Мудрый Юрист

Правовое положение компаний, занятых в предпринимательской деятельности стран брикс (на примере бразилии и юар)

Беликова Ксения Михайловна, профессор кафедры гражданского и трудового права ФГАОУ ВО "Российский университет дружбы народов" (РУДН), доктор юридических наук, доцент.

В статье К.М. Беликовой уделяется внимание рассмотрению правового регулирования деятельности обществ (товариществ) и компаний, занятых в предпринимательстве в двух из пяти стран БРИКС, принадлежащих к разносистемным правопорядкам, - Бразилии и ЮАР. Автор исследует правовые аспекты деятельности обществ и компаний с момента их создания до момента ликвидации, пытаясь ответить на вопрос о наличии предпосылок к унификации правовых предписаний в исследуемой сфере.

Ключевые слова: БРИКС; Бразилия; ЮАР; торговые (предпринимательские, хозяйственные) общества (товарищества); компании; учреждение; устав; выпуск акций; реорганизация; ликвидация.

В настоящее время нормальный гражданский оборот всех без исключения государств при прочих равных условиях невозможен без участия коллективных предпринимателей, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли.

Наиболее распространенная форма коллективного предпринимательства во всех странах мира - это являющиеся юридическими лицами хозяйственные (предпринимательские, торговые) общества (товарищества) <1>, нередко (в том числе в законодательстве) именуемые компаниями. Они представляют собой объединения капиталов; для них не обязателен факт личного участия участников, соответственно возможно участие любых лиц, в том числе не являющихся профессиональными коммерсантами. Эти черты в сочетании с отсутствием личной ответственности делают их привлекательными для ведения бизнеса. Поскольку сотрудничество в рамках БРИКС в настоящее время развивается, интересным, необходимым и своевременным представляется исследование системы юридических лиц, занятых в предпринимательской деятельности стран БРИКС. Для исследования в настоящей статье избраны страны, подходы которых выработаны с позиции влияния разных систем права - континентальной и общего права, - Бразилии и ЮАР.

<1> Термин "хозяйственные товарищества (общества)", используемый в настоящей статье, представляет гибрид, образованный нами для целей настоящего исследования от терминов "хозяйственные товарищества и общества" в праве Российской Федерации и термина "sociedad" (порт.), которое в латиноамериканских странах, воспринявших подходы континентальной системы частного права, применяется для обозначения и товариществ, и обществ, различаемых в современном российском гражданском праве по линиям объединения лиц или объединения капиталов, используется в зависимости от контекста и как определение "товарищества (общества)" ("компании") в Бразилии, и как определение "компании" в ЮАР.

Итак, в Бразилии признаются и действуют акционерное общество, компания (companhia, sociedade ) и общество с ограниченной ответственностью (sociedade limitada). Общество с ограниченной ответственностью - это субъект, капитал которого разделен на доли, в пределах которого участники несут риск убытков. Акционерное общество - это субъект, капитал которого разделен на акции, стоимость которых определяет размер ответственности акционеров.

Первое упоминание о торговых компаниях и акционерных обществах (Das companhias de ou sociedades ) содержалось в Первой части ТК Бразилии 1850 г. <2>. Согласно ГК 1916 г. юридическими лицами частного права признавались гражданские, благотворительные, научные и литературные общества, общественно-полезные союзы и фонды, торговые товарищества, вносившиеся в генеральный реестр юридических лиц (ст. ст. 13 - 16, 18) <3>.

<2> Беликова К.М. Правовое регулирование торгового оборота и кодификация частного права в странах Латинской Америки: Монография. М.: Юстицинформ, 2010. С. 42.
<3> Там же. С. 69.

Прежде чем пройти процедуру регистрации акционерных обществ, необходимо зарегистрировать акции под контролем и в пределах, определенных Бразильской комиссией по рынку ценных бумаг. Для регистрации компании необходимы: фирменное наименование, место нахождения компании; сведения об учредителях и директорах компании (последние должны быть резидентами Бразилии). В фирменном наименовании указывается наименование компании и слово "компания" или словосочетание "анонимное общество" в виде аббревиатуры. Закон об акционерных обществах в статье 3 предусматривает, что в конце наименования фирмы слово "компания" может не указываться. Кроме того, "имена учредителей, акционеров или других лиц, которые каким-либо образом способствуют успеху корпорации, могут указываться в наименовании корпорации" <4>. Как во многих современных государствах, включая страны БРИКС, в Бразилии предусмотрена процедура защиты исключительных прав на фирменное наименование в суде.

<4> Рубеко Г.Л. Акционерное право. М.: Статут, 2012. С. 162.

Учредительным документом акционерного общества является устав, в котором должны быть четко определены цели его создания. Устав должен содержать положения о размере уставного капитала, выраженного в бразильской валюте; количество, номинальную стоимость и тип выпускаемых акций; структуру управления компанией, объем полномочий органов; ответственность, права и обязанности участников.

В Бразилии можно создать открытую компанию (Companhia Aberta) либо просто компанию (Companhia). Открытость компании подразумевает свободное обращение акций на фондовых биржах и публичное предложение ее акций (ст. 4 и 4А Закона 1976 г.). Выпуск акций обязательно должен быть зарегистрирован в Бразильской комиссии по рынку ценных бумаг. В компании (Companhia) круг участников ограничен. Это положение сходно с положением дел в Российской Федерации, где согласно действующей редакции ГК РФ предусматривается деятельность публичных и непубличных обществ. Хотя устав, являясь учредительным документом АО, закрепляет размер уставного капитала, денежное выражение полностью оплаченного капитала должно устанавливаться ежегодно. В качестве вклада помимо денежной формы можно внести имущество, имеющее денежную оценку. Бразильский законодатель устанавливает обязанность оплаты минимум 10% уставного капитала на момент создания общества (п. II ст. 80 Закона 1976 г.). Эта пропорция не должна снижаться в течение первых пяти лет функционирования общества.

Уставом общества должны быть предусмотрены также типы акций и их номинальная стоимость. Закон разрешает выпускать обыкновенные и привилегированные акции. При этом "количество привилегированных акций, не дающих права голоса, не может быть больше 2/3 акционерного капитала" <5>. Обыкновенные акции могут быть конвертируемыми (статус привилегированных акций). Привилегированные акции, как правило, не дают права голоса на общих собраниях, но гарантируют выплату установленного дивиденда. Закон также предусматривает обязанность создания резервного капитала, куда ежегодно отчисляются 5% прибыли АО, пока величина не достигнет 20% суммы разрешенного капитала компании.

<5> Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М.: Российское право, 1992. С. 118.

Акционеры обладают правом на получение прибыли (пропорционально стоимости, типу и количеству акций) и информации о состоянии текущих дел общества, на участие в управлении компанией. Кроме того, акционер вправе выйти из компании путем выкупа принадлежащих ему акций обществом при несогласии по принятым решениям на внеочередном общем собрании. Например, акционер вправе выйти, если изменяются "преимущества, привилегии или условия выкупа по одному и более классам привилегированных акций; понижаются обязательные дивиденды; происходит слияние двух акционерных обществ или разделение корпорации" <6>.

<6> Рубеко Г.Л. Указ. соч. С. 176.

На акционерное общество возлагается обязанность публичной отчетности о состоянии своей финансовой деятельности. Что касается дочерних компаний, то закон устанавливает не только возможность их создания, но и признает правомерность дочерней компании, единственным участником которой является другое бразильское торговое товарищество <7>. О внутренних отношениях в "группах предприятий", обобщающее правовое регулирование которых имеется нечасто, и Бразилия - один из немногих таких примеров, также говорится в Законе об акционерных обществах 1976 г. <8>.

<7> Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву. М.: Статут, 2004 (Классика российской цивилистики). URL: http://civil.consultant.ru/elib/books/6/page_18.html (дата обращения: 02.04.2016).
<8> Беликова К.М. "Группы предприятий" как способ концентрации предпринимательской активности и некоторые проблемы защиты прав акционерного меньшинства, кредиторов, работников предприятий "группы" и публичных интересов // Правовое регулирование торгового оборота и кодификация частного права в странах Латинской Америки. С. 206 - 236.

Закон об акционерных обществах Бразилии устанавливает следующую структуру управления: общее собрание акционеров , административный совет (conselho de ), наблюдательный совет (conselho fiscal) и совет директоров ( de diretoria). Общее собрание принимает решения, необходимые для развития компании. К исключительной компетенции общего собрания относится внесение поправок в устав корпорации, избрание и освобождение от должности членов совета директоров, административного совета, утверждение годовых отчетов, принятие решения о выпуске облигаций и акций, право временного лишения акционеров их прав, принятие решения о преобразовании, объединении, слиянии, прекращении деятельности общества.

Инициаторами созыва и проведения общего собрания акционеров могут быть как административный совет, так и совет директоров. Общее собрание проводится каждый год в течение первых четырех месяцев после закрытия финансового года. Решения принимаются простым большинством голосов, если в уставе не установлено иное. Необходимо отметить, что устав акционерного общества может предусматривать увеличение кворума для принятия решения по отдельным вопросам. Внеочередное собрание, созываемое с целью внесения изменений в устав, должно быть открыто по требованию акционеров - держателей не менее чем 2/3 голосующих акций.

Административный совет решает вопрос в пределах своей компетенции (ст. 59, п. I ст. 62, ст. 76 Закона об акционерных обществах). Полномочия административного совета заключаются в определении общей стратегии ведения предпринимательской деятельности корпорации, избрании и увольнении директоров, контроле их деятельности, проверке книг и документации компании и др. В открытых акционерных обществах создание данного органа обязательно. Минимальное число членов административного совета - не менее трех. Срок полномочий определяется в уставе и не может превышать трех лет <9>. По требованию акционеров, владеющих не менее 10% акций, избрание членов в административный совет осуществляется путем кумулятивного голосования.

<9> Рубеко Г.Л. Указ. соч. С. 179.

Наблюдательный совет созывается общим собранием акционеров в первые четыре месяца, следующие за окончанием каждого финансового года (п. III ст. 132); в случаях, предусмотренных пунктом V ст. 163, наблюдательный совет сам вправе созывать общее собрание акционеров (п. "а" ст. 123).

Совет директоров состоит из двух и более директоров, избираемых на должность административным советом или общим собранием акционеров. Срок полномочий - не более трех лет. При этом закон устанавливает, что члены административного совета не могут составлять более 1/3 членов в совете директоров. Каждый из директоров компании вправе действовать от его имени и совершать любые действия, необходимые для функционирования компании. Необходимо также подчеркнуть, что в Законе прямо определены гарантии, предоставляемые лицам, занимающим те или иные должности в акционерных обществах. Например, должностным лицам предоставляются в залог акции, предусматриваются иные гарантии. Данное положение должно находить закрепление в уставе общества. Назначение на должность в совете директоров или административном совете должно быть оформлено в книге протоколов заседаний и подписано назначенными лицами. Если такой документ не подписан в течение 30 дней, такое назначение считается недействительным.

Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью регулируется главой 4 ГК Бразилии 2002 г. В обществах с ограниченной ответственностью фирменное наименование должно включать слова "с ограниченной ответственностью" (con responsabilidad limitada). В наименование можно включить имена одного или нескольких участников. Указание в фирменном наименовании на ограниченную ответственность общества влечет неограниченную ответственность директоров (учредителей) общества.

Учредительным документом является договор или устав, который оформляет правовой статус общества и подлежит регистрации и занесению в торговый реестр. В уставе необходимо определить размер доли, в пределах размера которого и несут риск убытков участники общества, при этом законодатель не требует, чтобы доли были равными.

Законом также не устанавливается минимум прибыли, обязательной к распределению между участниками общества. Кроме того, в самом учредительном документе предусматривается защита прав участников, владеющих меньшей долей участия.

Действует общее правило: в случае неполной оплаты доли участия участники несут солидарную ответственность в пределах суммы неоплаченной части. Право участников на отчуждение доли ограничено. Необходимо согласие остальных участников общества на совершение подобной сделки с третьим лицом. ООО не обязано публиковать ежегодно отчетность о своей деятельности.

Руководство деятельностью общества с ограниченной ответственностью может осуществляться одним или несколькими лицами. В данном случае речь идет об исполнительном органе общества (единоличном или коллегиальном). В случае неполной оплаты капитала (например, оплаты 2/3 капитала) учредительным договором компетенция исполнительного органа может быть ограничена <10>. При этом решения руководства ставятся в зависимость от одобрения общего собрания участников. Срок полномочий исполнительного органа должен быть четко определен в учредительном договоре. Прекращение полномочий руководителя общества, назначенного общим собранием участников, возможно по решению не менее 2/3 голосов участников общества.

<10> Company Law of Brazil // URL: http://www.tavaresborba.com.br/wp-content/uploads/2011/11/company_law.pdf (дата обращения: 02.04.2016).

В нормативно-правовом регулировании ООО преобладает принцип диспозитивности, а императивные нормы формулируются достаточно широко, что дает участникам возможность свободного толкования этих предписаний.

В Бразилии реорганизация хозяйственных субъектов может происходить путем собственно преобразования и реорганизации в форме слияния и разделения <11>. В данном вопросе воспринят подход, закрепленный Французским торговым кодексом (точнее, инкорпорированным в него Законом о торговых товариществах), предусматривающим возможность участия акционерных обществ в операции по реорганизации в виде объединения по меньшей мере двух ранее существовавших товариществ через поглощение одним другого либо через образование нового.

<11> Company Formation - Brazil // URL: http://www.worldlink-law.com/businfo/brazil/companyform.htm (дата обращения: 01.09.2014); Беликова К.М. Правовое регулирование торгового оборота и кодификация частного права в странах Латинской Америки. С. 185.

Латиноамериканские правоведы <12>, как и французские, едины в том, что слияние бывает двух родов:

<12> De A reforma de lei das Sociedades por // URL: http://www.tj.ro.gov.br/emeron/sapem/2001/setembro/0709/Artigos/02.htm (дата обращения: 03.08.2010); Suero E. de Sociedades Comerciales // URL: http://www.monografias.com/trabajos6/fuso/fuso.shtml (дата обращения: 03.08.2010); Olivera N.R. // URL: http://www.derechocomercial.edu.uy/SocFus.htm (дата обращения: 02.04.2016); Escobar I. y // URL: http://www.monografias.com/trabajos15/fusion-adquis/fusion-adquis.shtml (дата обращения: 03.08.2010).
  1. одно товарищество поглощается другим либо присоединяется к другому, в результате чего первое из товариществ исчезает, передав свое имущество второму; второе, напротив, продолжает вести дела под прежним наименованием, сохранив свою юридическую личность (слияние посредством присоединения - );
  2. два товарищества, утратив статус юридических лиц, переходят в третье, новое товарищество, передав ему свое имущество, с тем чтобы оно образовало отдельную юридическую личность (слияние посредством консолидации или создания нового товарищества - ).

При преобразовании происходит изменение организационно-правовой формы, при этом объем прав и обязанностей не изменяется и переходит к образованному юридическому лицу. В любом случае преобразование юридического лица не влияет на права кредиторов. Решение о преобразовании принимается по единодушному согласию всех участников.

Разделение - это способ реорганизации, при котором одно юридическое лицо прекращает свою деятельность и в результате правопреемства возникают два и более юридических лица.

В настоящее время в Бразилии действует также Закон 2005 г. о банкротстве и судебной и внесудебной реорганизации <13>, который предоставляет хозяйствующим субъектам, находящимся в трудном финансовом положении, но экономически жизнеспособным, возможность реструктурировать свою деятельность путем оздоровления (главным образом посредством реорганизации) и переговоров с кредиторами. Как и большинство современных законов о несостоятельности, рассматриваемый закон Бразилии стоит на позициях продебиторского подхода в регулируемых вопросах.

<13> Lei no 11.101, de 9 de fevereiro de 2005, regula a judicial, a extrajudicial e a do e da sociedade // D.O.U. de 9.2.2005 - extra // URL: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2005/lei/l11101.htm (дата обращения: 02.04.2016).

Процесс ликвидации торговых товариществ в Бразилии регулируется Гражданским кодексом (ст. ст. 1102 - 1112) и начинается с назначения ликвидатора, который оповещает кредиторов и заявляет в средствах массовой информации о планируемой ликвидации <14>. Во всю документацию, ведущуюся в этот период, ликвидатор должен включать слова "в ликвидации", для того чтобы третьи лица и кредиторы знали, что компания находится в процессе ликвидации. В течение 15 дней после назначения ликвидатор составляет опись имущества и баланс компании. Ликвидатор завершает все дела компании, реализует активы и обеспечивает распределение оставшегося имущества среди участников или акционеров. Каждые шесть месяцев ликвидатор обязан созывать общее собрание участников (акционеров) и представлять на рассмотрение отчет и ликвидационный баланс <15>.

<14> Araujo A., Funchal B., Ferreira R. The Brazilian Bankruptcy Law Experiment // URL: http://professores.ibmecrj.br/erg/wkshops/papers/20110506.pdf (дата обращения: 02.04.2016).
<15> Laudisio A. The New Brazilian Bankruptcy Law // URL: http://www.chasecambria.com/site/journal/article.php?id=160 (дата обращения: 02.04.2016).

Ликвидатор осуществляет все действия, в том числе отчуждение движимого или недвижимого имущества, чтобы оплатить долги компании. Если активы превышают пассивы компании, ликвидатор под свою личную ответственность вправе погасить все имеющиеся задолженности в полном объеме. Если же имущества компании недостаточно, удовлетворение требований кредиторов осуществляется за счет вкладов участников и учредителей. После удовлетворения требований кредиторов оставшееся имущество распределяется между его участниками (акционерами). Наконец, после всех расчетов ликвидатор составляет итоговый баланс компании и представляет его на ознакомление на общем собрании участников. Затем ликвидатор подает соответствующее заявление в регистрирующий орган о снятии компании с регистрационного учета в связи с прекращением деятельности <16>.

<16> Ibid.

Закон Южно-Африканской Республики о компаниях 2008 г. <17> подразделяет все компании на две категории: предпринимательские (profit) и непредпринимательские (non-profit companies). Предпринимательские компании, в свою очередь, делятся на четыре вида: государственные компании (state-owned companies); частные компании (private companies); компании с неограниченной ответственностью (personal liability companies); публичные компании (public companies - ст. 8 Закона ЮАР 2008 г.). К предпринимательским компаниям, согласно Закону ЮАР о закрытых корпорациях 1984 г., относятся и закрытые корпорации (close corporations). Эти юридические лица являются субъектами, способными осуществлять предпринимательскую деятельность.

<17> Companies Act N 71 of 2008 // Government gazette. April of 2009 // URL: http://www.pmg.org.za/files/bills/090408a71-08.pdf (дата обращения: 02.04.2016). С 1 мая 2011 г. он заменил Закон "О компаниях" N 61 1973 г. Подробнее см.: The New Companies Act 2008 - What you need to know // URL: http://www.bdo.co.za/displaycontent.asp?contentpageid=505 (дата обращения: 31.07.2014).

Частные компании не являются государственными и их меморандум прямо запрещает публичное размещение ценных бумаг и ограничивает обращение их ценных бумаг. Кроме того, частная компания характеризуется ограниченным числом участников (их может быть не более 50). При этом акционеры обладают правом преимущественной покупки при отчуждении акции одним из участников.

Плюсы выбора частной компании для ведения бизнеса таковы: бессрочный период деятельности такой компании; ограниченность риска, который несут акционеры; допустимость возложения персональной ответственности на руководителей компании, которые незаконным и обманным путем вели дела компании (на основании применения доктрины piercing the corporate veil); эффективность управления; практичность и легкость использования для ведения малого и среднего бизнеса; недоступность сведений о финансовой деятельности компании широкой публике.

Что касается минусов частной компании, то они таковы: ограниченный круг участников; ограничение свободного отчуждения акций в виде запрета публичной подписки на акции такой компании; недопустимость обращения ее акций на фондовых биржах; недопустимость выпуска акций на предъявителя.

Публичные компании, преследуя цель извлечения прибыли, не являются государственными, частными или компаниями с неограниченной ответственностью (ст. 1 Закона 2008 г.). В качестве признаков публичной компании можно назвать следующее: формирование уставного капитала путем публичной подписки, при этом акционеры не обладают правом преимущественной покупки акций; неограниченное число акционеров; публичная ежегодная отчетность об экономическом состоянии дел. Только публичные компании вправе регистрироваться на фондовой бирже Йоханнесбурга.

Публичная компания может быть создана также одним лицом. Как организационно-правовая форма публичная компания обычно используется для реализации крупных экономических проектов.

Особенность компаний с неограниченной ответственностью заключается в личной солидарной ответственности как бывших, так и настоящих директоров (членов правления) компании по ее договорным обязательствам. В остальном в общих чертах правовой статус personal liability companies и private companies, на наш взгляд, совпадает.

Предпринимательские компании могут быть созданы одним или более лицами путем подписания лично или через представителя меморандума о создании компании (п. 1 ст. 13 Закона ЮАР 2008 г.), являющегося ее учредительным документом. Внесение изменений в меморандум возможно только на общих собраниях акционеров; в исключительных случаях правление компании вправе внести изменения в меморандум в пределах своей компетенции.

Компании в ЮАР наделяются статусом юридического лица, приобретают все права и обязанности, предусмотренные законом для данного вида компаний, и считаются созданными с момента государственной регистрации (ст. 19 Закона ЮАР 2008 г.). Факт создания компании удостоверяется (как и в Индии) Сертификатом об инкорпорации (certificate of incorporation), подтверждающим факт соблюдения всех требований закона, связанных с регистрацией компании <18>.

<18> Гражданское и торговое право зарубежных государств. Т. I / Отв. ред. Е.А. Васильев, А.С. Комаров. М.: Международные отношения, 2006. С. 259 - 263.

Процедура регистрации состоит из нескольких шагов: резервирования фирменного наименования, подачи в орган регистрации компаний заявления, меморандума, внутреннего регламента компании и письменного подтверждения проверки аудиторов. Заявление о резервировании наименования подается в соответствующую комиссию регистрирующего органа. Комиссия резервирует наименование, если оно не совпадает с наименованиями существующих компаний, иностранных компаний или уже не зарезервировано на срок не более чем шесть месяцев с даты подачи заявления (ст. 11 Закона 2008 г.). В течение трех недель после принятия заявления о регистрации комиссия, приняв решение о регистрации, присваивает компании индивидуальный регистрационный номер (как и в Индии) и вносит сведения о компании в реестр. Процесс регистрации завершается выдачей компании Сертификата о регистрации. С этого момента компания вправе начать свою деятельность.

Закон относительно фирменных наименований предусматривает, что наименование коммерческих организаций может включать регистрационный номер и словосочетание "South Africa". Как и в других странах <19>, наименование компании не должно нарушать права третьих лиц, должно соответствовать закону. Для отдельных видов компаний законодательством установлено, что в наименовании должно содержаться слово или аббревиатура: например, для personal liability company - "Incorporated" или "Inc."; для private company - "Proprietary limited" или "(Pty) Ltd."; для public company - "Limited" или "Ltd." <20>.

<19> Беликова К.М. Недобросовестная конкуренция в свете законодательства Испании // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2012. N 2. С. 50 - 56; N 3. С. 56 - 65; Гражданское и торговое право зарубежных государств. Т. I. С. 188 - 192.
<20> South African Registrations // URL: http://www.registercompany.co.za/ (дата обращения: 02.04.2016).

Закон 2008 г. наделяет все компании общей правоспособностью; более того, компании считаются созданными на бессрочный период. В меморандуме компании (Memorandum of Incorporation) утверждается размер уставного капитала, количество и тип выпущенных акций, их номинальная стоимость. Так, согласно статье 36 Закона 2008 г. акции компаний в ЮАР могут быть разделены на три категории (класса - class of shares): простые акции (without specifying the associated preferences, rights, limitations or other terms of that class); привилегированные акции (for which the board of the company must determine the associated preferences, rights, limitations or other terms); ограниченно привилегированные (условия их выдачи, а также права и обязанности их держателей определяются советом директоров компании - which must not be issued until the board of the company has determined the associated preferences, rights, limitations or other terms).

Держатели того или иного вида акций обладают правом голосовать при решении вопросов относительно изменения их прав, привилегий, ограничений и других условий, затрагивающих их права. Таким образом, акционеры вправе участвовать в управлении компанией, оспаривать решения директоров, противоречащих меморандуму компании и закону и проч.

Закон ЮАР, так же как и в Индии, выделяет кумулятивные и некумулятивные акции, конвертируемые акции, опционы и облигации <21>.

<21> Doing Business in South Africa. January 2011. Deneys & Reitz Attorneys // URL: http://www.nortonrosefulbright.com/files/za-doing-business-in-south-africa-2011-44291.pdf (дата обращения: 02.04.2016).

В ЮАР действует двухзвенная структура управления компаниями, следующая традициям английского права: управление компаниями в ЮАР осуществляется общим собранием его участников (ст. 61 Закона ЮАР 2008 г.) и советом директоров компании (ст. 66). Исполнительный орган также может быть единоличным (ст. 74); в необходимых случаях может создаваться ревизионная комиссия (ст. 90).

Общее собрание акционеров - волеобразующий орган компании, в котором принимают участие все акционеры. При этом два и более акционера, имеющих право голоса, вправе определять вынесение того или иного вопроса на рассмотрение общего собрания акционеров. Принятые по итогам общего собрания акционеров документы должны быть обнародованы в течение 10 рабочих дней.

Закон выделяет годовые общие собрания акционеров и внеочередные. Годовые собрания созываются по инициативе совета директоров или акционеров в предусмотренных меморандумом случаях. Так, Совет директоров компании может созывать собрание акционеров в любое время. Однако обязанность проведения собрания акционеров может возникнуть только в строго определенных Законом 2008 г. случаях: при разрешении вопросов, прямо предусмотренных законом или уставом компании; при избрании членов правления компании. В любом случае первое собрание акционеров должно быть проведено не позднее чем за 18 месяцев с момента регистрации компании (п. 7 ст. 61 Закона 2008 г.).

При созыве очередного собрания акционеров извещение о таком собрании должно быть доведено до его участников надлежащим образом за 10 дней до его проведения (п. 1 ст. 62 Закона ЮАР 2008 г.). Извещение должно быть оформлено в письменном виде и содержать сведения: о дате, времени и месте проведения собрания; основных вопросах, которые будут обсуждаться на собрании; копии документов, исходящих от компании, которые станут предметом рассмотрения на собрании (п. 3 ст. 62) <22>.

<22> Ифраимов В.Ю. Хозяйственные товарищества и общества в странах БРИКС: опыт России, Китая и Южной Африки // Адвокат. 2013. N 10. С. 44 - 51.

Публичная компания должна провести годовое общее собрание акционеров не позднее 18 месяцев после создания компании. На общих собраниях рассматривается отчет директоров компании, финансовая отчетность аудиторов за предыдущий финансовый год, отчет ревизионной комиссии, происходит избрание членов совета директоров, назначение аудиторов на следующий финансовый год.

В Законе ЮАР о компаниях также предусмотрена возможность проведения заседаний посредством электронных средств связи. Кворум для принятия решений на общих собраниях - присутствие акционеров, обладающих не более 25% голосующих акций (ст. 64 Закона ЮАР 2008 г.). На общих собраниях, так же как и в Индии, принимаются обычные и специальные резолюции. Для одобрения обычных резолюций необходимо наличие более 50% голосов, для специальных резолюций - более 75%.

В руках Совета директоров сосредоточено руководство деятельностью компании и определение общей стратегии ее развития и направлений деятельности. В частных компаниях и компаниях с неограниченной ответственностью необходимо наличие минимум одного директора, в публичных компаниях - трех директоров. Директора назначаются решением общего собрания акционеров. В меморандуме компании можно обозначить сумму вознаграждения, которая будет выплачиваться директорам за их деятельность, а также расширить необходимое количество членов Совета директоров.

В компетенцию Совета директоров входят все вопросы, связанные с деятельностью и нормальным функционированием компании, но не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания акционеров <23>. Совет директоров вправе определять как судьбу вынесения любого вопроса на рассмотрение общего собрания акционеров, так и процедуру принятия решения по ним (п. 2 ст. 65 Закона ЮАР 2008 г.).

<23> Forms of Business in South Africa // URL: http://www.jumpstarthandbook.co.za/HandbookPdfs/5c.pdf (дата обращения: 02.04.2016).

За незаконные действия, злоупотребление полномочиями члены Совета директоров, как уже отмечалось выше, несут ответственность по возмещению ущерба компании, нанесенного в результате таких действий. Например, Законом 2008 г. в императивном порядке установлено, что директор должен осознавать обстоятельства и ситуации, в которых он будет нести персональную ответственность по долгам компании, и поэтому он должен на постоянной основе производить мониторинг платежеспособности компании. Статья 76(3) Закона устанавливает, что директор должен выполнять свои обязанности добросовестно (in good faith) и таким образом, чтобы надлежащим образом достигать заявленных компанией целей; действовать в интересах компании; с такой степенью заботы (care) <24>, умения (skill) и осмотрительности (diligence), которой можно разумно ожидать от лиц такого рода занятий и положения, аналогичного положению директора рассматриваемой компании <25>; основываясь на общих знаниях, навыках и опыте, какие должны быть у директоров такого рода.

<24> Отметим, что понятие "стандарт заботы" является довольно распространенным в праве стран общего права и применяется не только к корпоративным отношениям, но и к отношениям другого рода, например, к отношениям из причинения вреда. См.: Румянцев М.Б. Правовое регулирование отношений из причинения вреда источником повышенной опасности в РФ и США: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2013.
<25> Здесь применяется абстрактный критерий заботы, используемый во многих правопорядках при оценке добросовестности и разумности действий коммерсантов. См.: Гражданское и торговое право зарубежных государств. Т. I. С. 467, 468.

Закон 2008 г. предусматривает положение об установлении единого финансового года для всех компаний (ст. 27). Бухгалтерские документы компании должны быть полными и точными, а также должны храниться в установленных порядке и форме. Этим законом рассматривается и регламентируется возможность так называемых значительных сделок (операций - fundamental transactions, ч. А гл. 5), связанных с распоряжением значительными частями имущества компании, которые могут быть совершены в форме слияния (merger) или присоединения (amalgamation) компаний (ст. 113 Закона 2008 г.). Так, две и более компании, включая материнскую и дочерние, могут объединиться в одну новую компанию или одна компания может поглотиться другой, к которой и переходят права и обязанности поглощаемой компании. При этом компании заключают между собой соглашение с изложением условий и средств осуществления слияния или поглощения, в том числе порядок конвертации ценных бумаг компании. Ценные бумаги конвертируются либо в ценные бумаги новой компании, либо обмениваются на другое имущество <26>. Кроме того, утверждается меморандум вновь создаваемой компании. Стороны также должны урегулировать вопросы порядка оплаты ценных бумаг, распределения активов и обязательств компании, стоимость имущества.

<26> Buchholz R. Corporate Restructure in South Africa. July. 2006 // URL: http://www.tma-sa.com/info-centre/knowledge-base/14-corporate-restructure-in-south-africa/file.html (дата обращения: 02.04.2016).

Порядок ликвидации компаний также регулируется Законом 2008 г. о компаниях. Так, Закон предусматривает добровольный порядок ликвидации (по решению кредиторов компании или самой компании) путем специальной резолюции (voluntary winding-up - ст. 79) и принудительный (по решению суда) (winding-up and liquidation by court order - ст. 79) <27>. Для проведения процедуры ликвидации назначается ликвидатор, который осуществляет управление делами компании. Деятельность компании, как видим, не прекращается, но должна быть направлена на удовлетворение требований всех кредиторов. Процесс ликвидации завершается подачей заявления в регистрирующий орган о ликвидации и удалением компании из реестра <28>. Ответственность директоров компании или акционеров при этом не прекращается, они несут ответственность за любые действия или бездействие, которые имели место до внесения соответствующей записи в реестр <29>.

<27> Liquidation South Africa // URL: http://liquidationsouthafrica.co.za/ (дата обращения: 01.09.2014).
<28> Achieving Stability through Insolvency. Insolvency in South Africa // URL: https://www.findanaccountant.co.za/content_insolvency-south-africa (дата обращения: 02.04.2016).
<29> Национальные особенности и перспективы унификации частного права стран БРИКС: Учебник: В 2 т. / К.М. Беликова и др.; под ред. К.М. Беликовой. М.: РУДН, 2015. Т. 1. С. 21 - 219.

Таким образом, изложенное позволяет заключить, что в настоящее время институт юридического лица в праве этих стран подвергается развитию и модернизации с точки зрения его законодательного регулирования. Например, в Южной Африке такая тенденция обнаружена вследствие принятия нового законодательства в 2008 г. в связи с изменением социально-экономических отношений в стране и необходимостью более развернутого регулирования отношений с участием субъектов, способных вести предпринимательскую деятельность, в Бразилии - после принятия нового ГК 2002 г.

Независимо от применяемого термина "компания" или "общество" законы исследованных стран БРИКС разделяют их по степени ответственности участников на общества с ограниченной ответственностью (sociedade limitada в Бразилии) и с ответственностью, ограниченной стоимостью акций (sociedade в виде companhia aberta и companhia в Бразилии), публичные компании - public и private company ("Limited" или "Ltd." и ("Proprietary limited" или "(Pty) Ltd." в ЮАР. Выпуск акций обязательно должен быть зарегистрирован (в Бразильской комиссии по рынку ценных бумаг; на фондовой бирже Йоханнесбурга, ЮАР). Несмотря на различную терминологию, уставный капитал компаний (обществ) с ответственностью, ограниченной стоимостью акций, формируется путем публичной подписки, а для компаний (обществ) с ограниченной ответственностью - закрытой, когда уставный капитал просто разделен на доли.

Право рассмотренных стран БРИКС наделяет все компании (общества) общей правоспособностью, возникающей с момента государственной регистрации в качестве юридического лица. Процедура регистрации и требования к необходимым для этого документам довольно единообразны. Учредительным документом во всех случаях выступает устав (меморандум). Права участников (акционеры, пайщики) всех компаний унифицированы: они вправе участвовать в управлении компаниями (обществами), получать прибыль (дивиденды) от их деятельности и информацию о них, знакомиться со всей документацией, продавать (передавать) свою долю (акции). При этом степень участия определяется количеством акций или долей пайщика.

Определено, что двухзвенная структура управления хозяйственных субъектов (общее собрание и совет директоров) характерна для всех типов компаний ЮАР и для компаний с ответственностью, ограниченной стоимостью акций, в Бразилии. Для некоторых (публичных) компаний Бразилии характерна трехзвенная структура управления (общее собрание, совет директоров и наблюдательный совет). Реорганизация юридических лиц в Бразилии и ЮАР осуществляется путем слияния (присоединения), преобразования и разделения. Решение о реорганизации принимается учредителями или уполномоченным на то органом. Процедура ликвидации хозяйственных субъектов осуществляется единообразно.

Библиография

Беликова К.М. Недобросовестная конкуренция в свете законодательства Испании // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2012. N 2, 3.

Беликова К.М. Правовое регулирование торгового оборота и кодификация частного права в странах Латинской Америки: Монография. М.: Юстицинформ, 2010.

Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М.: Российское право, 1992.

Гражданское и торговое право зарубежных государств. Т. I / Отв. ред. Е.А. Васильев, А.С. Комаров. М.: Международные отношения, 2006.

Ифраимов В.Ю. Хозяйственные товарищества и общества в странах БРИКС: опыт России, Китая и Южной Африки // Адвокат. 2013. N 10.

Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву. М.: Статут, 2004 (Классика российской цивилистики). URL: http://civil.consultant.ru/elib/books/6/page_18.html/.

Национальные особенности и перспективы унификации частного права стран БРИКС: Учебник. В 2 т. / К.М. Беликова и др.; под ред. К.М. Беликовой. М.: РУДН, 2015. Т. 1.

Рубеко Г.Л. Акционерное право. М.: Статут, 2012.

Румянцев М.Б. Правовое регулирование отношений из причинения вреда источником повышенной опасности в РФ и США: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2013.

Achieving Stability through Insolvency. Insolvency in South Africa // URL: https://www.findanaccountant.co.za/content_insolvency-south-africa.

Araujo A., Funchal B., Ferreira R. The Brazilian Bankruptcy Law Experiment // URL: http://professores.ibmecrj.br/erg/wkshops/papers/20110506.pdf.

Buchholz R. Corporate Restructure in South Africa. July. 2006 // URL: http://www.tma-sa.com/info-centre/knowledge-base/14-corporate-restructure-in-south-africa/file.html.

Companies Act N 71 of 2008 // Government gazette. 9 April of 2009 // URL: http://www.pmg.org.za/files/bills/090408a71-08.pdf.

Company Formation - Brazil // URL: http://www.worldlink-law.com/businfo/brazil/companyform.htm.

Company Law of Brazil // URL: http://www.tavaresborba.com.br/wp-content/uploads/2011/11/company_law.pdf.

De A reforma de lei das Sociedades por // URL: http://www.tj.ro.gov.br/emeron/sapem/2001/setembro/0709/Artigos/02.htm.

Doing Business in South Africa. January 2011. Deneys & Reitz Attorneys // URL: http://www.nortonrosefulbright.com/files/za-doing-business-in-south-africa-2011-44291.pdf.

Escobar I. y // URL: http://www.monografias.com/trabajos15/fusion-adquis/fusion-adquis.shtml.

Forms of Business in South Africa // URL: http://www.jumpstarthandbook.co.za/HandbookPdfs/5c.pdf.

Laudisio A. The New Brazilian Bankruptcy Law // URL: http://www.chasecambria.com/site/journal/article.php?id=160.

Lei no 11.101, de 9 de fevereiro de 2005, regula a judicial, a extrajudicial e a do e da sociedade // D.O.U. de 9.2.2005 - extra // URL: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2005/lei/l11101.htm.

Liquidation South Africa // URL: http://liquidationsouthafrica.co.za/.

Olivera N.R. // URL: http://www.derechocomercial.edu.uy/SocFus.htm.

South African Registrations // URL: http://www.registercompany.co.za/.

Suero E. de Sociedades Comerciales // URL: http://www.monografias.com/trabajos6/fuso/fuso.shtml.