Мудрый Юрист

Смешанные договоры с позиций требования валютного законодательства об оформлении паспорта сделки

Пыхтин Сергей Валентинович, доцент кафедры банковского права Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), кандидат юридических наук, доцент.

В связи с повышением до величины 50000 долл. США порогового значения внешнеторгового контракта (кредитного договора), при превышении которого резидент обязан оформить паспорт сделки, на практике возник вопрос о том, в каком порядке указанная сумма исчисляется применительно к смешанным договорам.

Ключевые слова: валютное регулирование, валютный контроль, паспорт сделки, смешанные договоры.

Mixed contracts from the viewpoint of the requirement of currency legislation on formalization of the transaction passport

S.V. Py'khtin

Py'khtin Sergej V., assistant professor, Chair of Banking Law, Kutafin Moscow State Law University (MSAL), candidate of juridical sciences, assistant professor.

Due to the increase up to the size of 50000 US dollars of value of the foreign trade contract (credit agreement) at which excess the resident is obliged to register the transaction certificate, in practice there was a question of in what order the specified sum is estimated in relation to the mixed contracts.

Key words: currency regulation, currency control, transaction certificate, mixed contracts.

1. Критерии договоров (контрактов, соглашений, предварительных договоров, оферт, публичных оферт), по которым необходимо оформлять паспорт сделки.

Критерии внешнеторговых контрактов (кредитных договоров), при осуществлении валютных операций по которым требуется оформлять паспорт сделки, указаны в п. 5.1 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. N 138-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением" <1>. Для наглядности приведем их в виде следующей таблицы:

<1> Вестник Банка России. 2012. N 48 - 49.

Таблица

Критерий

Расшифровка критерия

Субъектный состав

Договор (контракт) должен быть заключен между резидентом и нерезидентом <*>

Вид проводимой валютной операции

Расчеты через счета резидентов, открытые в уполномоченных банках, и (или) в банках-нерезидентах

Внешнеторговый договор (в том числе агентский договор, договор комиссии или поручения), предусматривающий трансграничное перемещение товаров (экспорт или импорт) (кроме ценных бумаг в документарной форме)

Характер договора (контракта)

Договор купли-продажи бункерного топлива, ГСМ, продовольствия, запасов и товаров, необходимых для эксплуатации и техобслуживания транспортных средств в пути следования или в остановочных пунктах, а также оказания услуг, связанных с такой куплей-продажей (независимо от территории осуществления)

Договор (в том числе агентский договор, договор комиссии или поручения), предусматривающий выполнение работ, оказание услуг, передачу информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них (независимо от территории осуществления)

Договор аренды движимого и (или) недвижимого имущества, а также договор финансовой аренды (лизинга) (независимо от территории осуществления)

Договор, предметом которого является получение/предоставление/возврат денежных средств в виде кредита (займа)

Сумма обязательств

Равна или превышает в эквиваленте 50 тыс. долл. США

<*> Названный критерий применим и к проектам договоров (контрактов).

Как видно из приведенной таблицы, для целей оформления паспорта сделки такие критерии, как субъектный состав, вид проводимой валютной операции и характер договора (контракта), являются "качественными", а сумма обязательств - дополнительным "количественным" критерием.

2. Понятие "сумма обязательств по договору (контракту)".

Банк России трактует понятие "сумма обязательств по договору (контракту)" как совокупность всех платежей, осуществляемых между резидентом и нерезидентом (за исключением штрафных и иных санкций за неисполнение (ненадлежащее исполнение) договора (контракта)). На примере агентского договора, по условиям которого вознаграждение агента удерживается агентом из выручки, перечисляемой принципалу, это показано в п. 3 информационного письма Банка России от 28 марта 2013 г. N 42 "Вопросы по применению Инструкции Банка России от 04.06.2012 N 138-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением" <2>. В нем разъяснено, что под общей суммой обязательств по договору понимаются как денежные средства, являющиеся вознаграждением агента (независимо от того, удерживается ли сумма вознаграждения агентом самостоятельно либо подлежит перечислению агенту принципалом), так и иные денежные средства, которые в соответствии с условиями договора подлежат перечислению агенту.

<2> Вестник Банка России. 2013. N 21.

Аналогичный подход распространен на договоры комиссии и поручения.

3. Подходы к смешанному договору, все части которого удовлетворяют качественным критериям, в контексте требования об оформлении паспорта сделки.

В соответствии с п. 3 ст. 421 Гражданского кодекса РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

В силу ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" <3> используемые в данном Федеральном законе институты, понятия и термины гражданского, административного и других отраслей законодательства РФ применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено названным Федеральным законом.

<3> Собрание законодательства Российской Федерации. 2003. N 50. Ст. 4859.

Покажем подходы к смешанному договору, все части которого удовлетворяют качественным критериям, в контексте требования об оформлении паспорта сделки на примере такого распространенного во внешнеторговой деятельности смешанного договора, как договор об импорте оборудования с условием о его монтаже и пусконаладке:

а) при общей цене такого смешанного договора (цена поставляемого оборудования + цена работ по его монтажу и пусконаладке) менее 50 тыс. долл. США паспорт сделки не оформляется;

б) при общей цене более 50 тыс. долл. США, если каждое из составных обязательств такого договора менее 50 тыс. долл. США, паспорт сделки оформляется на всю сумму договора;

в) при общей цене смешанного договора более 50 тыс. долл. США, если каждое из составных обязательств такого договора также более 50 тыс. долл. США, ПС оформляется на всю сумму договора.

4. Ситуации, в которых каждая из частей сложного обязательства оформлена самостоятельным договором.

По общему правилу такие договоры должны рассматриваться как самостоятельные, с открытием под каждый договор отдельного паспорта сделки. Между тем в арбитражной практике есть случай, когда два отдельных договора (на поставку и транспортировку товара), заключенные в один день, под одним номером и между теми же сторонами, были квалифицированы как основной договор поставки и дополнительное соглашение к нему о цене транспортировки.

Летом 2012 г. между резидентом и нерезидентом был заключен контракт купли-продажи сортировочно-упаковочного комплекса для яблок. Сумма контракта составила 429684 евро, включая стоимость тары, упаковки, маркировки, проведения монтажных, пусконаладочных работ и обучения персонала.

Пунктом 2.3 контракта было предусмотрено, что стоимость перевозки и страховки CIP Белгород не включена в сумму контракта и оплачивается отдельно покупателем продавцу перед отгрузкой. Сумма за транспорт и страховку составила 27000 евро.

По указанному контракту был оформлен паспорт сделки на сумму 429684 евро, т.е. без учета стоимости транспортировки и страховки в сумме 27000 евро.

По данному факту Белгородской таможней в отношении резидента был составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 6 ст. 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и постановлением Территориального управления Росфиннадзора в Белгородской области резидент был привлечен к административной ответственности в виде штрафа в размере 40000 руб.

Считая вынесенное постановление незаконным, резидент обратился в арбитражный суд.

Суды двух инстанций, отказывая в удовлетворении требования резидента, отметили, что из буквального толкования спорного договора купли-продажи следует, что п. п. 2.3 и 4.5 договора имеют неточности: п. 2.3 определяет, что стоимость перевозки и страховки не включена в сумму контракта, в то время как п. 4.5 контракта устанавливает, что доставка товара в конечный пункт, т.е. на таможенный склад, в г. Белгороде осуществляется продавцом, с привлечением транспортной организации за счет средств продавца.

При этом п. 4.5 договора не содержит никаких положений о том, что на перевозку (доставку) товара подлежит заключению отдельный договор.

В материалах дела также имеется контракт на доставку товара, дата которого, номер и стороны аналогичны контракту купли-продажи. Пункт 2.2 данного контракта определяет, что сумма доставки и страховки составляет 27000 евро. Перевозчиком по данному контракту является продавец по основному договору купли-продажи.

С учетом изложенного, противоречий п. п. 2.3 и 4.5 в основном договоре купли-продажи, аналогичности даты, номера и наименований сторон договора доставки с основным договором купли-продажи, суды, руководствуясь действительной общей волей сторон с учетом цели договора купли-продажи и смыслом договора в целом, сочли договор доставки дополняющим и вытекающим из основного договора купли-продажи того же числа и номера и пришли к выводу, что в данном случае стоимость перевозки и страховки не является самостоятельной относительно суммы основного обязательства, что влечет указание в паспорте сделки общей суммы контракта с учетом стоимости транспортировки и страховки (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 декабря 2013 г. по делу N А08-3994/2013 <4>).

<4> СПС "КонсультантПлюс".

5. Проблемы смешанного договора, одна из частей которого не подпадает под качественный критерий, необходимый для оформления паспорта сделки.

Примером подобного договора является договор на поставку и сборку мебели резидентом в офис филиала иностранной компании на территории Российской Федерации, цена поставки по которому составляет сумму более 50 тыс. долл. США, а цена сборки - менее 50 тыс. долл. США.

Нетрудно заметить, что, поскольку поставка мебели резидентом осуществляется на территории России, т.е. нет трансграничного перемещения товара, в таком смешанном договоре в части поставки отсутствует обязательный качественный критерий, необходимый для оформления паспорта сделки, - ввоз товара на территорию России (вывоз товара с территории России), а потому цена поставляемого товара не имеет правового значения применительно к требованию оформления паспорта сделки <5>.

<5> Если бы "поставочная" часть была оформлена отдельным договором, то независимо от стоимости поставки оформлять по нему паспорт сделки было бы не нужно.

Сборка мебели резидентом для филиала иностранной компании, офис которого расположен на территории России, подпадает под понятие выполнения работ резидентом в пользу нерезидента <6>. Однако, поскольку сумма обязательств по оплате выполняемых работ не превышает 50 тыс. долл. США, паспорт сделки по такому смешанному договору оформлять не нужно.

<6> В силу подп. "е" п. 7 ч. 1 ст. 1 ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" находящиеся на территории Российской Федерации филиалы иностранных юридических лиц являются нерезидентами.

Можно привести еще два дополнительных аргумента в пользу сделанного вывода.

Первый основан на ч. 6 ст. 4 ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле", согласно которой все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов валютного законодательства Российской Федерации, актов органов валютного регулирования и актов органов валютного контроля толкуются в пользу резидентов и нерезидентов.

Второй сводится к констатации того простого факта, что в таблице кодов вида контракта (кредитного договора) (п. 3.3 приложения 4 к Инструкции Банка России N 138-И), который указывается в четвертой части номера паспорта сделки, отсутствует код для данного типа смешанного договора (когда одна из частей смешанного договора не подпадает под качественный критерий, необходимый для оформления паспорта сделки). Код смешанного контракта "9" применяется только к ситуациям, когда выполнение работ совмещено в контракте с трансграничным перемещением товара, чего в рассматриваемом случае мы не наблюдаем.

Соответственно, если бы в приведенном примере цена сборки мебели превысила 50 тыс. долл. США, то по такому смешанному договору требовалось бы оформить паспорт сделки, при этом в четвертой части номера следовало бы указать код вида контракта "3": "контракт, условиями которого предусмотрено оказание резидентом услуг, выполнение работ, передача информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, за исключением контракта, являющегося агентским договором (договором комиссии, поручения), предусматривающим вывоз товаров с территории Российской Федерации".

Таким образом, для смешанного договора, одна из частей которого не подпадает под качественный критерий, необходимый для оформления паспорта сделки, количественный критерий (превышение либо непревышение порога в 50 тыс. долл. США) должен применяться не ко всему договору в целом, а только для той части такого договора, которая имеет указанный качественный критерий. Иными словами, цена части, не подпадающей по качественный критерий, для целей оформления паспорта сделки не должна суммироваться с ценой части, имеющей данный качественный критерий.