Мудрый Юрист

Профессиональная тайна: правовые проблемы

Владилен Стрельников, кандидат юридических наук, г. Саратов.

Правовой режим профессиональной тайны и его охрана являются одним из юридических пробелов в отечественном законодательстве. Поговорим об этом подробнее.

О понятии в целом

Профессиональная тайна представляет собой подлежащую сохранению в тайне в соответствии с требованиями законодательства информацию (не являющуюся государственной тайной), доверенную или ставшую известной лицу в силу исполнения им своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, неправомерное распространение которой может причинить вред правам и интересам собственника информации или его правопреемников <1>.

<1> Рожнов А.А. Уголовно-правовая охрана профессиональной тайны: Дис. ... канд. юрид. наук. Ульяновск, 2002.

Указ Президента РФ от 06.03.1997 N 188 "Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера" в качестве одного из видов конфиденциальной информации называет сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений и т.д.).

Нужно сказать, что отдельными законами понятие профессиональной тайны вводилось в отношении отдельных сфер профессиональной деятельности. Согласно ст. 33 Федерального закона от 08.12.1995 N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" информация о кооперативе, союзе кооперативов, полученная ревизионным союзом и (или) его работниками при осуществлении ревизии кооператива, союза кооперативов или оказании сопутствующих ей услуг, составляет профессиональную тайну. Статья 11 Федерального закона от 02.08.1995 N 122-ФЗ "О социальном обслуживании граждан пожилого возраста и инвалидов" относит к профессиональной тайне сведения личного характера, ставшие известными работникам учреждения социального обслуживания при оказании социальных услуг.

В соответствии с п. 4 ст. 82 ч. 1 НК РФ при осуществлении налогового контроля не допускаются сбор, хранение, использование и распространение информации о налогоплательщике (плательщике сбора, налоговом агенте), полученной в нарушение положений Конституции РФ, НК РФ, федеральных законов, а также в нарушение принципа сохранности информации, составляющей профессиональную тайну иных лиц, в частности адвокатскую и аудиторскую тайну. В статье 14 Основ законодательства о нотариате, устанавливающей текст присяги нотариуса, также употребляется термин "профессиональная тайна".

Вместе с тем обобщенное понятие профессиональной тайны впервые появилось в ч. 5 ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации". Согласно указанной норме к профессиональной тайне относится информация, полученная гражданами (физическими лицами) при исполнении ими профессиональных обязанностей или организациями при осуществлении ими определенных видов деятельности.

Немного теории...

Некоторыми авторами отмечается, что в законодательстве на тот момент уже было и до сих пор существует понятие служебной тайны, которое имеет тот же самый смысл <2>. В частности, Е. Хохлов относит к служебной тайне адвокатскую тайну (ст. 8 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"), аудиторскую (ст. 8 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности"), банковскую (ст. 26 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности"), нотариальную (ст. ст. 16 и 28 Основ законодательства о нотариате). Вводимое Законом N 149-ФЗ понятие профессиональной тайны он рассматривает как "переименование" служебной тайны как вида конфиденциальной информации.

<2> Хохлов Е. Комментарий к новому Закону об информации // Корпоративный юрист. 2007. N 1.

Правовой режим профессиональной тайны характеризуется частноправовой природой и составляет обязанность не разглашать сведения, ставшие известными адвокатам, нотариусам, врачам, представителям иных профессий в процессе их деятельности. Основное отличие данной группы сведений конфиденциального характера от сведений, функционирующих в административно-правовых режимах служебной тайны и персональных данных, в том, что представители этих профессий не являются государственными или муниципальными служащими <3>.

<3> Огородов Д.В. Соотношение служебной и профессиональной тайн // Проблемы информатизации. 2001. N 2.

Признаки тайны

Существует множество видов профессиональной тайны, в частности адвокатская, врачебная, аудиторская, журналистская тайны и т.п. Рассмотрим некоторые из них для того, чтобы выделить общие признаки информации, составляющей профессиональную тайну.

Первый признак, который можно выделить в содержании профессиональной тайны, касается ее комплексного характера. Так, согласно Федеральному закону от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" информация о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении, составляют врачебную тайну. К сведениям, составляющим врачебную тайну, в Российской Федерации относят как собственно медицинские данные, так и информацию, не являющуюся по характеру медицинской, но относящуюся к личной жизни пациента и его семьи.

В соответствии со ст. 8 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

Кодекс профессиональной этики адвоката от 31.01.2003 к таким сведениям относит:

Таким образом, в содержание адвокатской тайны входит в том числе и та информация о клиенте, которая составляет персональные данные лица, обратившегося за юридической помощью.

Нотариальная тайна распространяется на любые сведения, ставшие известными нотариусу, например, о личной жизни обратившегося гражданина и членах его семьи, о составе его имущества, предполагаемых действиях и т.д., предоставленные нотариусу в устной или письменной форме <4>. Как мы видим, в содержание нотариальной тайны могут входить как персональные данные лица, так и информация, обладающая действительной или потенциальной коммерческой ценностью. То же самое можно сказать и о банковской, аудиторской, налоговой тайнах.

<4> Сычев О.М. Институт нотариальной тайны не отменен // Законы России: опыт, анализ, практика. 2007. N 7.

Такое тесное переплетение разноплановых сведений конфиденциального характера заставляет поставить вопрос о разграничении отдельных режимов их охраны. В литературе по данному поводу высказываются различные точки зрения. Например, Э. Гаврилов полагает, что по своему содержанию служебная информация может представлять собою либо коммерческую, либо личную тайну, например техническую, банковскую, медицинскую, адвокатскую тайну <5>. На этом основании он делает вывод, что специально выделять служебную тайну как особый объект гражданского права нет оснований. Учитывая, что Э. Гаврилов придерживается широкого подхода к понятию служебной информации, все сказанное им следует относить и к профессиональной тайне. Фактически речь здесь идет о том, что вся информация, связанная с профессиональной деятельностью, подпадает под режим либо коммерческой тайны, либо персональных данных.

<5> Гаврилов Э. К вопросу об охране коммерческой, служебной и личной тайны. Гражданско-правовые аспекты // Хозяйство и право. 2003. N 5.

На множественность правоотношений по поводу информации, функционирующей в режиме служебной тайны, обращает внимание О. Соколова <6>, рассматривая вопрос о том, в каком объеме конструкция правовых режимов "чужих" тайн сохраняется в системе исполнительной власти. Как отмечает автор, "внешняя" составляющая служебной тайны исключительно многообразна. В процессе государственного управления различными сферами общественной жизни субъекты этого управления становятся осведомленными в отношении сведений, функционирующих в режиме врачебной, адвокатской тайны, тайны связи, нотариальной, аудиторской, тайны страхования, коммерческой, банковской и т.д.

<6> Соколова О.С. Административно-правовые режимы конфиденциальной информации в системе специальных административно-правовых режимов // Современное право. 2005. N 8.

В связи с этим некоторые ученые высказывают мысль о трансформации одного режима конфиденциальной информации в другой. В. Лопатин, предлагая упорядочить работу с конфиденциальной информацией в сфере государственного управления посредством принятия специального закона, считает необходимым урегулировать в нем вопрос о способах изменения режимов ограниченного доступа (в том числе замены одного режима другим) <7>. М. Костенко, анализируя природу налоговой тайны, полагает, что в момент получения налоговым органом информации, составляющей коммерческую тайну, последняя в силу ст. 102 НК РФ становится налоговой тайной <8>.

<7> Лопатин В.Н. Правовая охрана и защита служебной тайны // Государство и право. 2000. N 6.
<8> Костенко М.Ю. Правовые проблемы налоговой тайны: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002.

Возражая против подобной точки зрения, О. Соколова отмечает, что речь идет не о трансформации режимов, а о возникновении множественности отношений по поводу одного и того же вида информации, ведь в органы исполнительной власти предоставляется не режим, а сама информация <9>.

<9> Соколова О.С. Административно-правовые режимы конфиденциальной информации в системе специальных административно-правовых режимов // Современное право. 2005. N 8.

Как отмечает автор, в процессе получения субъектами государственного управления сведений, функционирующих в режиме профессиональной тайны, например нотариальной, врачебной, аудиторской, правоотношения по поводу данной информации между субъектами, ее предоставившими, и субъектами госуправления укладываются в рамки правоотношений по поводу служебной тайны. При этом субъекты госуправления обязаны обеспечивать конфиденциальность данной информации не только перед представившими ее лицами, но и перед клиентами нотариуса, пациентами врача и т.д. Прежние правоотношения между носителями профессиональной тайны и их клиентами не меняются, режим профессиональной тайны сохраняется и ни во что не трансформируется.

Высказанная О. Соколовой точка зрения в полной мере может быть отнесена и к сведениям, составляющим профессиональную тайну. Действительно, информация, представляющая коммерческую ценность и составляющая коммерческую тайну, предоставленная банку, аудитору и т.п., становится для соответствующих организаций и должностных лиц профессиональной тайной и остается коммерческой тайной для ее обладателя, его работников, контрагентов и т.п.

Еще одним характеризующим профессиональную тайну признаком является отсутствие у соответствующей информации коммерческой ценности для субъекта, то есть представителя соответствующей профессии.

В заключение отметим, что, безусловно, сами сведения, входящие в объем профессиональной тайны, могут иметь действительную или потенциальную ценность для правообладателя. Однако лицо, которое в силу своих профессиональных обязанностей получает доступ к такой информации, может использовать ее только с целью эффективного осуществления своей профессиональной деятельности.