Руководителю: как избежать наказания
Галина Ермолова, специалист консалтинговой группы "Лекс".
Практически каждому руководителю организации в своей деятельности приходилось сталкиваться с государственными контрольно-надзорными органами. Для предпринимателей подобные встречи ничем хорошим обычно не заканчиваются. Об этом свидетельствует все увеличивающееся количество дел о привлечении директоров организаций к административной ответственности.
В силу должности
На основании ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через органы, действующие в соответствии с законами, иными правовыми актами и учредительными документами.
Особое место среди органов юридического лица занимает первый руководитель, который организует текущую деятельность организации (представляет ее интересы, совершает сделки от ее имени, утверждает структуру и штаты, издает приказы, дает указания, выдает доверенности).
Руководитель организации - это единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности <*>.
<*> Статья 2 ФЗ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".По общему правилу руководитель организации должен действовать в интересах возглавляемого им юридического лица добросовестно и разумно. В противном случае по требованию учредителей (участников) он обязан возместить убытки <*>. То есть можно говорить о том, что при наступлении негативных последствий для юридического лица в силу виновных действий руководителя он может быть привлечен как к материальной (предусмотренной трудовым законодательством), так и к гражданско-правовой ответственности.
<*> См. п. 3 ст. 53 ГК РФ, ч. 1 ст. 71 ФЗ "Об АО", ч. 1 ст. 44 ФЗ "Об ООО".Кроме того, руководитель организации в силу своего должностного положения за совершение правонарушений может быть привлечен к ответственности, предусмотренной Кодексом РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ).
По данным судебно-арбитражной статистики арбитражными судами за два года было рассмотрено 39914 дел об административных правонарушениях (в 2002 г. - 8877 дел, а в 2003 г. - 31037), из них: об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности в 2003 г. - 15581; о привлечении к административной ответственности в 2003 г. - 154563.
Чистое правонарушение
К административной ответственности за совершение правонарушений наряду с юридическими лицами могут быть привлечены физические лица, в том числе руководители данных организаций <*>. При этом назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо и наоборот. И никакой подзаконный акт не может ограничивать круг субъектов правонарушения.
<*> Согласно примечанию к ст. 2.4 КоАП РФ под должностными лицами понимаются в том числе лица, выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции, руководители или другие работники организаций.В качестве примера можно привести дело, рассмотренное ФАС Западно-Сибирского округа <*>. ООО обратилось в суд с заявлением об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности по ст. 15.1 КоАП РФ за нарушение порядка хранения свободных денежных средств.
<*> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.01.2003 по делу N Ф04/162-1583/А27-2002.Решение суда первой инстанции об удовлетворении требований заявителя было отменено постановлением апелляционной инстанции. В кассационной жалобе ООО, ссылаясь на нарушение норм материального права, просило суд отменить постановление апелляционной инстанции. Дело в том, что Порядок ведения кассовых операций в РФ <*> уточняет лицо, которое должно выполнять требования об укрепленности помещений касс предприятий, оно и должно быть привлечено к административной ответственности, а именно руководитель организации.
<*> Порядок ведения кассовых операций в РФ утвержден решением совета директоров ЦБ РФ от 22.09.93 N 40.ФАС Западно-Сибирского округа не согласился с выводами заявителя по следующим основаниям. В силу ст. 1.1 КоАП РФ законодательство об административных правонарушениях состоит из названного Кодекса и принимаемых в соответствии с ним законов субъектов РФ об административных правонарушениях. За несоблюдение порядка хранения свободных денежных средств ст. 15.1 КоАП РФ установлена административная ответственность как должностных лиц, так и организации. В Порядке ведения кассовых операций, на который ссылается заявитель, действительно указано, что за несоблюдение определенных требований к административной ответственности привлекается руководитель организации. Однако по общему правилу подзаконный акт не может ограничивать круг субъектов правонарушения, установленный КоАП РФ, так как именно он обладает большей юридической силой. Кроме того, проверяющими органами не установлена вина руководителя организации, ООО подтвердило наличие состава правонарушения, в связи с чем нет оснований для освобождения ООО от ответственности.
Презумпция невиновности
В соответствии со ст. 2.2 КоАП РФ административное правонарушение может быть совершено как умышленно, так и по неосторожности. Руководители организации должны помнить, что ст. 1.5 КоАП РФ провозглашает презумпцию невиновности. То есть руководитель организации может быть привлечен к административной ответственности только за те правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Причем он не обязан доказывать свою невиновность, а все неустранимые сомнения в виновности толкуются в его пользу.
За некоторые составы правонарушений (фиктивное банкротство, неправомерные действия при банкротстве, ненадлежащее управление юридическим лицом и т.д.) руководители при наличии их вины должны нести безусловную административную ответственность. При совершении большинства других предусмотренных КоАП РФ правонарушений они могут быть признаны виновными лишь тогда, когда соблюдение соответствующих правовых актов, правил, осуществление конкретных действий входит в круг их непосредственных должностных обязанностей.
Будьте бдительны!
К руководителям организаций за совершенное административное правонарушение применяются следующие меры административного наказания: предупреждение, административный штраф, конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения, дисквалификация <*>.
<*> Назначается за совершение следующих составов административных правонарушений: ч. 2 ст. 5.27, ст. 14.12, 14.13, 14.21, 14.22, ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ.При этом действующее административное законодательство устанавливает определенные требования, которых должны придерживаться административные органы, привлекающие руководителя к административной ответственности.
Так, при совершении административного правонарушения в обязательном порядке должен быть составлен протокол (ст. 28.2 КоАП РФ), в котором отражается объяснение лица по поводу вменяемого правонарушения. Это осуществляется в целях защиты прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.
В качестве примера можно привести Постановление Президиума ВАС РФ от 24.02.2004 N 13894/03, в котором указано следующее. Согласно правилам производства по делам об административных правонарушениях, установленным в главах 28 и 29 КоАП РФ, назначение административного наказания без составления протокола об административном правонарушении не допускается, кроме случаев, прямо указанных в статьях 28.4 и 28.6 КоАП РФ.
Протокол об административном правонарушении представляет собой процессуальный документ, фиксирующий противоправное деяние конкретного лица, он составляется в отношении упомянутого лица и является необходимым правовым основанием для его привлечения к административной ответственности. КоАП РФ допускается оформление одного протокола в отношении одного лица, совершившего несколько административных правонарушений, но не предусматривается оформление одного протокола по правонарушениям нескольких лиц. Иными словами, никто не может быть подвергнут административному наказанию по протоколу об административном правонарушении, составленному в отношении другого лица.
Часть 3 ст. 2.1 КоАП РФ не исключает, что при выявлении в деятельности юридического лица единственного правонарушения к административной ответственности могут быть привлечены сразу несколько лиц: само юридическое лицо, его руководитель и (или) иные работники, но при этом такое лицо может быть подвергнуто административному наказанию с соблюдением порядка и условий его применения. Поэтому протокол о допущенном руководителем административном правонарушении не дает оснований привлечь к административной ответственности само юридическое лицо, а протокол в отношении последнего не влечет административного наказания его руководителя.
Следует обратить внимание и на то, что протокол об административном правонарушении в отношении руководителя организации должен составляться в его присутствии уполномоченным лицом. При этом суд проверяет, приняты ли административными органами необходимые и достаточные меры для извещения правонарушителя о составлении протокола в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными ст. 28.2 КоАП РФ <*>.
<*> Постановление Президиума ВАС РФ от 12.08.2003 N 1242/03.Руководители должны помнить, что согласно п. 6 ст. 24.5 КоАП РФ лицо не может быть привлечено к административной ответственности после истечения сроков давности, то есть постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения <*>.
<*> В статье 4.5 предусмотрены также составы правонарушений, за совершение которых постановление по делу не может быть вынесено по истечении одного года со дня его совершения.Учитывая, что данные сроки не подлежат восстановлению, суд в случае их пропуска принимает либо решение об отказе в удовлетворении требований административного органа о привлечении к административной ответственности, либо решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения административного органа полностью или в части (ч. 2 ст. 206, ч. 2 ст. 211 АПК РФ) <*>.
<*> Пункт 18 Пленума ВАС РФ от 27.01.2003 N 2.Так, Президиум ВАС РФ, рассмотрев заявление ООО о пересмотре в порядке надзора постановлений суда апелляционной и кассационной инстанции, отменил данные судебные акты, так как административное взыскание на общество судом апелляционной инстанции наложено за пределами двухмесячного срока давности привлечения к административной ответственности, что является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении <*>.
<*> Постановление Президиума ВАС РФ от 15.07.2003 N 2692/03.В нижеприведенной таблице отражены основные моменты, на которые руководителям организаций необходимо обратить внимание в первую очередь при привлечении их к административной ответственности, так как, возможно, именно эти обстоятельства помогут избежать административного наказания.
--------------------------------------------------T---------------¬<*> Перечень обстоятельств, предусмотренных в ст. 4.2 КоАП РФ, не является исчерпывающим.
¦Основные обстоятельства, смягчающие ¦Правовое ¦
¦административную ответственность <*> ¦обоснование ¦
+-------------------------------------------------+---------------+
¦1. Раскаяние лица. ¦Ст. 4.2 КоАП РФ¦
¦2. Предотвращение вредных последствий. ¦Ст. 4.2 КоАП РФ¦
¦3. Совершение правонарушения в состоянии ¦Ст. 4.2 КоАП РФ¦
¦сильного душевного волнения, при стечении ¦ ¦
¦тяжелых личных или семейных ситуаций. ¦ ¦
¦4. Нахождение директора на амбулаторном ¦судебная ¦
¦лечении. ¦практика ¦
¦5. Отъезд руководителя в длительную ¦судебная ¦
¦командировку. ¦практика ¦
¦6. Неумышленное совершение правонарушения ¦судебная ¦
¦в силу отсутствия достаточного опыта. ¦практика ¦
¦7. Исполнение прямых указаний собственников, ¦судебная ¦
¦учредителей. ¦практика ¦
¦8. Принятие руководителем мер, направленных ¦судебная ¦
¦на избежание совершения правонарушения. ¦практика ¦
¦9. Совершение правонарушения впервые. ¦судебная ¦
¦ ¦практика ¦
¦10. Отсутствие или болезнь бухгалтера, ¦судебная ¦
¦некомпетентность или халатность основных ¦практика ¦
¦работников. ¦ ¦
¦11. Территориальная удаленность, нерегулярность ¦судебная ¦
¦почтовой связи, отсутствие транспорта. ¦практика ¦
¦12. Совершение правонарушения под влиянием ¦Ст. 112 НК РФ, ¦
¦угрозы или принуждения либо в силу материальной, ¦судебная ¦
¦служебной или иной зависимости. ¦практика ¦
¦13. Отсутствие истребуемых документов в силу их ¦судебная ¦
¦изъятия правоохранительными органами. ¦практика ¦
¦14. Авария, произошедшая на производстве. ¦судебная ¦
¦ ¦практика ¦
¦15. Несоразмерность наказания тяжести ¦судебная ¦
¦совершенного правонарушения. ¦практика ¦
L-------------------------------------------------+----------------
-------------------------------------------------T----------------¬
¦Обстоятельства, исключающие ¦Правовое ¦
¦административную ответственность ¦обоснование ¦
+------------------------------------------------+----------------+
¦1. Отсутствует событие правонарушения. ¦Ст. 24.5 КоАП РФ¦
¦2. Отсутствует состав правонарушений. ¦Ст. 24.5 КоАП РФ¦
¦3. Отсутствует причинно-следственная связь между¦Ст. 24.5 КоАП РФ¦
¦совершенными действиями и наступившими ¦ ¦
¦последствиями. ¦ ¦
¦4. Не доказана вина в совершении правонарушения ¦Ст. 1.5 КоАП РФ ¦
¦или имеются неустранимые сомнения в виновности ¦ ¦
¦лица. ¦ ¦
¦5. Действия лица совершены в состоянии крайней ¦Ст. 2.7 КоАП РФ ¦
¦необходимости. ¦ ¦
¦6. Издан акт амнистии. ¦Ст. 24.5 КоАП РФ¦
¦7. Закон, устанавливавший ответственность, на ¦Ст. 1.7 КоАП РФ ¦
¦момент привлечения лица отменен. ¦ ¦
¦8. Истекли сроки давности. ¦Ст. 4.5 КоАП РФ ¦
¦9. Отсутствует протокол о совершении ¦Ст. 28.2, 28.3, ¦
¦правонарушения, либо он составлен в отношении ¦28.5 КоАП РФ ¦
¦иного лица. Протокол составлен в отсутствие ¦ ¦
¦правонарушителя. ¦ ¦
¦10. Протокол составлен не уполномоченным на то ¦Ст. 22.1, 22.2, ¦
¦должностным лицом или административным органом. ¦22.3 КоАП РФ ¦
¦11. Совершено малозначительное правонарушение. ¦Ст. 2.9 КоАП РФ ¦
¦12. Доказательства вины правонарушителя получены¦Ст. 1.6, 26.2 ¦
¦с нарушением закона. ¦КоАП РФ ¦
¦13. Постановление о назначении административного¦Ст. 31.9 КоАП РФ¦
¦наказания не подлежит исполнению в случае, если ¦ ¦
¦это постановление не было приведено в исполнение¦ ¦
¦в течение одного года со дня вступления в ¦ ¦
¦законную силу. ¦ ¦
L------------------------------------------------+-----------------