако суды ссылались на заключенный декларантом с иностранным правообладателем лицензионный договор, согласно которому общество использует комплекс исключительных прав при осуществлении деятельности, связанной с предложением к продаже или продажей товаров и выплату ежемесячного вознаграждения роялти в фиксированном размере, признали законным включение в таможенную стоимость ввезенных товаров лицензионных платежей.

Арбитражным судом города Москвы от 23 октября 2014 года рассмотрено дело N А41-28552/14 по заявлению ООО "Регион Карго Сервис" к Домодедовской таможне.

По мнению таможенного органа, таможенный представитель заявил недостоверные сведения о таможенной стоимости товаров в части включения в структуру таможенной стоимости товаров, ввозимых на территорию Таможенного союза, лицензионных платежей за право пользования товарным знаком "Finn Flare". В ходе камеральной проверки таможенным органом было установлено, что при декларировании товаров в графах 9 (а) и 15 ДТС-1 отсутствовали отметки о наличии обязательств по выплате платежей за использование объектов интеллектуальной собственности. То есть в структуру таможенной стоимости товаров дополнительные начисления к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате, включены не были.

Суд принял решение в пользу таможенного органа указав на то, что таможенный представитель знал о наличии заключенного лицензионного договора между правообладателем и покупателем товаров и, соответственно, имел возможность для обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных таможенным законодательством, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, однако не принял всех зависящих от него мер по их соблюдению. Рассмотренные примеры позволяют сделать следующие выводы.

Во-первых, в случае непредставления отдельные лицензионных договоров при таможенном декларировании они выявляются при проведении таможенного контроля после выпуска товаров.

Во-вторых, само наличие лицензионного договора является условием продажи товаров.

Таким образом, в статье проанализированы виды лицензионных платежей, указано, что проблемным является включение платежей роялти и смешанных лицензионных платежей в таможенную стоимость. Рекомендовано при заключении лицензионного договора использовать паушальные, фиксированные лицензионные платежи.

На настоящий момент для установления необходимости включения лицензионных платежей в таможенную стоимость ввозимых товаров проверяется соблюдение двух условий: во-первых, платеж относится только к оцениваемым (ввозимым) товарам, во-вторых, данный платеж является условием продажи таких товаров. В случае если лицензионный платеж частично относится к товару, необходимо правильно структурировать лицензионный договор, в частности выделить отдельно плату за те объекты интеллектуальной собственности, которые не связанны с ввозимыми товарами.

Список литературы

  1. Генеральное соглашение по тарифам и торговле 1994 года / Приложение 1А. Соглашение по применению статьи VII.
  2. Решение Коллегии Евразийской экономической комиссии от 20.12.2012 N 283 "О применении метода определения таможенной стоимости товаров по стоимости сделки с ввозимыми товарами (метод 1)" (ред. от 02.12.2013).
  3. Гражданский кодекс Российской Федерации от 18.12.2006 N 230-ФЗ (часть 4).
  4. Соглашение от 25.01.2008 "Об определении таможенной стоимости товаров, перемещаемых через таможенную границу Таможенного союза".
  5. Таможенный кодекс Таможенного союза (приложение к Договору о Таможенном кодексе Таможенного союза, принятому решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС на уровне глав государств от 27.11.2009 N 17) (ред. от 16.04.2010).
  6. Письмо Федеральной таможенной службы от 30.06.2010 N 05-41/32225 "О включении лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров".
  7. Агамагомедова С.А., Котова Ю.Е. Проблемы защиты прав интеллектуальной собственности в сфере интернет-торговли в России. М.: Модели, системы, сети в экономике, технике, природе и обществе. 2014. N 2 (10). С. 19 - 26.
  8. Ионичева В.Н. Анализ нормативной базы по вопросу таможенного аспекта лицензионных платежей. М.: Таможенное обозрение, 2012. С. 19.
  9. Ионичева В.Н. Включение лицензионных платежей в таможенную стоимость. М.: Таможенное обозрение N 2/3, 2010. 5 с.
  10. Кузьмова М.М. К вопросу о лицензионных платежах // Вестник ТГУ. 2010. Выпуск 10 (90).
  11. Курочкина О.Л. Взгляд на лицензионные платежи и корректировку таможенной стоимости товаров сквозь призму судебной практики // http://www.alta.ru/expert_opinion/36089.