Мудрый Юрист

Внутренний документ хозяйственного общества о корпоративном управлении

Андреев Владимир Константинович, заведующий отделом гражданско-правовых и корпоративных исследований Российского государственного университета правосудия, профессор кафедры предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), заслуженный деятель науки Российской Федерации, академик Российской академии естественных наук (РАЕН), доктор юридических наук, профессор.

В статье рассматриваются актуальные вопросы, связанные с корпоративным управлением, автор предлагает определение корпоративного управления. Особое внимание обращается на роль и значение Кодекса корпоративного управления, а также значение внутренних документов по корпоративному управлению. Сделан вывод о том, что документы по корпоративному управлению не являются локальным актом. Кроме того, автор видит необходимость имплементации положений Кодекса корпоративного управления в действующие законодательства.

Ключевые слова: отношения, связанные с управлением корпорациями, корпорация, документ о корпоративном управлении, юридическое лицо, сделки с заинтересованностью, Кодекс корпоративного управления, акционерное общество.

Internal Corporate Management Document of an Economic Company

V.K. Andreev

Andreev Vladimir K., Head of the Department of Civil and Corporate Research of the Russian State University of Justice, Doctor of Law, Professor, Honored Scientist of the Russian Federation Academician of the Russian Academy of Natural Sciences (RANS).

The article deals with topical issues related to corporate governance, the author proposes a definition of corporate governance. Particular attention is drawn to the role and importance of the corporate governance code, as well as the importance of internal corporate governance documents. It is concluded that the documents on corporate governance is not a local act. In addition, the author sees the need to implement the provisions of the Corporate Governance Code in the current legislation.

Key words: attitudes related to the management corporation; Corporation, a paper on corporate governance, legal entity, related party transactions, the Corporate Governance Code, joint stock company.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 25 июня 2016 г. N 1315-р утвержден План мероприятий ("дорожная карта") "Совершенствование корпоративного управления", который призван улучшить прозрачность структуры владения российскими публичными акционерными обществами, обеспечить высокий уровень защиты прав и законных интересов миноритарных акционеров (участников) хозяйственных обществ при заключении сделок, при реорганизации, при концентрации значимых пакетов акций в руках одних и тех же лиц, ответственности в случаях причинения хозяйственным обществом убытков, а также предоставления членам совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества доступа к документам и информации подконтрольных акционерному обществу юридических лиц. Целью "дорожной карты" является повышение уровня защиты миноритарных инвесторов и качества корпоративного управления в российских хозяйственных обществах. В качестве контрольного показателя успешной реализации "дорожной карты" выбрано значение индекса защиты миноритарных инвесторов.

В Плане мероприятий предусмотрена разработка 16 федеральных законов и четырех нормативных актов Банка России. Реализация мероприятий "дорожной карты" будет осуществляться с 2016 по 2017 г. и позволит Российской Федерации повысить позиции в рейтинге Doing Business, подготавливаемом Всемирным банком на ежегодной основе, и приблизиться к передовому рубежу по соответствующим показателям.

Отмечу, что в соответствии с Федеральным законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" <1> клиринговая организация или лицо, осуществляющее функции центрального контрагента, центрального депозитария, организатора организованных торгов, обязаны утвердить внутренний документ по корпоративному управлению, который должен соответствовать требованиям, установленным нормативным актом Банка России. Указанный документ утверждается советом директоров (наблюдательным советом).

<1> СЗ РФ. 2015. N 27. Ст. 4001.

Исходным актом для разработки документа по корпоративному управлению является Кодекс корпоративного управления (ККУ), рекомендованный Банком России в письме от 10 апреля 2014 г. N 06-52/2463. ККУ - это уже не только документ, разъясняющий наилучшие стандарты соблюдения прав акционеров и способствующий их реализации на практике, но и действенный инструмент повышения эффективности управления компанией, обеспечения ее долгожданного и устойчивого развития. Исходя из содержания ранее приведенного распоряжения Правительства РФ N 1315-р следует, что ККУ применяется и к обществам с ограниченной ответственностью, учитывая особенности данной организационно-правовой формы юридического лица.

Корпоративное управление как понятие охватывает систему взаимоотношений между исполнительными органами хозяйственного общества, его наблюдательным советом (советом директоров), акционерами (участниками) и другими заинтересованными лицами. Основными целями корпоративного управления являются создание действенной системы обеспечения сохранности вкладов акционеров (участников) и их эффективного использования, снижение рисков, которые инвесторы не могут оценить или не хотят принимать во внимание, необходимость управления ими в долгосрочном периоде. Корпоративное управление влияет на экономические показатели хозяйственного общества, оценку стоимости акций (долей) общества инвесторами и на его способность привлекать инвестиции, необходимые для развития.

Применяя ККУ, следует иметь в виду, что он был одобрен до изменений гл. 4 ГК РФ Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ.

Какие же законодательные решения вытекают из Плана мероприятий по совершенствованию корпоративного управления названного правительственного распоряжения?

В названном акте несколько раз упоминается о праве доступа к документам и информации подконтрольных акционерному обществу юридических лиц (п. 1 раздела I, п. 3, 4 раздела II), в п. 7 раздела II говорится об организациях, входящих в группу акционерного общества, в п. 14 раздела II указывается об ответственности контролирующего лица за убытки, причиненные по его вине подконтрольному хозяйственному обществу.

В редакции изменений ГК РФ, принятых в первом чтении 27 апреля 2012 г., в главе 4 присутствовали ст. 53.2 "Аффилированность", ст. 53.3 "Лица, контролирующие юридическое лицо"; ст. 53.4 "Ответственность лиц, контролирующих юридическое лицо". Однако две последние статьи были в последующем исключены, а ст. 53.2 была значительно сокращена.

Однако формулировок наподобие тех, которые указаны в распоряжении N 1315-р, в ГК РФ, а равно в законах о хозяйственных обществах нет. Правда, в Федеральном законе "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) и в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) сохранились нормы о зависимых обществах (п. 4 ст. 6 ФЗ об ООО). Более того, в названных Законах содержится норма, что общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории Российской Федерации... за пределами территории Российской Федерации.

В Постановлении Правительства Российской Федерации от 7 октября 2016 г. N 1018 "О порядке осуществления Государственной корпорацией по космической деятельности "Роскосмос" от имени Российской Федерации прав акционера в отношении акционерных обществ, акции которых находятся в федеральной собственности и подлежат передаче государственной корпорации по космической деятельности "Роскосмос" в качестве имущественного взноса Российской Федерации или в качестве вклада Российской Федерации в уставный капитал акционерных обществ Государственной корпорации по космической деятельности "Роскосмос" <2>, установлено, что она ежегодно до 1 августа представляет в Министерство экономического развития Российской Федерации отчет об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ за прошедший год, содержащий в том числе сведения о мерах, направленных на совершенствование системы корпоративного управления в акционерных обществах.

<2> СЗ РФ. 2016. N 42. Ст. 5935.

Внутренний документ по корпоративному управлению относится к тем внутренним регламентам, которые согласно п. 5 ст. 52 ГК РФ регулируют корпоративные отношения, т.е. отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими, и не являются учредительными документами. Из упомянутой статьи ГК РФ следует, что учредители (участники) юридического лица утверждают внутренний регламент и иные внутренние документы, однако в силу прямого указания закона они могут утверждаться решением совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества.

Внутренний документ по корпоративному управлению не может содержать положения, противоречащие уставу хозяйственного общества, и в отличие от последнего во внутреннем регламенте по корпоративному управлению не могут быть предусмотрены другие права и другие обязанности участников хозяйственного общества (ч. 4 п. 1 и ч. 2 п. 2 ст. 67 ГК РФ).

Представляется, что во внутреннем регламенте по корпоративному управлению должны содержаться положения рекомендательного характера, которые имеются в ККУ. Так, рекомендуется уставом общества расширить перечень оснований, по которым члены совета директоров общества и иные предусмотренные законодательством лица признаются заинтересованными в сделках общества (п. 319 ККУ). Представляется обоснованной позиция раздела II распоряжения N 1315-р о необходимости раскрытия информации о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность, в годовых отчетах и сообщениях о существенных фактах, требованием о необходимости указания лица, заинтересованного в совершении сделки и оснований его заинтересованности, а также требованием о необходимости предоставления заинтересованным лицом информации обо всех обстоятельствах его заинтересованности. Включение подобного правила в ст. 81 Закона об АО и ст. 45 Закона об ООО позволило бы акционерным обществам наиболее полно оценить необходимость заключения сделки с заинтересованностью.

Говоря о внутреннем регламенте по корпоративному управлению как акте, регулирующем корпоративные отношения, связанные с управлением хозяйственным обществом, следует помнить, что он не является локальным нормативным актом хотя бы потому, что он утверждается не исполнительным органом общества, а общим собранием участников хозяйственного общества, а в случаях, указанных законом, советом директоров. Тем самым обеспечивает равное и справедливое отношение общества ко всем акционерам (участникам) при реализации ими права на участие в управлении обществом (п. 1.1 ч. А ККУ).

Отмечая природу ККУ, следует отметить, что применение обществом положений Кодекса является добровольным и основано на стремлении повысить привлекательность общества в глазах существующих и потенциальных инвесторов. Если в первой части ККУ изложены принципы корпоративного управления, то во второй части Кодекса сформулированы рекомендации, которые раскрывают способ и механизм практической реализации принципов ККУ, являются инструментарием для внедрения лучшей практики корпоративного управления.

Наличие утвержденного советом директоров клиринговой организации внутреннего регламента по корпоративному управлению является лишь необходимым условием ее деятельности (ст. 21 Федерального закона от 7 февраля 2011 г. N 7-ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности" в редакции Закона N 210-ФЗ от 29 июня 2015 г.). Выходит, что применение хозяйственным обществом положений ККУ - дело добровольное, но без утверждения внутреннего документа определенным законом организации функционировать не могут. По моему мнению, положения ККУ как нормы права носят рекомендательный характер.

Задача анализируемого распоряжения Правительства РФ N 1315-р как раз и заключается в придании наилучшим практикам корпоративного управления свойств обычных норм права. Как уже было отмечено выше, в упрощенном документе используются положения, не совсем отвечающие организационно-правовым формам юридического лица.

На мой взгляд, следовало бы сформулировать понятие "корпоративное управление" в отличие от управления в корпорации (ст. 65.3 ГК РФ), показав отчетливую роль участников коммерческих корпораций в управлении предпринимательской деятельностью, определении структуры органов хозяйственных обществ и их компетенции <3>. Выйдя за пределы понятия отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими, четко закрепленных в п. 1 ст. 2 ГК РФ, законодатель в ст. 65.1 ГК РФ добавил к участию членство, что принципиально отличает коммерческие корпоративные от некоммерческих корпоративных организаций, поскольку участники последних не обладают правом участия, у них нет доли в имуществе корпорации. По этим соображениям у членов некоммерческой организации нет имущественного интереса, они пользуются только формами управления делами, свойственными коммерческой корпорации, и прежде всего акционерному обществу, на что и рассчитаны Принцип корпоративного управления ОЭСР и Кодекс корпоративного управления 2014 г.

<3> См. подробнее: Андреев В.К. Корпоративное управление в непубличном обществе // Сборник научных статей II Международной научно-практической конференции "Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом". М., 2015. С. 19 - 21.

По изложенным соображениям положения ККУ, апробированные практикой, должны быть имплементированы прежде всего в Закон об АО и Закон об ООО. При положительном решении законодателем положения, включаемые в закон, станут обязательными, а роль ККУ в какой-то степени сузится.

Включение апробированных корпоративными практиками положений в нормы корпоративного законодательства, прежде всего законов о хозяйственных обществах, отнюдь не умаляет изучение отношений, связанных с управлением корпоративными организациями. Этот новый вид отношений, включенный в сферу гражданского законодательства Федеральными законами от 7 мая 2013 г. N 100-ФЗ и от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, получает самостоятельное правовое регулирование при помощи таких понятий, как решение собрания участников, внутренние регламенты и внутренние документы, компетенция органов корпорации, корпоративные права и обязанности участников корпорации, корпоративный договор, корпоративные обязательства. Таким образом, складывается особый механизм корпоративного управления.

Однако относительно самостоятельное правовое регулирование в рамках ГК РФ не ведет к конструированию особого кодификационного акта о корпорациях. Выделение в сфере гражданско-правового регулирования отношений по участию в корпоративных организациях, прежде всего хозяйственных обществ и управления ими, позволяет динамично развивать коммерческие организации, самостоятельно определяя структуру органов и их компетенцию, наиболее благоприятную для привлечения инвестиций в развитие производства, в том числе за счет развития инициативы и предприимчивости коммерческих корпоративных организаций.

Литература

  1. Андреев В.К. Корпоративное управление в непубличном обществе // Сборник научных статей II Международной научно-практической конференции "Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом". М., 2015.
  2. Андреев В.К. Природа корпоративного соглашения // Приложение "Право и бизнес" к журналу "Предпринимательское право". 2014. N 2.