Мудрый Юрист

Положения о представительстве и доверенности в современном российском гражданском законодательстве

М.Ю. КОЗЛОВА

Козлова Марина Юрьевна, канд. юрид. наук, доцент, зав. кафедрой предпринимательского права Волгоградского института бизнеса.

Понятие и виды представительства. Без использования конструкции представительства полноценный гражданский оборот невозможен, поскольку далеко не всегда лица, обладающие имущественными правами и обязанностями, могут самостоятельно в нем участвовать. "Нормальным представляется такой порядок, когда каждый сам совершает юридические сделки, направленные в его пользу. Однако существует целый ряд препятствий к такого рода самостоятельности, которые можно преодолеть допущением замены одних лиц другими в юридической деятельности" <1>.

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М.: Фирма "СПАРК", 1995. С. 128.

Необходимость института представительства проявляется в тех случаях, когда представляемый лишен возможности лично осуществлять свои права и обязанности в силу возраста (несовершеннолетний), состояния здоровья (лицо, страдающее психическим заболеванием и лишенное дееспособности), или сложившихся жизненных обстоятельств (нахождение в командировке при необходимости осуществления прав по месту жительства). Также распространена практика использования специальных познаний и опыта представителя, например при заключении сделок с недвижимостью. Юридические лица и индивидуальные предприниматели довольно часто прибегают к представительству, например, в тех случаях, когда организуют работу вне места своего нахождения.

Не только имущественные, но и отдельные личные неимущественные права могут осуществляться через представителя (оформление и подача заявки на получение патента, выражение согласия на опубликование произведения). В то же время, если закон требует осуществлять какие-либо сделки лично, то представительство не допускается. Например, оформить доверенность или завещание можно только лично.

На основании положений пункта 1 статьи 182 ГК РФ можно сделать вывод о том, что представительство - это отношение, в силу которого сделка, совершенная представителем от имени представляемого в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Такой подход неоправданно сужает сферу отношений представительства, поскольку заключение сделок всегда сопровождается рядом необходимых фактических действий. Действия судебного представителя не укладываются в предлагаемую схему, так как участие в судебном процессе вообще по общему правилу не предполагает заключения сделок. На данное обстоятельство обоснованно обращается внимание в научной литературе. Так, подчеркивается, что "представитель, кроме заключения сделок, может быть уполномочен и на совершение иных юридических действий, а также он совершает и фактические действия <2>. Полагаем, что отношения представительства охватывают как юридические, так и фактические действия.

<2> См.: Представительство и доверенность: Постатейный комментарий главы 10 Гражданского кодекса Российской Федерации / Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинников, Л.Ю. Михеева и др.; Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009. 124 с.

Представитель самостоятельно в гражданском обороте не участвует, он замещает представляемого, проявляя, тем не менее, собственную волю, но в интересах представляемого лица, что является специфической чертой таких отношений. Существует мнение, согласно которому полномочие является субъективным гражданским правом, управомочивающим своего обладателя на совершение сделки от имени и с непосредственным действием для другого лица <3>, что акцентирует внимание на значении для данных отношений воли представителя.

<3> Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. К понятию полномочия // Вестник гражданского права. 2012. N 2. С. 67.

Основа представительства заключается в деятельности представителя по реализации предоставленного ему полномочия в интересах и от имени представляемого. Предпосылкой представительства является относительное правоотношение между представителем и представляемым, в рамках которого возникает и формируется полномочие <4>.

<4> Гражданское право. Общая часть: Учебник: В 4 т. / В.С. Ем, Н.В. Козлова, С.М. Корнеев и др.; Под ред. Е.А. Суханова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2008. Т. 1. С. 545.

"...Сущность юридического представительства состоит в том, что исполнение действия и его последствия, обыкновенно соединенные в одном лице, разделяются: исполнение производится одним лицом - представителем, а последствия сразу переходят на другое - представляемое (принципала)" <5>.

<5> Васьковский Е.В. Учебник гражданского права. М.: Статут, 2003. С. 180.

В юридической литературе выделяются следующие основные признаки представительства.

Во-первых, отношения, возникающие по поводу представительства, являются организационными, то есть, лишенными имущественного содержания.

Во-вторых, представительство может опосредовать только правомерные действия.

В-третьих, представитель действует не от своего имени, а от имени представляемого.

В-четвертых, представитель совершает различного рода юридические действия от имени представляемого.

В-пятых, в результате действий представителя гражданские права и обязанности возникают, изменяются или прекращаются непосредственно у представляемого.

В-шестых, представитель действует в первую очередь в интересах представляемого <6>.

<6> См., например: Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / В.В. Андропов, К.П. Беляев, Б.М. Гонгало и др.; Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2011. 1326 с.

Представляемым может быть любой субъект гражданских отношений, выразивший соответствующую волю, или в силу закона реализующий свои гражданские права и обязанности через представителя. Объем дееспособности представляемого лица может быть любым. В случае законного представительства объем дееспособности представляемого может быть ограниченным, а в случае договорного - должен быть обязательно полным. Передать представителю можно только те права, которыми представляемый обладает сам.

Представителем может быть только лицо, обладающее полным объемом дееспособности. Это может быть как физическое, так и юридическое лицо.

В судебном процессе не все лица могут выступать в качестве представителя. Например, согласно статье 60 АПК РФ, представителями в арбитражном суде не могут быть судьи, арбитражные заседатели, следователи, прокуроры, помощники судей и работники аппарата суда (кроме случаев, когда эти лица выступают в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей). Аналогичная норма имеется и в ГПК РФ.

Функции представителя гораздо шире, чем, например рукоприкладчика и посланника. Роль рукоприкладчика, который подписывает документ за лицо, не имеющее физической возможности сделать это, сводится к техническому содействию. Посланник выполняет фактические действия, например передачу документов. Е.В. Васьковский называет такие отношения естественным представительством и отмечает, что "отличительной чертой его служит то обстоятельство, что представитель не определяет содержания и условий сделки, а только передает волю другого лица, уподобляясь таким образом письму или телеграмме" <7>.

<7> Васьковский Е.В. Учебник гражданского права. М.: Статут, 2003. С. 178 - 179.

Пункт 2 статьи 182 ГК РФ устанавливает, что не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т.п.), посланники, а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.

А.В. Егоров обращает внимание, что существует два основных подхода к пониманию посредничества. Традиционно под посредничеством понимается совершение фактических действий, направленных на выявление потенциального контрагента, согласование с ним всех необходимых условий сделки и сведение сторон для непосредственного заключения сделки. С другой стороны, под посреднической деятельностью понимается деятельность поверенного, комиссионера, агента, а также часто доверительного управляющего <8>.

<8> Егоров А.В. К вопросу о понятии посредника при сделках с заинтересованностью // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2002. N 5.

Исходя из смысла приведенной нормы, речь идет как о коммерческом, так и о фактическом посредничестве. Под коммерческими посредниками ГК РФ понимает комиссионера и агента, которые действуют от своего имени, хотя и представляют интересы комитента и принципала. Фактические посредники, способствующие заключению сделки, также не рассматриваются законом как представители.

Вместе с тем элементы представительства уже заложены в конструкцию таких договоров, как поручение, комиссия, агентирование. Как отмечает Д.И. Дедов, действия в чужих интересах и представительство в широком смысле этого слова являют собой одно и то же <9>.

<9> Дедов Д.И. Конфликт интересов. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 24 - 25.

В действующем законодательстве содержится запрет относительно права медиатора выступать в качестве представителя той или иной стороны в споре <10>.

<10> Федеральный закон от 27.07.2010 N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" // Российская газета. N 168. 2010.

Данные ограничения вызваны особой правовой природой медиации, основывающейся на принципиальной независимости и беспристрастности медиатора <11>.

<11> Понасюк А.М. Адвокатская деятельность в качестве медиатора: актуальные вопросы правового регулирования // Российская юстиция. 2010. N 11. С. 53 - 55.

Согласно пункту 3 статьи 182 ГК РФ, представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства.

Данная норма предотвращает неизбежный конфликт интересов: "...нанесение ущерба интересам представляемого объективно возможно в силу особого положения представителя, в соответствии с которым он одновременно должен преследовать противоположные, взаимоисключающие интересы" <12>. В то же время данное ограничение не распространяется на случаи коммерческого представительства.

<12> Дедов Д.И. Конфликт интересов. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 11.

Один из супругов не может действовать в качестве представителя по доверенности представляемого - третьего лица и от его имени приобрести имущество на имя своего супруга, поскольку имущество супругов является совместной собственностью, если иное не предусмотрено брачным договором (ст. 33 СК РФ), следовательно, в данном случае сделка представителем будет совершена в своих личных интересах, т.е. в отношении себя лично.

Однако следует отличать случаи, когда представитель может совершать сделку от имени представляемого и от себя лично, если их интересы совпадают. Например, когда представитель действует от имени представляемого и от себя лично при одновременном отчуждении ими своих долей в праве общей долевой собственности на имущество. В данном случае оба участника сделки имеют общую цель - продать выгодно имущество, находящееся в их общей долевой собственности, и их интересы совпадают <13>.

<13> Методические рекомендации по удостоверению доверенностей (утв. решением ФНП от 07 - 08.07.2003, Протокол N 03/03) // Нотариальный вестник. 2003. N 11.

Необходимо отметить, что процессуальное законодательство не содержит запрета на одновременное представление интересов лиц, участвующих в деле, с противоположными процессуальными интересами. Не столь часто, но такие явления присутствуют в судебной практике, что правомерно с юридической точки зрения, но не соответствует этическим требованиям.

В судебной практике часто возникает вопрос о том, распространяется ли действие нормы пункта 3 статьи 182 ГК РФ на сделки, заключаемые органом юридического лица - руководителем организации.

Для того, чтобы ответить на этот вопрос, необходимо выяснить, является ли единоличный исполнительный орган юридического лица его представителем.

Данный вопрос вызывает дискуссии в юридической литературе и не имеет однозначного решения в правоприменительной практике.

Существуют две основные точки зрения. Согласно первой, единоличный исполнительный орган юридического лица нельзя рассматривать как представителя. Как отмечал Б.Б. Черепахин, "...выступление органа юридического лица от имени руководимого им предприятия (учреждения, организации) существенно отличается от деятельности представителя. В лице своего органа совершает правомерные юридические действия, в том числе сделки, и выступает на суде и в арбитраже в качестве истца, ответчика или третьего лица - само юридическое лицо" <14>.

<14> Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2001. С. 472.

Другая позиция исходит из отождествления статуса органа юридического лица и представителя. Так, например, П.П. Цитович отмечал, что акционерное товарищество действует через представителей, эти представители суть органы действий, совершаемых за счет и на имя товарищества <15>.

<15> Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М.: АО "Центр ЮрИнфоР", 2001. С. 176.

В современной науке данная проблема также активно исследуется.

Например, Е.В. Тычинская утверждает, что выступление в гражданском обороте директора либо управляющего от имени юридического лица представляет собой разновидность законного представительства, поскольку законом определяется как сама необходимость такого выступления, так и объем полномочий <16>.

<16> Тычинская Е.В. Договор о реализации функций единоличного исполнительного органа хозяйственного общества / Под ред. д-ра юрид. наук, проф. Л.Ю. Михеевой. М.: Статут, 2012. С. 57.

Г.В. Цепов отмечает, что в действиях органа юридического лица есть все признаки представительства: сделка совершается одним лицом (представителем) от имени другого (представляемого), создание, изменение, прекращение прав и обязанностей по сделке происходит у представляемого. Утверждается, что представительство заключается в представлении чужих интересов, расцениваемых как объективные потребности, в способности лица осознать и удовлетворить такую потребность, а не в реализации воли представляемого. Поэтому действия лица, исполняющего функции единоличного органа, необходимо оценивать как особый вид представительства <17>.

<17> Цепов Г.В. Понятие органа юридического лица по российскому законодательству // Правоведение. 1998. N 3. С. 90 - 91.

По мнению Д.В. Ломакина, представитель - это всегда субъект права, а орган юридического лица - это всего лишь его структурно обособленная часть, и не более того. Вместе с тем действия органа юридического лица от имени последнего напоминают действия представителя от имени представляемого <18>.

<18> Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008. 511 с.

А.Б. Егоров считает, что обе теории необходимо объединить. Если первая теория ставит во главу угла внешние отношения, выступление директора вовне, то вторая делает акцент на внутренних отношениях, на месте директора в корпоративной структуре юридического лица. Первый взгляд не исключает второй, и наоборот. У директора юридического лица должен быть двуединый статус. Он одновременно и орган юридического лица, и его представитель <19>.

<19> Правовые позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: избранные постановления за 2009 год с комментариями / Под ред. А.А. Иванова. М.: Статут, 2012. 510 с.

В настоящее время законодатель пошел по пути признания представительской концепции органа юридического лица. Этот вывод подтверждается формулировкой пункта 1 статьи 53 ГК РФ, в котором есть прямая ссылка на норму о представительстве (пункт 1 статьи 182 ГК РФ). Данная позиция подвергается обоснованной аргументированной критике в научной литературе <20>.

<20> См., например: Ломакин Д.В. Легализация представительской концепции органа юридического лица - необходимость или оплошность законодателя? // Сборник научно-практических статей II Международной научно-практической конференции "Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом" (22 апреля 2015 г., г. Москва) / Под общ. ред. С.Д. Могилевского, М.А. Егоровой // Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ. Юридический факультет им. М.М. Сперанского. М.: Юстицинформ, 2015. С. 25 - 28.

Коммерческое представительство. Закон особо упоминает фигуру коммерческого представителя, которому дозволяется одновременно быть представителем нескольких сторон в сделке при определенных условиях. Так, коммерческим представителем признается лицо, которое постоянно и самостоятельно совершает от имени предпринимателей сделки, связанные с предпринимательской деятельностью. Коммерческий представитель, являясь по определению предпринимателем, действует постоянно и самостоятельно (п. 1 ст. 184 ГК). То есть коммерческим представителем является независимое от представляемого лицо, для которого осуществление представительских функций является единственным либо одним из основных видов профессиональной деятельности <21>.

<21> См.: Представительство и доверенность: Постатейный комментарий главы 10 Гражданского кодекса Российской Федерации / Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинников, Л.Ю. Михеева и др.; Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009. 124 с.

Коммерческое представительство возникает на основе договора, полномочия представителя фиксируются в доверенности. Особенностью коммерческого представительства является специфический субъектный состав - как представитель, так и представляемый являются коммерческими организациями или индивидуальными предпринимателями. Если лицо фактически осуществляет деятельность коммерческого представителя, но не имеет соответствующего статуса, то оно не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что оно не является предпринимателем. При рассмотрении спора в суде возможно применение к таким сделкам правил об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. В частности, могут быть применены правила п. 3 ст. 401 ГК об ответственности предпринимателя за нарушение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности независимо от вины, если иное не предусмотрено законом или договором.

Сделки, заключаемые в рамках названных отношений, имеют предпринимательский характер. Закон позволяет коммерческому представителю представлять одновременно разные стороны в сделке, но при этом необходимо получить согласие каждой из сторон сделки. В интересах оборота применяется правило о возможном последующем одобрении такой сделки.

Закон в ряде случаев изменяет общее правило регулирования, особо оговаривая дополнительные права или обязанности коммерческого представителя. Например, поверенный, действующий в качестве коммерческого представителя, вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения (п. 3 ст. 972 ГК РФ). Поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть предоставлено доверителем право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения (п. 3 ст. 973 ГК РФ).

Коммерческое представительство урегулировано не только нормами ГК РФ, но и положениями иных кодексов и законов. Так, правовой статус морского агента определяется Кодексом торгового мореплавания РФ <22>, таможенного представителя - Федеральным законом "О таможенном регулировании в Российской Федерации" <23>.

<22> Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 N 81-ФЗ // Российская газета. N 85 - 86. 1999.
<23> Федеральный закон от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" // Российская газета. N 269. 2010.

Пункт 2.1 статьи 3 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" <24> устанавливает возможность, если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, для брокера совершать сделки с ценными бумагами и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, одновременно являясь коммерческим представителем разных сторон в сделке, в том числе не являющихся предпринимателями.

<24> Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" // Российская газета. N 79. 1996.

Специальными законами урегулирована также деятельность брокеров <25>.

<25> Закон РФ от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" // Российская газета. N 6. 1993; Федеральный закон от 21.11.2011 N 325-ФЗ "Об организованных торгах" // Российская газета. N 266с. 26.11.2011.

Основания возникновения представительства. Основания возникновения отношений представительства названы в законе - это может быть доверенность, указания закона, акт уполномоченного органа, также полномочие может явствовать из обстановки совершения сделки.

Выделяют добровольное (договорное) и обязательное (законное) представительство.

Добровольное представительство возникает на основе договора, сопровождается выдачей доверенности. Представляемым лицом может быть только право- и дееспособное лицо. Отношения представительства могут возникать на основе договоров поручения, агентского договора, заключаемого по схеме договора поручения, договора транспортной экспедиции. В ряде случаев и договор возмездного оказания услуг предусматривает необходимость выдачи доверенности (например, договор возмездного оказания юридических услуг).

Согласно пункту 2 статьи 1044 ГК РФ, в отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме.

Обязательное представительство возникает на основе положений закона, в силу наличия определенного юридического факта. Данный вид представительства отличают те обстоятельства, что волеизъявление представляемого в данном случае не имеет значения, а полномочия представителя определены законом.

Примеры законного представительства довольно многочисленны.

Например, согласно пункту 1 статьи 64 Семейного кодекса РФ, родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий.

Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет совершают сделки, с письменного согласия своих законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя (пункт 1 статьи 26 ГК РФ).

За несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет (малолетних), сделки могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны (пункт 1 статьи 28 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 6 статьи 11 Закона "Об опеке и попечительстве" <26> основанием возникновения отношений между опекуном или попечителем и подопечным является акт органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя. В силу пункта 2 статьи 32 ГК РФ опекуны являются представителями подопечных в силу закона и совершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки.

<26> Федеральный закон от 24.04.2008 N 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве" // Российская газета. N 94. 2008.

Попечители дают согласие на совершение тех сделок, которые граждане, находящиеся под попечительством, не вправе совершать самостоятельно (пункт 2 статьи 33 ГК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 1265 ГК РФ, при опубликовании произведения анонимно или под псевдонимом (за исключением случая, когда псевдоним автора не оставляет сомнения в его личности) издатель, имя или наименование которого указано на произведении, при отсутствии доказательств иного считается представителем автора и в этом качестве имеет право защищать права автора и обеспечивать их осуществление. Это положение действует до тех пор, пока автор такого произведения не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве.

Статья 71 КТМ РФ устанавливает, что капитан судна в силу своего служебного положения признается представителем судовладельца и грузовладельца в отношении сделок, необходимых в связи с нуждами судна, груза или плавания, а также исков, касающихся вверенного капитану судна имущества, если на месте нет иных представителей судовладельца или грузовладельца.

Статья 39 Закона "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" <27>, администрация и медицинский персонал психиатрического стационара обязаны создать условия для осуществления прав пациентов и их законных представителей, в том числе: выполнять функции законного представителя в отношении пациентов, признанных в установленном законом порядке недееспособными, но не имеющих такого представителя.

<27> Закон РФ от 02.07.1992 N 3185-1 "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 33. Ст. 1913.

Представительство может возникать в результате издания акта государственным органом или органом местного самоуправления. Например, администрация муниципального образования может наделить руководителя структурного подразделения правом заключать сделки в отношении муниципального имущества.

Очень распространенной является ситуация, когда представительство явствует из обстановки, в которой действует представитель. При этом необходимость в проверке полномочий представителя отпадает и риск отсутствия или превышения представительских полномочий несет лицо, создавшее соответствующую обстановку (например, торговая организация, назначившая лицо, которое принимает деньги за товары) <28>.

<28> Проблемы развития частного права: Сборник статей к юбилею Владимира Саурсеевича Ема / С.С. Алексеев, А.В. Асосков, В.Ю. Бузанов и др.; Отв. ред. Е.А. Суханов, Н.В. Козлова. М.: Статут, 2011. 559 с.

Возможно представительство и без полномочия.

Статьей 183 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии не одобрит данную сделку.

Таким образом, представительство без полномочий или с превышением полномочий не порождает обычных для представительства последствий, а именно, не создает прав и обязанностей для представляемого лица. Перед третьими лицами в таком случае обязанным лицом будет выступать неуполномоченный представитель. В то же время закон устанавливает возможность последующего одобрения заключенных сделок и, соответственно, создания обычных последствий для представительских отношений.

Одобрением сделки представляемым, в частности, могут пониматься письменное или устное одобрение независимо от того, адресовано ли оно непосредственно контрагенту по сделке; признание представляемым претензии контрагента; конкретные действия представляемого, если они свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная оплата товаров, работ, услуг, их приемка для использования, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки и других сумм в связи с нарушением обязательства; реализация других прав и обязанностей по сделке); заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо во изменение первой; просьба об отсрочке или рассрочке исполнения; акцепт инкассового поручения <29>.

<29> Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.10.2000 N 57 "О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2000. N 12.

Доверенность. Доверенность понимается как документ, содержащий указание на объем полномочий, передаваемых доверителем представителю. При этом выдача доверенности - это односторонняя сделка, выражающая волю представляемого лица.

Доверенность - это документ, который должен подтвердить перед третьими лицами статус представителя и исключить сомнения в объеме его полномочий. Поэтому особые требования предъявляются к форме доверенности и порядку ее удостоверения.

Закон устанавливает письменную форму доверенности.

Если представитель должен совершить сделку, требующую нотариальной формы, то и доверенность должна быть удостоверена нотариусом. Также нотариальная форма требуется для доверенностей на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами. Иные правила могут быть предусмотрены законом.

В гражданском обороте нотариальная доверенность используется достаточно часто, даже когда закон позволяет использовать и другие способы удостоверения доверенностей. Данный факт связан с тем, что нотариусы в силу своего статуса удостоверяют документы, имеющие бесспорное содержание, поэтому уровень доверия к нотариальным документам очень высок. Данная ситуация характерна для стран латинского нотариата.

В странах, использующих систему публичного нотариата, ситуация несколько иная. Например, в США государство поручает "публичному нотариусу" только удостоверение подлинности подписей, содержащихся на актах, предоставляемых ему заинтересованными лицами. Эти функции, как правило, предоставляются обычным коммерсантам, таким как аптекарь, парикмахер, продавец в табачном киоске и др., которые не имеют никакой юридической компетенции <30>. В отличие от notary public, латинский нотариус уполномочен не просто свидетельствовать подлинность подписи на документе, но и подтверждать соответствие действительности изложенных в нем утверждений <31>.

<30> См.: Зайцева Т.И., Медведев И.Г. Нотариальная практика: ответы на вопросы. М.: Инфотропик Медиа, 2010. Вып. 3. 400 с.
<31> Мизинцев Е.Н. Латинский нотариат в США // Нотариус. 2012. N 2. С. 44 - 48.

В определенных ситуациях, когда у заинтересованных лиц нет возможности обратиться к нотариусу, доверенности, удостоверенные установленным законом кругом должностных лиц, приравниваются к нотариальным. Речь идет о доверенностях военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенных начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом; доверенностях военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенностях рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенных командиром (начальником) этой части, соединения, учреждения или заведения; доверенностях лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенных начальником соответствующего места лишения свободы; доверенностях совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенных администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

В том случае, если в населенном пункте нет нотариуса, то должностные лица органов местного самоуправления имеют право совершать отдельные нотариальные действия, в том числе удостоверять доверенности <32>.

<32> Приказ Минюста РФ от 27.12.2007 N 256 "Об утверждении Инструкции о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и муниципальных районов и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений и муниципальных районов" // Российская газета. N 3. 2008.

По вопросу о том, может ли нотариус выдать доверенность от имени одного лица в отношении нескольких лиц и от имени нескольких лиц одному лицу, долгое время существовала неопределенность в связи с несоответствием между положениями ГК РФ и законодательства о нотариате. Так, Верховный Суд Российской Федерации исходил из того, что законодательство позволяет выдавать доверенности от одного лица нескольким лицам и от нескольких лиц одному или нескольким лицам <33>. В то же время, согласно официальной позиции Федеральной нотариальной палаты <34>, выдача представляемым доверенности конкретному лицу определяется личным доверительным отношением представляемого к представителю. В связи с чем объем полномочий, условия и сроки действия доверенности определяются с учетом волеизъявления конкретного лица - "представляемого". При совершении нотариусом нотариального действия от имени нескольких представляемых, например от имени 300 - 1500 представляемых, практически невозможно выявить волеизъявление каждого из них и обеспечить одновременное подписание ими доверенности в присутствии нотариуса. Таким образом, удостоверение нотариусом доверенности от имени нескольких человек приведет к нарушению законных прав представляемых и не будет отвечать требованиям статей 185 - 189 Гражданского кодекса Российской Федерации.

<33> Обзор судебной практики Верховного Суда РФ от 10.08.2005 "Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за второй квартал 2005 года" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. N 12.
<34> Письмо ФНП исх. N 360/06-10 от 23.03.2005. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://old.notariat.ru/text_513_28.aspx.htm (дата обращения: 28.04.2015).

Изменения в гражданском законодательстве прекратили существовавшую неопределенность. В настоящее время легальными являются такие действия, как выдача доверенности нескольким лицам, а также выдача доверенности от имени нескольких лиц.

Организация, в которой работает или учится доверитель, администрация стационарного лечебного учреждения, где доверитель лечится, имеют право удостоверить доверенности на получение денежных средств (зарплаты, иных платежей, вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий) или на получение корреспонденции, за исключением ценной.

Также организации, в которых работает или учится доверитель, а также организации, осуществляющие управление многоквартирными домами, где проживает доверитель, полномочны удостоверять доверенность на представление интересов в суде общей юрисдикции.

Доверенность от имени юридического лица удостоверяется его руководителем или иным уполномоченным на это лицом. Процессуальное законодательство (ГПК РФ, АПК РФ) требует также, чтобы доверенность на представление интересов в суде от имени юридического лица была скреплена печатью данной организации.

Возникает вопрос о том, может ли индивидуальный предприниматель удостоверить доверенность от своего имени, исходя из того, что положение предпринимателя приравнивается к положению юридического лица в гражданском обороте.

Полагаем, что на этот вопрос необходимо дать положительный ответ. Об этом свидетельствуют и нормы действующего законодательства - так, согласно пункту 6 статьи 61 АПК РФ, доверенность от имени индивидуального предпринимателя должна быть им подписана и скреплена его печатью или может быть удостоверена нотариально. В то же время Налоговый кодекс, несмотря на оговорку о том, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства по общему правилу применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, в статье 29 вводит понятие "уполномоченный представитель" и требует, чтобы представитель налогоплательщика - физического лица, предъявлял нотариальную или приравненную к ней доверенность. Судебная практика <35> распространяет это требование и на физических лиц - индивидуальных предпринимателей.

<35> Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации". Документ опубликован не был. Доступ из справочно-правовой системы "КонсультантПлюс".

В тексте доверенности должна содержаться исчерпывающая информация, позволяющая идентифицировать доверителя, представителя, содержание полномочий представителя, дату составления.

В пункте 22 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий <36> определяется, что в доверенности указываются место и дата ее подписания, сведения, в достаточной степени индивидуализирующие физических и (или) юридических лиц (и представителей, и представляемых), в необходимых случаях - занимаемая должность представителей юридических лиц, а также предоставляемые полномочия и срок действия доверенности.

<36> Приказ Минюста РФ от 15.03.2000 N 91 "Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации" // Бюллетень Минюста РФ. 2000. N 4.

В доверенности должны быть полностью написаны фамилии, имена и отчества физических лиц, дата рождения, удостоверяющий личность документ и его реквизиты, адрес постоянного места жительства или преимущественного пребывания (при совершении нотариальных действий от имени иностранных граждан также указывается их гражданство).

В отношении юридических лиц указываются полное наименование, индивидуальный номер налогоплательщика, юридический адрес, дата и место государственной регистрации, номер регистрационного свидетельства, адрес фактического места нахождения.

В доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, также обозначаются данные, характеризующие основную доверенность; полномочия, предоставляемые основной доверенностью, и срок ее действия; полномочия, передаваемые в порядке передоверия, и срок действия доверенности в порядке передоверия.

Закон не предусматривает в качестве обязательного реквизита доверенности подпись поверенного на ней.

Доверенность подписывается в присутствии лица, удостоверяющего ее.

Если представляемый вследствие неграмотности, физических недостатков, болезни или по каким-либо иным причинам не может собственноручно подписать доверенность, то по его просьбе в его присутствии и в присутствии нотариуса доверенность может подписать другой гражданин (рукоприкладчик) с указанием причин, в силу которых документ не мог быть подписан собственноручно представляемым.

Рукоприкладчиком не может быть: представитель по данной доверенности; нотариус, удостоверяющий доверенность; гражданин, не обладающий дееспособностью в полном объеме; неграмотное лицо; гражданин с таким физическим недостатком, который явно не позволяет ему в полной мере осознавать существо происходящего; лицо, не владеющее в достаточной степени языком, на котором составлена доверенность <37>.

<37> Методические рекомендации по удостоверению доверенностей (утв. решением ФНП от 07 - 08.07.2003, Протокол N 03/03) // Нотариальный вестник. 2003. N 11.

Полномочия представителя должны быть описаны в доверенности исчерпывающим образом.

В зависимости от объема полномочий представителя доверенности разделяются на генеральные, специальные и разовые.

Генеральные доверенности подразумевают передачу представителя большого объема полномочий в отношении разнообразных действий. Если, например, речь идет о возможности представлять интересы организации, то круг полномочий может быть описан следующим образом. "Представлять интересы общества и быть его представителем во всех государственных организациях, вести дела общества в мировых судах, судах общей юрисдикции, арбитражных судах, во всех судебных и административных учреждениях со всеми правами, предоставленными законом истцу, ответчику, третьему лицу. Для выполнения указанного поручения представитель наделяется полномочиями совершать следующие действия: подавать от имени общества заявления и иные документы, получать необходимые справки, представлять интересы общества во всех государственных, муниципальных и частных организациях, органах и учреждениях, по всем вопросам, связанным с указанным поручением, уплачивать налоги, сборы, пошлины, получать причитающуюся обществу информацию, расписываться от имени общества, а также совершать все иные действия и формальности, связанные с исполнением данного поручения".

Специальные доверенности выдаются на право совершать какие-либо однородные действия - например, заключать сделки купли-продажи. Также это может быть доверенность на осуществление ряда действий, связанных с заключением одной сделки. Это может быть доверенность на неоднократное получение почтовой корреспонденции, материальных ценностей, доверенность на распоряжение вкладом. Например: "представлять интересы общества в органах государственной регистрации прав на недвижимое имущество, в органах технической инвентаризации, налоговых органах, органах нотариата, во всех иных государственных и частных организациях и учреждениях по вопросу подготовки документов для заключения договора купли-продажи здания цеха железобетонных изделий общей площадью 934,7 кв. м, расположенного по адресу: Волгоградская область, город Волгоград, проспект имени маршала Жукова, дом 102, принадлежащего обществу на праве собственности".

Разовая доверенность предполагает совершение какого-то одного юридического действия - заключение конкретной сделки, представление интересов доверителя в конкретном судебном процессе, участие в конкретном общем собрании и т.д. Полномочия могут быть описаны следующим образом: "представлять интересы общества в Федеральном Арбитражном суде Поволжского округа при рассмотрении дела N А12-18186/07-С43 по иску Департамента муниципального имущества администрации города Волгограда к ООО "Управление капитального строительства" о взыскании 787 620 рублей 22 копеек".

Во многих случаях техника описания полномочий зависит от того, для представительства в каких органах или организациях выдана доверенность.

Согласно пункту 2 статьи 62 АПК РФ в доверенности, выданной представляемым лицом, или ином документе должно быть специально оговорено право представителя на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачу дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение основания или предмета иска, заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам, передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда, получение присужденных денежных средств или иного имущества. Аналогичные требования содержатся в статье 54 ГПК РФ.

При этом в судебном процессе должна быть предъявлена подлинная доверенность. Она приобщается к материалам арбитражного дела или возвращается представителю взамен предъявленной им копии, надлежащим образом заверенной. Надлежащим образом заверенной копией доверенности является, в частности, копия доверенности, верность которой засвидетельствована нотариусом или арбитражным судом, рассматривающим дело <38>.

<38> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 N 99 "Об отдельных вопросах практики применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" // Хозяйство и право. 2006. N 4.

В соответствии с пунктом 3 статьи 57 Закона "Об исполнительном производстве" <39> особо указывается, что в доверенности, выданной представителю стороной исполнительного производства, должны быть специально оговорены его полномочия на совершение следующих действий:

  1. предъявление и отзыв исполнительного документа;
  2. передачу полномочий другому лицу (передоверие);
  3. обжалование постановлений и действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя;
  4. получение присужденного имущества (в том числе денежных средств и ценных бумаг);
  5. отказ от взыскания по исполнительному документу;
  6. заключение мирового соглашения.
<39> Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" // Российская газета. N 223. 2007.

В доверенности на принятие наследства (пункт 1 статьи 1153 ГК РФ) или об отказе от наследства (пункт 3 статьи 1159 ГК РФ) специально должно быть предусмотрено соответствующее полномочие о принятии наследства или об отказе от наследства.

Для определения срока действия доверенности и для ее действительности как сделки в тексте обязательно должна быть обозначена дата составления. Предельный срок действия доверенности не установлен. Если срок действия доверенности не указан, то она действительна один год.

Представитель по доверенности обязан лично осуществить те действия, которые охватываются объемом полномочий. Однако, несмотря на, как правило, лично-доверительный характер отношений между представителем и представляемым, закон допускает возможность передоверия. По общему правилу, форма доверенности, выдаваемой в порядке передоверия - нотариальная. Однако, данное правило не действует в отношении доверенностей, выданных в порядке передоверия, юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц.

Обычно в доверенности прямо указывается - возможно ли передоверие, или оно не допускается. Передоверие может быть обусловлено силою обстоятельств для охраны интересов представляемого по удостоверяемой данной доверенности (тяжелая болезнь, стихийное бедствие и т.п.), в связи с чем представитель не может выполнить полномочия по основной доверенности <40>.

<40> Пункт 7.1 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей (утв. решением ФНП от 07 - 08.07.2003, Протокол N 03/03) // Нотариальный вестник. 2003. N 11.

Основания прекращения доверенности исчерпывающим образом определены в законе (ст. 188 ГК РФ).

Практически значимым вопросом является отмена доверенности. Общее правило, установленное ГК РФ, заключается в том, что доверитель обязан известить об отмене доверенности представителя и третьих лиц, для представительства перед которыми выдана доверенность.

Обязательная форма извещения об отмене доверенности законом не установлена, но можно предположить, что она должна быть письменной. Обычно лицо, которое отменяет доверенность, направляет письмо в адрес суда, органа, осуществляющего государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, в другие органы, организации, в которых должны были быть осуществлены полномочия представителя. Желательно нотариально свидетельствовать верность подписи в подобных письмах. Риск, связанный с невыполнением или несвоевременным выполнением данного действия, лежит на лице, отзывающем доверенность.

Законом установлено право доверителя опубликовать сведения об отмене доверенности в издании, публикующем информацию о банкротстве. В этом случае обязательно обращение к нотариусу для свидетельствования верности подписи доверителя. Действует презумпция о том, что третьи лица извещены об отмене доверенности по истечении месяца со дня публикации.

Отсутствие четкого механизма отмены доверенности может привести к негативным последствиям для доверителя. Так, при рассмотрении дела о восстановлении на работе в должности генерального директора ЗАО, взыскании задолженности по заработной плате и бонуса, на стороне ответчика (работодателя) участвовали судебные представители, доверенности которых в ходе процесса были отозваны, о чем представителям было известно. Целью участия представителей в этом процессе являлась защита интересов ответчика в виде отказа в удовлетворении иска.

Пользуясь отсутствием у суда информации об отзыве доверенности, неуполномоченный представитель ответчика подписал мировое соглашение, по условиям которого истец подлежал восстановлению в должности генерального директора ЗАО с выплатой ему бонуса в размере 3 143 000 рублей, что было равносильно признанию иска <41>.

<41> См.: решение Арбитражного суда города Москвы от 22.01.2013 по делу N А40-131045/2012. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/92234b0c-ba3c-4f34-b0b8-ab384ef21c31/A40-131045-2012_20130122_Reshenija%20i%20postanovlenija.pdf (дата обращения: 27.04.2015).

Единая информационная система нотариата <42> включает в себя реестр удостоверенных доверенностей и уведомлений об отмене доверенностей. Сведения, внесенные в Единую информационную систему нотариата, не носят, по общему правилу, публичного характера. Однако Федеральная нотариальная палата обеспечивает свободный доступ при помощи сети Интернет к реестру отмененных доверенностей, которые идентифицируются по дате их совершения и реестровому номеру.

<42> Федеральный закон от 02.10.2012 N 166-ФЗ "О внесении изменений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате и отдельные законодательные акты Российской Федерации" // Российская газета. N 230. 2012.

Существует возможность использования конструкции безотзывной доверенности, которая может быть применена в качестве способа обеспечения исполнения обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности. При этом действие безотзывной доверенности может быть прекращено по основаниям, указанным в законе. Например, она может быть отменена после прекращения того обязательства, для исполнения или обеспечения исполнения которого она выдана, а также в любое время в случае злоупотребления представителем своими полномочиями, равно как и при возникновении обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое злоупотребление может произойти. Для безотзывной доверенности требуется нотариальная форма и прямое указание на данное качество.