Мудрый Юрист

О режимах банковских и внутрибанковских счетов, применяемых при расчетах на орцб

Обязательства по сделкам, заключенным на организованном рынке ценных бумаг и других финансовых активов (ОРЦБ) <*>, могут считаться исполненными только после завершения соответствующих денежных расчетов.

<*> Под ОРЦБ понимается совокупность отношений, связанных с обращением ценных бумаг, срочных контрактов и других финансовых активов, правила исполнения сделок и бухгалтерского учета с которыми соответствуют требованиям, установленным Банком России.

Денежные расчеты участников рынков ОРЦБ производятся с использованием банковских счетов, открываемых ими в кредитных организациях, выполняющих функции расчетных центров ОРЦБ.

Специфика режимов банковских счетов, применяемых при таких расчетах, обусловлена особенностями правового положения сторон договора банковского счета.

Правовое положение кредитной организации, выполняющей функции РЦ ОРЦБ

Правовое положение кредитной организации, выполняющей функции расчетного центра ОРЦБ, определяется следующими нормативными актами Банка России: Положением от 08.06.1998 N 32-П "О порядке осуществления расчетов по операциям с финансовыми активами на ОРЦБ" <*>, Положением от 25.03.2003 N 219-П "Об обслуживании и обращении выпусков федеральных государственных ценных бумаг" <**>, Положением от 28.08.1998 N 53-П "Об обращении выпусков облигаций Банка России" <***>, а также договором на выполнение функций расчетного центра ОРЦБ, заключаемым с Банком России.

<*> Вестник Банка России. 1998. N 41.
<**> Вестник Банка России. 2003. N 40.
<***> Вестник Банка России. 1998. N 62.

Следует отметить, что определения расчетного центра ОРЦБ в указанных нормативных актах имеют несколько различные содержания.

Определение расчетного центра ОРЦБ

Расчетный центр ОРЦБ - небанковская кредитная организация, которой на основании договора с Банком России на выполнение функций расчетного центра ОРЦБ открыт корреспондентский счет N 30105 в Расчетном подразделении Банка России для проведения расчетов в соответствии с Положением N 32-П и этим договором.

Нормативный акт Банка России

Положение от 08.06.98 N 32-П "О порядке осуществления расчетов по операциям с финансовыми активами на ОРЦБ" (далее - Положение N 32-П).

Определение расчетного центра ОРЦБ

Расчетный центр ОРЦБ - небанковская кредитная организация, уполномоченная на основании договора с Банком России обеспечивать расчеты по денежным средствам дилеров по сделкам с облигациями путем открытия банковских счетов дилеров и осуществления операций по этим счетам в соответствии с нормативными актами Банка России, регулирующими порядок расчетов по операциям с облигациями на ОРЦБ, и Положением N 219-П (53-П).

Нормативный акт Банка России

Положение от 25.03.2003 N 219-П "Об обслуживании и обращении выпусков федеральных государственных ценных бумаг" (далее - Положение N 219-П); Положение от 28.08.1998 N 53-П "Об обращении выпусков облигаций Банка России" (далее - Положение N 53-П).

Анализ нормативных актов Банка России, регулирующих правовое положение кредитной организации, выполняющей функции расчетного центра ОРЦБ, позволяет сделать следующие выводы:

Во-первых, функции расчетного центра ОРЦБ может выполнять только небанковская кредитная организация.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 03.02.96 N 17-ФЗ "О банках и банковской деятельности" <*> небанковская кредитная организация (НКО) - это кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные ст. 5 указанного Федерального закона. Допустимые сочетания банковских операций для НКО устанавливаются Банком России.

<*> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492.

В настоящее время нормативные акты Банка России регулируют деятельность НКО трех видов: расчетных, инкассации и депозитно-кредитных <*>. Функции расчетного центра ОРЦБ могут выполнять только расчетные НКО.

<*> По информации Банка России, по состоянию на 01.11.2003 зарегистрировано 53 НКО (Вестник Банка России. 2003. N 63).

Создание кредитных организаций для выполнения функций расчетных центров ОРЦБ осуществлялось на основании письма Банка России от 07.03.96 N 248 <*> (утратило силу). Согласно указанному письму Банка России перечень операций, совершаемых кредитной организацией, выполняющей функции расчетного центра ОРЦБ, ограничивался исключительно операциями по открытию и ведению банковских счетов участников расчетного центра и выпуском акций (для расчетных центров ОРЦБ, созданных в форме акционерного общества). Осуществление иных банковских операций и сделок указанными организациями не допускалось.

<*> Вестник Банка России. 1996. N 11.

В настоящее время перечень банковских операций, которые вправе осуществлять расчетные НКО со средствами в рублях и иностранной валюте, установлен Инструкцией Банка России от 23.07.98 N 75-И "О порядке применения федеральных законов, регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности" <*> (далее - Инструкция N 75-И) и Положением Банка России от 08.09.97 N 516 "О пруденциальном регулировании деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих операции по расчетам, и организаций инкассации" <**> (далее - Положение N 516) и включает в себя:

<*> Вестник Банка России. 1998. N 55.
<**> Вестник Банка России. 1997. N 59.

Для конкретных НКО перечень банковских операций, а также валюта, в которой они могут осуществляться, определяются Банком России в выдаваемых НКО лицензиях на осуществление банковских операций.

Для осуществления расчетов с применением клиринга НКО должна получить приложение к лицензии на осуществление банковских операций, в котором указываются участники расчетов, сфера деятельности, сфера размещения временно свободных средств участников расчетов, используемые системы управления рисками. При этом отметим, что в самой банковской лицензии производится запись о том, что "лицензия действительна при наличии приложения, являющегося ее неотъемлемой частью".

По нашему мнению, выдача Банком России указанного приложения к банковской лицензии не основана на законе, так как "расчеты с применением клиринга" не являются согласно ст. 5 Федерального закона от 03.02.1996 N 17-ФЗ "О банках и банковской деятельности" отдельной банковской операцией, осуществление которой требует получения лицензии. Следует отметить, что отсутствует и нормативная база Банка России, регулирующая порядок выдачи указанного приложения к банковской лицензии. Так, Инструкцией N 75-И, устанавливающей виды лицензий на осуществление кредитными организациями, в том числе НКО, банковских операций, форма какого-либо приложения к таким лицензиям не предусмотрена. При создании расчетной НКО (расширении деятельности) в Банк России должны представляться положения, регламентирующие порядок проведения расчетов (п. 6.11 Инструкции N 75-И).

Можно предположить, что Банк России осуществляет выдачу приложения к банковской лицензии НКО на основании письма от 28.11.1996 N 26/3689 <*>, которым утверждена для НКО типовая лицензия и приложение к лицензии. Однако указанное письмо Банка России в этой части противоречит Инструкции N 75-И, официально не опубликовано и в перечень действующих нормативных актов Банка России, издаваемый Банком России, не входит.

<*> Использован текст, содержащийся в СПС "КонсультантПлюс".

Учитывая изложенное, а также то обстоятельство, что с экономической точки зрения "клиринг" представляет собой форму проведения безналичных расчетов, основанную на зачете взаимных требований и обязательств участников расчетов, можно сделать вывод, что правовыми основаниями для осуществления расчетной НКО расчетов с применением клиринга являются лицензия на осуществление банковских операций, включающая операцию - осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам, и положения, регламентирующие порядок проведения расчетов, согласованные с Банком России в установленном порядке.

Во-вторых, расчетные НКО осуществляют функции РЦ ОРЦБ на основании договора, заключаемого с Банком России (договор на выполнение функций расчетного центра ОРЦБ). Указанный договор определяет права и обязанности сторон, а также порядок их взаимодействия и обмена информацией при осуществлении расчетов по операциям с финансовыми активами на ОРЦБ в соответствии с нормативными актами Банка России.

Функции расчетного центра ОРЦБ заключаются в обеспечении расчетов по денежным средствам участников РЦ ОРЦБ по сделкам с финансовыми активами путем открытия банковских счетов участников РЦ ОРЦБ и осуществления операций по этим счетам в соответствии с нормативными актами Банка России, регулирующими порядок расчетов по операциям с финансовыми активами на ОРЦБ.

В-третьих, небанковской кредитной организации для выполнения функций расчетного центра ОРЦБ в Банке России открывается специальный корреспондентский счет N 30105 с режимом работы, отличным от режима работы корсчета "обычной" НКО N 30103.

Согласно ранее действовавшим Правилам ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях <*>, назначением корсчета расчетного центра ОРЦБ в Банке России являлся учет исключительно средств клиентов - участников РЦ для расчетов по операциям на ОРЦБ. Свои собственные средства РЦ ОРЦБ обязаны были учитывать на счете N 30110 "Корреспондентские счета в кредитных организациях-корреспондентах" (письмо Банка России от 10.10.1996 N 339 (утратило силу)) <**>. Тем самым сводился к нулю риск возможных ограничений распоряжения денежными средствами участников РЦ, находящимися на корсчете РЦ ОРЦБ в Банке России, по обязательствам РЦ ОРЦБ.

<*> Вестник Банка России. 1997. N 49.
<**> Вестник Банка России. 1996. N 55.

Новые Правила ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации <*> (приложение к Положению Банка России от 05.12.2002 N 205-П <**>), значительно приблизили режим корсчета РЦ ОРЦБ в Банке России к режиму корсчета "обычной" НКО, предоставив РЦ ОРЦБ возможность учитывать на нем не только средства участников РЦ ОРЦБ, но и собственные средства.

<*> Далее - Правила ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях.
<**> Вестник Банка России. 2002. N 70 - 71.

В-четвертых, деятельность как расчетных НКО в целом, так и расчетных НКО, выполняющих функции РЦ ОРЦБ, в частности, обременена значительными ограничениями, установленными нормативными актами Банка России.

Такие ограничения направлены прежде всего на устранение кредитных рисков для активов расчетных НКО и средств участников расчетов, находящихся на счетах в расчетных НКО.

Так, НКО не вправе привлекать денежные средства юридических и физических лиц во вклады в целях их размещения от своего имени и за свой счет. В связи с этим Положением N 516 установлены достаточно жесткие пруденциальные нормы деятельности расчетных НКО.

Временно свободные денежные средства расчетные НКО вправе размещать только в виде вложений в ценные бумаги федерального Правительства, отнесенных Банком России к вложениям с нулевым риском, а также хранить на корреспондентских счетах в Банке России и в кредитных организациях, осуществляющих деятельность по проведению расчетов (п. 4 Положения N 516).

Для НКО, предполагающих осуществлять расчеты с применением клиринга, сфера размещения временно свободных денежных средств участников расчетов определяется Банком России в выдаваемых таким НКО приложениях к лицензиям на осуществление банковских операций. Указанные приложения предоставляют расчетным НКО право размещать временно свободные денежные средства участников расчетов, как правило, в государственные ценные бумаги и облигации Банка России, на счета в других небанковских кредитных организациях.

Следует отметить, что расчетные НКО имеют также возможность размещать денежные средства в депозиты Банка России в соответствии с Положением Банка России от 05.11.2002 N 203-П "О порядке проведения Центральным банком Российской Федерации депозитных операций с кредитными организациями в валюте Российской Федерации" <*>.

<*> Вестник Банка России. 2002. N 65.

Другие ограничения связаны с тем, что расчетный центр ОРЦБ согласно Положению N 219-П не может быть дилером, инвестором, депозитарием или выполнять функции торговой системы на рынке федеральных государственных ценных бумаг, а согласно Положению N 53-П расчетный центр ОРЦБ не может выполнять функции дилера или инвестора на рынке облигаций Банка России.

Правовое положение участника расчетного центра ОРЦБ

Согласно Положению N 32-П участник расчетного центра ОРЦБ - организация, которой открыт счет в расчетном центре ОРЦБ для проведения денежных расчетов по сделкам на ОРЦБ на основании договора, заключенного с этим расчетным центром ОРЦБ, и в соответствии с указанным Положением.

Участниками расчетного центра ОРЦБ являются, как правило, организации - участники различных рынков ОРЦБ.

В зависимости от вида рынка к его участникам предъявляются специальные требования. Так, участниками рынка федеральных государственных ценных бумаг могут быть только организации, имеющие лицензии профессиональных участников рынка ценных бумаг и заключившие с Банком России договор на выполнение функций дилера на данном рынке. Такое требование закреплено Положением N 219-П и Положением Банка России от 10.11.98 N 59-П "О порядке рассмотрения документов и заключения Банком России договоров о выполнении функций дилера на рынке ГКО-ОФЗ" <*>.

<*> Вестник Банка России. 1998. N 79.

Участниками валютного рынка могут быть только кредитные организации, имеющие лицензию Банка России на осуществление банковских операций со средствами в рублях и в иностранной валюте. Требования к участникам валютного рынка установлены Правилами членства в Секции валютного рынка ММВБ, утвержденными Биржевым советом ММВБ.

Режимы банковских счетов, применяемых на ОРЦБ

Участникам расчетного центра ОРЦБ открываются банковские счета - счета участников расчетного центра ОРЦБ (счет N 30401). Режим такого счета установлен Правилами ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях и указанием Банка России от 15.06.2001 N 977-У "О совершенствовании расчетов участников расчетного центра ОРЦБ" <*>.

<*> Вестник Банка России. 2001. N 38.

Назначением счета участника расчетного центра ОРЦБ N 30401 является учет в расчетном центре ОРЦБ средств участников РЦ для расчетов по их операциям на основании договоров, заключенных между расчетным центром и его участниками.

Режим счета участника Расчетного центра ОРЦБ N 30401 предусматривает проведение следующих операций:

по кредиту счета проводятся средства:

по дебету счета списываются средства:

Положение пункта 2 указания Банка России N 977-У, согласно которому участники РЦ ОРЦБ со счета участника РЦ ОРЦБ, открытого ему в РЦ ОРЦБ, могут осуществлять расчеты по своим обязательствам, включая расчеты с другими участниками РЦ ОРЦБ в одном РЦ ОРЦБ, открывает возможность для осуществления РЦ ОРЦБ клиринга между участниками РЦ ОРЦБ.

Счет участника РЦ ОРЦБ может быть открыт как в валюте РФ, так и в иностранной валюте. В последнем случае совершение операций по счету производится с соблюдением валютного законодательства.

В деятельности кредитной организации, выполняющей функции РЦ ОРЦБ, на практике возникают вопросы, связанные с возможностью открытия одному участнику по его заявлению более одного счета на балансовом счете N 30401. На запрос Расчетной палаты ММВБ Банк России (письмо от 03.07.2001 N 18-2-9/1188) ответил, что "нормативные акты Банка России не предусматривают открытия одному участнику РЦ ОРЦБ более одного счета на балансовом счете 30401 "Счета участников РЦ ОРЦБ". Исключением является открытие специальных брокерских счетов брокерам, не являющимся кредитными организациями".

Другие банковские счета, открываемые участникам РЦ ОРЦБ

Согласно ст. 3 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <*> денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, полученные по сделкам, совершенным брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом брокером в кредитной организации.

<*> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.

Учитывая это, брокеры обязаны для учета денежных средств своих клиентов открывать в расчетном центре ОРЦБ специальные брокерские счета. Порядок открытия и режим такого счета регулируются Положением о требованиях к разделению денежных средств брокера и денежных средств его клиентов и обеспечению прав клиентов при использовании денежных средств клиентов в собственных интересах брокера, утвержденным Постановлением ФКЦБ России от 13.09.2003 N 03-39/пс <*> (ранее действовало Постановление ФКЦБ России от 22.09.2000 N 18 <**>), указанием Банка России от 01.03.2001 N 34-Т "О применении Постановления ФКЦБ России от 22.09.2000 N 18" <***> и письмом Банка России от 15.03.2001 N 09-28-2/1008 "О порядке применения указаний Банка России оперативного характера от 01.03.2001 N 34-Т".

<*> "Российская газета" от 2 октября 2003.
<**> Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 2000. N 12.
<***> Вестник Банка России. 2000. N 17.

Брокер вправе для учета денежных средств клиентов открыть несколько специальных брокерских счетов, в том числе специальные брокерские счета для обособленного учета денежных средств каждого клиента (п. 1 указанного Положения ФКЦБ России).

На режим специального брокерского счета распространяется режим рассмотренного выше счета участника РЦ ОРЦБ. Как разъяснил Банк России (письмо от 15.03.2001 N 09-28-2/1008), расчетные центры ОРЦБ должны открывать специальные брокерские счета брокерам, не являющимся кредитными организациями, на балансовых счетах N 30401 "Счета участников РЦ ОРЦБ" и N 30403 "Средства участников РЦ ОРЦБ для обеспечения расчетов по операциям на ОРЦБ".

Представляется важным обратить внимание на вопросы ограничения распоряжением денежными средствами, находящимися на специальном брокерском счете.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" на денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера.

В случае наложения ареста на денежные средства клиента, учитываемые на специальном брокерском счете, обращения на них взыскания по обязательствам клиента, а также в иных предусмотренных законодательством РФ случаях брокер обязан предоставить информацию о наличии и сумме денежных средств клиента на специальном брокерском счете уполномоченному государственному органу или должностному лицу по его запросу (п. 11 Положения ФКЦБ России).

Для обеспечения расчетов по операциям доверительного управления кредитные организации - доверительные управляющие могут открывать в расчетных центрах ОРЦБ счета для учета средств, переданных в доверительное управление.

В этих целях кредитным организациям - доверительным управляющим в РЦ ОРЦБ открываются лицевые счета балансового счета N 40701 "Счета финансовых организаций".

Согласно Правилам ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях расчеты по операциям доверительного управления на ОРЦБ осуществляются с учетом следующих особенностей:

во-первых, для участия в торгах доверительный управляющий должен перечислить необходимую сумму денежных средств со счета N 40701 "Счета финансовых организаций", открытого в расчетном центре ОРЦБ, на отдельный лицевой счет балансового счета N 30403 "Средства участников РЦ ОРЦБ для обеспечения расчетов по операциям на ОРЦБ";

во-вторых, для расчетов по операциям доверительного управления доверительному управляющему открываются отдельные лицевые счета балансового счета N 30403 "Средства участников РЦ ОРЦБ для обеспечения расчетов по операциям на ОРЦБ" по видам валют;

в-третьих, по итогам торгов денежные средства доверительных управляющих перечисляются с отдельных лицевых счетов балансового счета N 30403 на открытые им в расчетном центре ОРЦБ лицевые счета балансового счета N 40701 "Счета финансовых организаций".

О внутрибанковских счетах, применяемых на ОРЦБ

Расчетный центр ОРЦБ в зависимости от того обстоятельства, участником какого из рынков ОРЦБ является клиент, открывает ему одновременно с банковским счетом N 30401 лицевые счета к балансовым счетам NN 30403, 30405, 30407.

Назначением счета N 30403 (торговый счет) является учет средств участников РЦ для обеспечения расчетов по операциям на ОРЦБ, которые блокируются до завершения РЦ расчетов по итогам операций, счета N 30405 (счет депонирования) - учет средств участников РЦ, депонируемых ими в качестве гарантийного обеспечения расчетов по операциям на тех секторах ОРЦБ, для которых предусмотрено создание обеспечения для завершения расчетов, счета N 30407 (клиринговый счет) - учет в РЦ расчетов по зачету обязательств и требований по итогам операций их участников на ОРЦБ. Режимы функционирования балансовых счетов NN 30403 и 30407 предусматривают их обнуление на конец каждого операционного дня, в связи с чем остатки средств с указанных счетов зачисляются расчетным центром ОРЦБ на банковский счет N 30401 "Счета участников РЦ ОРЦБ".

Лицевые счета к балансовым счетам NN 30403, 30405, 30407 являются внутрибанковскими счетами (внутренними счетами РЦ ОРЦБ), так как открываются расчетным центром в соответствии с п. 2.4 Положения N 32-П без участия клиента и функционально предназначены для обеспечения расчетов по банковским счетам участников РЦ ОРЦБ (N 30401) по операциям на различных секторах ОРЦБ. При этом отметим, что нормативные акты, регулирующие порядок расчетов по операциям с финансовыми активами на ОРЦБ, не используют категории "внутрибанковские счета", за исключением Положения N 219-П, оперирующего в п. 3.4 указанной категорией по отношению к торговым счетам.

Исходя из изложенного выше можно сделать вывод о том, что правовой режим банковского счета, установленный правилами гл. 45 ГК РФ (банковский счет), на указанные счета не распространяется и, следовательно, денежные средства, находящиеся на таких счетах, не могут быть объектами ареста и обращения взыскания.

Рассматриваемые счета не подпадают под определение счетов, изложенное в ст. 11 Налогового кодекса РФ <*>, согласно которому счета (счет) - расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей. Учитывая это обстоятельство, кредитные организации, выполняющие функции РЦ ОРЦБ, не обязаны сообщать об открытии лицевых счетов к балансовым счетам NN 30403, 30405, 30407 в налоговые органы в соответствии со ст. 86 НК РФ, а операции по таким счетам не могут быть приостановлены налоговыми органами в соответствии со ст. 76 НК РФ.

<*> СЗ РФ. 1988. N 31. Ст. 3824.

Указанием Банка России от 15.09.99 N 638-У (с изменениями) <*> установлены особенности расчетов уполномоченных банков по операциям нерезидентов на ОРЦБ.

<*> Вестник Банка России. 1999. N 58.