Трудовые отношения или возмездное оказание услуг: что выгоднее?

В.В. ЧЕХА

Чеха Вадим Витальевич, начальник отдела юридической экспертизы Экспертно-правового управления администрации города Красноярска.

Одним из основных элементов, обеспечивающих возможность ведения предпринимательской деятельности, является человеческий труд, то есть сознательная волевая деятельность человека, направленная на создание материальных или духовных ценностей. Как особый вид человеческой деятельности труд обладает определенной потребительской ценностью, выражающейся в способности удовлетворять какие-либо потребности. Вследствие этого лицо, обладающее способностью к труду, имеет возможность предлагать свой труд потенциальному потребителю за определенное вознаграждение, составляющее для последнего затраты на труд. Процесс потребления труда оформляется соглашением потребителя труда и лица, его предлагающего. В связи с этим возникает вопрос о содержании и видах такого соглашения.
Соглашение о потреблении труда может иметь вид гражданско-правового или трудового договора. В связи с этим следует отметить, что проблема соотношения трудового договора и различного рода гражданско-правовых договоров являлась предметом исследований многих ученых, в частности Э.Н. Бондаренко (см.: Бондаренко Э.Н. Критерии разграничения разноотраслевых договоров о труде (на примере трудового договора и договора возмездного оказания услуг) // Современное право. 2003. N 7), Л.В. Санниковой (см.: Санникова Л.В. Договор найма труда в России. М., 1999), В.Н. Скобелкина (см.: Скобелкин В.Н. Трудовые правоотношения. М., 1999) и множества других.

Существует несколько видов гражданско-правовых договоров, связанных с применением чужого труда. Однако среди указанных договоров потребностям оформления процесса потребления чужого труда более всего близок договор возмездного оказания услуг, регулируемый нормами главы 39 ГК РФ.

Отношения по договору подряда, как правило, предполагают сдачу заказчику результата работы подрядчика - материального объекта и только лишь частично затрагивают сам процесс его создания (переделки, обработки, изменения) (п. 1 ст. 702 ГК РФ). В конечном итоге заказчик, заключающий договор подряда, имеет целью получить не какой-либо абстрактный полезный эффект, вызываемый применением труда, а заранее определенный материализованный результат с правом определенного влияния на процесс создания последнего посредством в том числе и проведения проверки хода и качества выполняемых подрядчиком работ (п. 1 ст. 715 ГК РФ). При этом заказчик фактически оплачивает именно результат работы подрядчика (п. 1 ст. 702 ГК РФ), и без сдачи результата работа не может считаться выполненной. Соответственно при определении затрат следует ориентироваться не на стоимость самого труда как такового, а на цену конкретного материализованного результата труда. При этом материализованный результат труда, как существующий в реальности отдельный объект, может быть отчужден заказчиком. Резюмируя изложенное, следует сделать вывод о том, что заказчика по договору подряда возможно охарактеризовать не как потребителя труда, а как покупателя материализованного результата заранее ему известного, конкретного процесса применения труда.

Иная ситуация складывается при заключении договора возмездного оказания услуг, в соответствии с которым исполнитель обязуется совершить какие-либо действия или осуществлять определенную деятельность в пользу заказчика, а последний обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ). В данном случае речь идет не о материализованном индивидуально-определенном результате, способном существовать отдельно от действий, а о самих действиях, составляющих услугу, которые совершенно необязательно должны иметь целью достижение конкретного результата. Скорее всего, применительно к услуге возможно говорить о некоем предполагаемом полезном эффекте в широком смысле, который создается трудом исполнителя.

По трудовому договору, даже если применяется аккордная система оплаты труда и сам договор заключен на время выполнения определенной работы, оплачивается не материализованный результат, созданный в ходе трудового процесса, а конкретная работа сама по себе, так же как и при возмездном оказании услуг. И в том и в другом случае потребитель труда в конечном итоге обладает возможностью потреблять сам труд, который при возмездном оказании услуг принимает специфическую форму услуги.

Вследствие вышесказанного услугой возможно очень легко "прикрыть" практически любой трудовой процесс физического лица, если речь не идет о государственной или муниципальной службе или о тех ситуациях, когда в качестве исполнителя услуги выступает юридическое лицо.

Таким образом, решение проблемы привлечения чужого труда, если речь идет именно о труде, а не о его конкретном материализованном результате, создает необходимость выбора между заключением трудового договора или договора возмездного оказания услуг при условии, если не принимать во внимание возможность установления различного рода нетипичных договорных отношений.

В связи с вышесказанным важнейшее значение приобретают юридические различия между договором возмездного оказания услуг и трудовым договором. Данные различия возможно выразить в виде нижеприведенной таблицы.

Характерные черты	Договор возмездного оказания услуг	Трудовой договор
Общая характеристика процесса потребления труда.	Потребитель труда (заказчик) потребляет труд, "оформленный" в виде услуги, опосредующей потребление труда, что позволяет заказчику в определенных случаях не вступать в непосредственный контакт с исполнителем.	Потребитель труда (работодатель) заключает трудовой договор с лицом, приобретающим в связи с этим статус работника, и потребляет "живой труд", выступающий как следствие непосредственной реализации человеком своей способности к труду.
Лицо (сторона), предлагающее свой труд (исполнитель или работник).	В качестве исполнителя могут выступать физические и (или) юридические лица. Относительно постоянная деятельность по оказанию услуг предполагает регистрацию физического лица - исполнителя в качестве индивидуального предпринимателя.	В качестве работника может выступать исключительно физическое лицо, достигшее по общему правилу возраста 16 лет (ст. 63 ТК РФ). Какой-либо специальной регистрации работника не требуется.
Возможность замены стороны по договору - лица, предлагающего свой труд (исполнителя или работника).	Допускается возможность выполнения услуги иным, кроме непосредственного исполнителя, лицом при указании такой возможности в договоре (ст. 780 ГК РФ).	Трудовая функция по трудовому договору может выполняться работником исключительно лично, без возможности формальной замены иным лицом (ст. 15,56 ТК РФ).
Статус работника (исполнителя) и работодателя (заказчика) по отношению друг к другу.	Исполнитель и заказчик находятся по отношению друг к другу в юридически равном положении (п. 1 ст. 2 ГК РФ), и исполни- тель, выполняя договорные условия, не подчиняется заказчику. Заказчик имеет возможность использовать труд исполнителя исключительно в рамках индивидуально- определенной, закрепленной в договоре услуги.	Работник обязан подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, принятым работодателем (ст. 56 ТК РФ). В связи с этим работодатель имеет возможность использовать труд работника в целях решения достаточно широкого круга собственных задач. Потенциальный круг возможностей по использованию работника ограничивается специальностью и квалификацией или набором должностных обязанностей, которые в принципе могут быть сформулированы достаточно широко.
Квалификация выплат в пользу работника (исполнителя).	Заказчик обязан выплатить вознаграждение за услуги в соответствии с договором (п. 1 ст. 781 ГК РФ). Цена договора определяется по общему правилу по соглашению сторон (п. 1 ст. 424 ГК РФ). При этом существует возможность конструировать различные варианты оплаты услуг, в том числе и с использованием каких-либо "неденежных" форм. Должна быть определена конечная сумма вознаграждения либо закреплен порядок ее определения исходя из объема выполненной работы, затраченного времени и т.д.	Работодатель обязан выплачивать работнику заработную плату (то есть вознаграждение за труд и выплаты компенсационного и стимулирующего характера) в размере не менее минимального размера оплаты труда (МРОТ), установленного законом, при этом доля заработной платы, выплачиваемой в неденежной форме, не может превышать 20 процентов от общей суммы заработной платы (ст. 129, 130,131,133 ТК РФ). Кроме того, работодатель обязан выплачивать повышенную (при прочих равных условиях) заработную плату работникам, работающим в особых климатических условиях, на тяжелых работах, работах с вредными или опасными условиями труда, за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, в иных случаях (см. гл. 21 ТК РФ).
Обязанности работодателя (заказчика) по отношению к работнику (исполнителю).	Основная обязанность заказчика - оплатить услуги в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором (п. 1 ст. 779 ГК РФ, п. 1 ст. 781 ГК РФ). Организация процесса труда исполнителя, учет рабочего времени и его оценка находятся по общему правилу вне сферы ведения потребителя труда. Тем не менее в договоре возможно закрепить обязательства исполнителя, частично связанные с организацией его труда, если это непосредственно связано с оказанием услуги (например, обязательство пребывать определенный период времени в помещении, принадлежащем заказчику).	Трудовое законодательство содержит значительный перечень различных обязательств, которые работодатель должен выполнить в отношении работника, в частности предоставить ежегодный оплачиваемый отпуск, оплатить больничные листы, обеспечивать соблюдение работником режима рабочего времени с предоставлением соответствующих гарантий, установленных законом, и т.д.
Ответственность работодателя (заказчика) перед работником (исполнителем).	Заказчик отвечает перед исполнителем в рамках общих положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств, в частности несет обязанность возмещения исполнителю убытков (реального ущерба и упущенной выгоды - ст. 15 ГК РФ), причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (п. 1 ст. 393 ГК РФ). Заказчик при наличии вины, вызвавшей невозможность исполнения обязательства исполнителем, обязан оплатить услуги в полном объеме (п. 2 ст. 781 ГК РФ).	Работодатель возмещает работнику неполученный заработок во всех случаях незаконного лишения возмож- ности трудиться (ст. 234 ТК РФ), а также ущерб, причиненный имуществу работника (ст. 235 ТК РФ), проценты за задержку выплаты заработной платы в размере не менее одной трехсотой действующей ставки рефинансирования (ст. 236 ТК РФ), моральный вред, причиненный работнику (ст. 237 ТК РФ).
Ответственность работника (исполнителя).	Ответственность исполнителя перед заказчиком реализуется в рамках общих положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств. По объему предоставляемых законом возможностей ответственность исполнителя при прочих равных условиях фактически аналогична ответственности заказчика. Заказчик не может привлекать исполнителя к дисциплинарной ответственности.	Работник несет перед работодателем материальную ответственность за прямой действительный ущерб (то есть об упущенной выгоде речи идти не может) в пределах своего месячного заработка (ст. 241 ТК РФ). Полная материальная ответственность работника за причиненный ущерб возможна только в определенных случаях, круг которых установлен ТК РФ и федеральными законами. Работодатель вправе привлекать работника к дисциплинарной ответственности, не предполагающей возможности возмещения за счет работника материального ущерба (то есть выносить выговоры, замечания и увольнять по соответствующим основаниям - ст. 192 ТК РФ).
Расторжение договора (прекращение отношений по инициативе работодателя (заказчика).	Возможно по соглашению сторон или в судебном порядке по требованию заказчика при существенном нарушении договора исполнителем, а также при существенном изменении обстоятельств и в иных случаях (ст. 450 ГК РФ). Заказчик вправе отказаться от исполнения услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных расходов (п. 1 ст. 782 ГК РФ).	Работодатель вправе расторгнуть трудовой договор в строго определенных случаях, установленных ТК РФ и иными федеральными законами, при наличии особых юридических оснований (прогула, нарушения трудовых обязанностей и т.д.). Наличие специальных защитных механизмов в отношении работника делает расторжение трудового договора по инициативе работодателя, как правило, значительно более затратным и сложным мероприятием, нежели чем расторжение договора возмездного оказания услуг для заказчика.
Срок существования отношений.	Отношения по договору возмездного оказания услуг, как правило, прекращаются надлежащим исполнением (п. 1 ст. 408 ГК РФ). Срок исполнения обязательств сторон в договоре может быть и не указан, но тогда обязательства исполняются в "разумный срок" (п. 2 ст. 314 ГК РФ).	Трудовой договор по общему правилу заключается на неопределенный срок. На срок не более пяти лет трудовой договор может заключаться только в случаях, определенных законодательством (ст. 58 ТК РФ). Действие трудового договора, заключенного на неопределенный срок, не может прекращаться после выполнения работником конкретного задания.
Порядок оформления отношений.	ГК РФ не содержит каких- либо особых норм, регулирующих вопросы формы договора. В силу общих норм ст. 161 ГК РФ договор возмездного оказания услуг должен заключаться в письменной форме в случаях, если хотя бы одной из сторон выступает юридическое лицо, или в случаях, если сумма договора превышает сумму в десять минимальных размеров оплаты труда. Как правило, договор возмездного оказания услуг заключается в форме единого документа, подписанного сторонами, в двух экземплярах для каждой из сторон. Дата вступления в силу договора также, как правило, определяется в самом договоре. В целях благоприятного завершения договорных отношений требуется составление и подписание акта приемки работ (услуг). Крайне важным для заказчика является наличие документов, подтверждающих получение исполнителем оплаты по договору (расписки, квитанции).	В ТК РФ установлена достаточно сложная и многоступенчатая процедура заключения трудового договора, включающая: предъявление работодателю необходимых для установления трудовых отношений документов (в том числе документов, удостоверяющих личность, трудовой книжки, документов об образовании и т.д. - в соответствии со ст. 65 ТК РФ), при необходимости должно быть также проведено медицинское освидетельствование (ст. 69 ТК РФ); собственно заключение трудового договора в письменной форме в двух экземплярах для каждой из сторон (ст. 67 ТК РФ ); издание работодателем приказа о приеме на работу в соответствии с заключенным трудовым договором и объявление его работнику под расписку (ст. 68 ТК РФ). Трудовой договор может содержать условие об испытательном сроке работника (ст. 70 ТК РФ). Наличие трудовых отношений с работниками требует от работодателя заведения множества документов, в частности личных карточек работника, штатного расписания, должностных инструкций, графиков отпусков и т.д.

На основании вышесказанного следует сделать вывод о том, что для потребителя труда заключение договора возмездного оказания услуг с лицом, предлагающим свой труд, выглядит при прочих равных условиях более выгодным, нежели чем установление трудовых отношений, что обусловливается следующими причинами:

в отличие от работодателя, заказчик наделен значительно меньшим объемом обязанностей в отношении исполнителя услуги, в частности, он не должен предоставлять последнему отпуск, оплачивать больничные листы, своевременно выплачивать заработную плату и т.д.;
потенциальный объем возможной ответственности заказчика перед исполнителем, как и перед государством за последнего, гораздо меньше, чем объем возможной ответственности работодателя;
договор возмездного оказания услуг предоставляет множество возможностей для более удобной модификации размера вознаграждения, которое не зависит от величины МРОТ, а также не предполагает каких-либо установленных трудовым законодательством обязательных выплат;
отношения по возмездному оказанию услуг не предполагают выплат заказчика на обязательное страхование от несчастных случаев и профессиональных заболеваний в Фонд социального страхования Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 5 ФЗ РФ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний"), и, кроме того, вознаграждения по гражданско-правовым договорам не включаются в налоговую базу по единому социальному налогу в части суммы, которая уплачивается в Фонд социального страхования Российской Федерации (п. 3 ст. 238 НК РФ);
договор возмездного оказания услуг предоставляет гораздо больше возможностей для концентрации рабочего времени исполнителя, использование которого не ограничивается нормами, установленными трудовым законодательством (максимальной продолжительностью рабочего времени в неделю, в день и т.д.), то есть теоретически исполнитель, в отличие от работника, может предоставить потребителю больший объем труда за такой же период времени;
договор возмездного оказания услуг предполагает то, что исполнитель, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, самостоятельно уплачивает за себя подоходный налог и единый социальный налог за счет собственных средств, в то время как при трудовых отношениях подоходный налог с суммы вознаграждения за выполнение трудовых обязанностей уплачивается непосредственно работодателем как налоговым агентом (ст. 226 НК РФ) и им же уплачивается единый социальный налог с суммы выплат работнику (п. 1 ст. 236 НК РФ).

В связи с изложенным при привлечении чужого труда посредством заключения договора возмездного оказания услуг, "подменяющего" трудовые отношения, потребителю труда необходимо иметь в виду то, что исполнитель всегда имеет возможность попытаться признать в судебном порядке наличие трудовых отношений с заказчиком услуг и в соответствии со ст. 11 ТК РФ потребовать от заказчика предоставления гарантий, предусмотренных трудовым законодательством, в частности оплаты отпускных, больничных листов, командировочных и т.д., что само собой приведет к удорожанию потребленного труда.

Кроме того, при такой ситуации работодатель может быть привлечен к административной ответственности с выплатой административного штрафа за нарушение законодательства о труде в размере от пяти до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда (ст. 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях), и ему также может быть предъявлено требование о выплате недоимки по страховым взносам на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также недоимки и пени по единому социальному налогу, поступающему в Фонд социального страхования Российской Федерации. Исполнителю может быть выгодно признание договора возмездного оказания услуг трудовым договором еще и потому, что это позволяет ему избежать административной и, возможно, даже уголовной ответственности за незаконную (без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя) предпринимательскую деятельность.

Резюмируя сказанное, следует отметить, что при заключении договора возмездного оказания услуг потребителю труда необходимо учитывать следующие обстоятельства:

трудовая функция по трудовому договору отличается от услуги тем, что последняя, обладая полезным эффектом, имеет индивидуально-определенный, конкретизированный характер и по своей природе всегда ограничена во времени. Соответственно необходимо максимально подробно описать услугу в договоре, избегая неопределенных, расплывчатых выражений, не подменяя ее перечислением направлений деятельности и не связывая условия ее исполнения с личностными качествами исполнителя - физического лица (то есть состоянием здоровья, образованием, опытом работы по какой-либо специальности);
оплата по договору на оказание услуг должна быть увязана с фактом выполнения услуги исполнителем (в том числе при использовании механизма полной или частичной предоплаты), и желательно, чтобы оплата услуг не носила характера систематических ежемесячных платежей. При этом в принципе систематичность при оплате услуг возможна при наличии четкой характеристики этих платежей как оплаты за услугу. Крайне желательным представляется определение конкретного срока действия договора оказания услуг;
в договоре необходимо избегать закрепления обязательств исполнителя о выполнении неопределенного круга решений и требований заказчика. Следует также избегать словосочетаний, могущих указать на общее состояние подчиненности исполнителя заказчику (например, таких, как: "исполнитель обязуется соблюдать правила... принятые заказчиком", "исполнитель имеет право на благодарности и поощрения от заказчика за надлежащее выполнение работы" и т.д.). Договор должен обязательно содержать указание на то, что стороны находятся в равном положении;
договор возмездного оказания услуг не может регулировать вопросы, связанные с режимом труда и отдыха исполнителя, а также содержать какие-либо специальные термины трудового законодательства (например, "увольнение", "нерабочие дни", "простой", "командировка", "работник", "работодатель" и т.д.);
отношения по возмездному оказанию услуг должны обязательно предполагать приемку заказчиком оказанных услуг, оформляемую в виде специального акта приемки в двух экземплярах или в виде расписки заказчика о принятии услуг, которая может быть сделана на всех экземплярах договора;
регистрация исполнителя в качестве индивидуального предпринимателя, оказывающего соответствующие услуги, если бы и не исключила, то, во всяком случае, существенно бы затруднила попытки признать договор возмездного оказания услуг трудовым договором, несмотря на увеличение стоимости труда (за счет вознаграждения заказчика исполнителю придется оплачивать издержки, связанные со статусом предпринимателя, в частности - единый социальный налог и подоходный налог, которые он вынужден будет включить в цену услуг).