Мудрый Юрист

Решение наследодателя о создании наследственного фонда

Харитонова Юлия Сергеевна, доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры предпринимательского права юридического факультета Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова.

В системе юридических лиц российского правопорядка появился новый специфический субъект, который возникает только после смерти лица, принявшего решение о его создании. Возникновению наследственного фонда как юридического лица предшествует сложный юридический состав, отличный от обычных ситуаций создания унитарных юридических лиц. Решение о создании наследственного фонда не является сделкой, всегда принимается единолично, обладает двойственной природой, являясь и актом выражения воли учредителя на создание некоммерческой унитарной организации, и распоряжением завещателя на случай смерти. Решение наследодателя является самостоятельным юридическим фактом, порождающим возникновение правоотношений по поводу возникновения и функционирования юридического лица. Этот юридический факт подлежит легитимации в форме государственной регистрации.

Ключевые слова: решение о создании юридического лица; решение о создании наследственного фонда; наследственный фонд; завещательное распоряжение; нотариат.

Decision of the Testator on Creation of Hereditary Fund

Yu.S. Kharitonova

Kharitonova Yulia Sergeevna, Doctor of Laws, Professor, Professor of Entrepreneurial Law Department at the Faculty of Law of Lomonosov Moscow State University (MSU).

In the system of legal entities of the Russian law and order, a new specific subject has appeared, which arises only after the death of the person who made the decision to create it. The emergence of the inheritance Fund as a legal entity is preceded by a complex legal structure, different from the usual situations of the creation of unitary legal entities. The decision to create a hereditary Fund is not a transaction, is always taken alone, has a dual nature, being an act of expression of the will of the founder to create a non-profit unitary organization, and the order of the testator in case of death. The decision of the testator is an independent legal fact that generates the emergence of legal relations about the emergence and functioning of a legal entity. This legal fact is subject to legitimation in the form of state registration.

Key words: decision on establishment of legal entity; the decision on the establishment of the hereditary Foundation; hereditary Foundation; testamentary disposition; notaries.

С принятием Федерального закона от 23 мая 2018 г. N 117-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - ФЗ N 117) с 1 сентября 2018 г. нотариусы получили процедуру (пока еще не завершенную, как представляется) создания наследственных фондов. Наследственный фонд является самостоятельным видом юридических лиц. По мнению законодателя, это вид фонда со значительными особенностями и исключениями в правовом статусе, который рассматривается как способ управления наследственной массой на случай смерти лица <1>.

<1> Подробнее см.: Харитонова Ю.С. Наследственный фонд как инструмент эффективной практики бизнес-планирования // Хозяйство и право. 2018. N 1. С. 96 - 105.

Согласно ст. 123.20-1 ГК гражданин может распорядиться на случай смерти о создании некоммерческой организации в форме фонда, которая после учреждения нотариусом станет наследником завещанного ей имущества наследодателя. Согласно упомянутому ФЗ N 117 вводится в действие ст. 63.2 Основ законодательства о нотариате РФ "Действия нотариуса при наличии завещания, условия которого предусматривают создание наследственного фонда", в силу которой при обнаружении в единой информационной системе нотариата сведений о составлении наследодателем завещания, предусматривающего создание наследственного фонда, нотариус, ведущий наследственное дело, после получения согласия лица (лиц), которое в соответствии с решением об учреждении наследственного фонда назначается единоличным исполнительным (коллегиальным) органом наследственного фонда, подает в уполномоченные государственные органы заявление о регистрации, а также приложения - электронные образы решения завещателя об учреждении наследственного фонда и утвержденного завещателем устава наследственного фонда.

В соответствии с п. 4 ст. 50.1 ГК решение о создании наследственного фонда обладает определенной спецификой по сравнению с иными решениями об учреждении юридического лица, которая, на наш взгляд, заслуживает внимания. Вслед за Ю.С. Поваровым <2> подчеркнем, что применительно к рассматриваемому виду юридических лиц специальные правила вытесняют действие общих предписаний о фондах вообще (п. 5 ст. 123.17 ГК).

<2> См.: Поваров С.Ю. Управление наследственным фондом: структурно-организационный аспект // Защита субъективных прав и охраняемых законом интересов в условиях конвергенции частного и публичного права: Сборник статей VIII Ежегодн. научно-практич. конференции "Коршуновские чтения". М., 2018.

Начнем с того, что в действующем гражданском законодательстве отсутствует единообразие в правовом регулировании оснований возникновения юридических лиц. Это относится к выделению перечня документов, из которых достоверно можно было бы установить волю учредителей, направленную на создание и дальнейшую деятельность юридического лица, относящегося к определенной классификационной группе (коммерческие или некоммерческие, корпорации или учреждения и т.д.). На наш взгляд, здесь речь может идти не только об уставе и учредительном договоре, но и о решении о создании юридического лица. Последнее не является учредительным документом, однако очевидно, что в связи с распоряжением на случай смерти выражение воли наследодателя осуществляется не только в завещании, но и в обязательно составляемом и удостоверяемом нотариусом решении о создании фонда.

Согласно ГК решение об учреждении наследственного фонда принимается гражданином при составлении им завещания и должно содержать сведения об учреждении наследственного фонда после смерти этого гражданина, об утверждении этим гражданином устава наследственного фонда и условий управления наследственным фондом.

Представляется целесообразным проведение анализа природы и содержания данного решения с точки зрения теории юридических лиц. Прежде всего следует обратить внимание на решения о создании юридически лиц вообще, а также о создании отдельных видов организационно-правовых форм юридического лица.

По общему правилу учреждение юридического лица представляет собой создание одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является правопреемником другого юридического лица <3>. В случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его учреждении принимается учредителем единолично (ст. 50.1 ГК). Тем самым для возникновения юридического лица необходимо волеизъявление заинтересованных лиц (волевой акт). Как писал Г.Ф. Шершеневич, учредителям принадлежит идея создания юридического лица и разработка плана для ее осуществления <4>. Все это справедливо для создания наследственного фонда. С той лишь поправкой, что заявление о регистрации подается после смерти учредителя, а факт формирования и выражения на то его воли свидетельствует нотариус.

<3> См.: Корпоративное право: Учебный курс: В 2 т. / Е.Г. Афанасьева, В.А. Вайпан, А.В. Габов и др.; Отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Статут, 2017. Т. 1.
<4> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. М., 2003. С. 403 - 405.

Спецификой решения о создании наследственного фонда является то, что оно всегда принимается единолично. Это сближает решение о создании наследственного фонда с решением о создании частного учреждения. В силу норм п. 2 ст. 13 ФЗ "О некоммерческих организациях" создание юридического лица путем учреждения осуществляется по решению одного или нескольких его учредителей. Как отмечает Ю.Г. Лескова применительно к некоммерческим организациям, чаще всего учредитель - это создатель юридического лица, принявший решение о его образовании <5>.

<5> См.: Лескова Ю.Г. Реформирование системы некоммерческих организаций в гражданском законодательстве РФ: новые правила и новые проблемы // Актуальные проблемы российского права. 2014. N 9. С. 1899 - 1905.

Решение о создании юридического лица всегда является частью юридического состава.

Создание наследственного фонда возможно только при наличии условия в завещании о том, что часть имущества наследодателя перейдет после его смерти к особому наследнику - специально созданному на этот случай фонду. Представляется, что такое положение дел позволяет сделать вывод о том, что возникновению наследственного фонда как юридического лица должен предшествовать сложный юридический состав, отличный от обычных ситуаций создания унитарных юридических лиц.

Согласно правилам в традиционный юридический состав, на основании которого обычно возникает юридическое лицо (принятие решения о создании, утверждение учредительных документов, внесение записи в ЕГРЮЛ), может быть усложнен в отдельных, указанных в законе случаях. В отношении наследственного фонда таким дополнительным фактом следует назвать наличие завещания как распоряжения учредителя на случай смерти.

Возникновение наследственного фонда как субъекта наследственных отношений возможно только в случае полного юридического состава: завещания; решения о создании; устава наследственного фонда; правил управления; согласия кандидатов в исполнительные органы фонда; регистрация юридического лица в ЕГРЮЛ.

Решение о создании юридического лица относится к числу документов, которые в обязательном порядке должны быть представлены в регистрирующий орган при государственной регистрации юридического лица. Так, согласно п. "б" ст. 12 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <6> такое решение может быть представлено в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации. В соответствии с пп. 3 п. 5 ст. 13.1 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" <7> для государственной регистрации некоммерческой организации при ее создании представляется решение о создании некоммерческой организации и об утверждении ее учредительных документов с указанием состава избранных (назначенных) органов в двух экземплярах.

<6> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3431.
<7> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145.

Наследственный фонд регистрируется на основании решения учредителя, представленного нотариусом. Но специфика существования фонда как наследника по завещанию по существу делает невозможным отсутствие завещания при существовании решения о создании данного юридического лица. По смыслу норм ГК решение о создании наследственного фонда обладает с юридической точки зрения самостоятельностью по отношению к завещанию. Содержание решения о создании наследственного фонда регулируется ГК (ст. 50.1 ГК) и отличается от условий завещания.

В связи с этим интерес представляет сопоставление решения о создании наследственного фонда с завещанием.

Совершение завещания как волевой акт отображает действия, направленные на достижение конкретного юридического результата, который может возникнуть в рамках появления из указанного действия конкретных прав и обязанностей, что рассматривается большинством ученых как признак сделочной природы завещания <8>. Возникновение наследственного фонда невозможно только на основании завещания или только решения о создании фонда.

<8> См.: Кирилловых А.А. Завещательное распоряжение в современном гражданском праве. М.: Деловой двор, 2011.

В силу абз. 2 п. 2 ст. 123.20-1 ГК завещание, условия которого предусматривают создание наследственного фонда, должно включать в себя решение завещателя об учреждении наследственного фонда, устав фонда, а также условия управления наследственным фондом. Учитывая требования к содержанию решения о создании наследственного фонда, речь будет идти о необходимости отчасти повторения содержания решения в завещании. Однако решение об учреждении фонда не должно поглощаться завещанием с учетом того, что в дальнейшем решение подлежит передаче в регистрирующий орган, в то время как завещание может содержать и иную информацию, отражающую волю наследодателя в отношении имущества, не входящего в состав имущества фонда <9>. Устав и условия управления наследственным фондом характеризуют правоспособность юридического лица и не входят в число актов, определяющих волю завещателя при распоряжении имуществом.

<9> См.: Харитонова Ю.С. Создание наследственного фонда: комментарий законодательства // Нотариальный вестник. 2018. N 4. С. 13 - 24.

В то же время по смыслу норм ст. 50.1 ГК в дополнение к условиям завещания в решении о создании наследственного фонда должна быть выражена воля наследодателя о порядке, размере, способах и сроках образования имущества наследственного фонда. По существу речь идет о порядке передачи наследства вновь образованному наследнику по завещанию.

Учитывая, что решения собраний обладают самостоятельной правовой природой и признаются в судебной практике распорядительным актом <10>, полагаем, что решение о создании наследственного фонда в одно и то же время является как решением о создании юридического лица, так и завещательным распоряжением нового вида.

<10> См.: Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 9 октября 2012 г. N 06АП-4476/2012 по делу N А04-4080/2012 // СПС "КонсультантПлюс".

С одной стороны, решение о создании наследственного фонда взаимосвязано с условиями завещания, но его возникновение невозможно только на основе решения. В завещании должно содержаться указание на передачу имущества по наследству специальному фонду, а в решении - особенности его функционирования и управления имуществом. При этом распределение полученного уже фондом имущества, в том числе в качестве результата его деятельности, будет регулироваться правилами управления фондом, входящими в комплект документов, подлежащих составлению наследодателем при принятии решения об учреждении наследственного фонда.

Тем самым решение о создании наследственного фонда будет развивать по существу условие завещания о создании фонда. Поэтому его можно рассматривать как аналогичный завещанию акт. В этом проявляется его самостоятельность как вида завещательного распоряжения. Решение о создании наследственного фонда - это основание для возникновения наследника как часть процедуры наследования в целом. Решение о создании наследственного фонда предусматривает учреждение унитарной организации, имущество которой не подлежит делению, а образует единую имущественную базу для деятельности фонда. И если завещание - прежде всего односторонняя сделка по распоряжению своим имуществом на случай своей смерти, то решение о создании наследственного фонда - самостоятельный юридический волевой акт, в котором, как и в завещании, фиксируется воля наследодателя о распределении имущества, принадлежащего ему, и предопределяющий переход имущества по наследству к специально им создаваемому наследнику.

Таким образом, и завещание, и решение о создании наследственного фонда являются видами распоряжений на случай смерти. Незначительно различаются они по форме и содержанию. Закон устанавливает требования к форме распоряжения: оно требует квалифицированной письменной формы - составляется завещателем, подписывается им и удостоверяется нотариусом.

Учредителем юридического лица, так же как и составителем завещания, может выступать полностью дееспособное лицо. В соответствии с прямым указанием п. 2 ст. 1118 ГК составление завещания требует полного объема дееспособности, при этом личный характер завещания не предполагает возможности представительства (в том числе законного). То же вытекает из правил учреждения юридического лица. Это значит, что несовершеннолетний не может составить завещание, как и принять решение о создании наследственного фонда, за такого несовершеннолетнего завещание и решение не может составить его законный представитель, за исключением случаев эмансипации завещателя или вступления в брак.

При этом решение о создании наследственного фонда можно обозначить как условное распоряжение на случай смерти. В том смысле, что необходимо получить согласие кандидатов на занятие должности органов управления фондом, что ставит под угрозу само существование наследника как такового. Это явление напоминает то, что в литературе называется "непостоянство правового эффекта завещания" (оно может отпасть по различным основаниям, стать недействительным, просто не сработать в силу определенных причин) <11>.

<11> См.: Сараев А.Г. О правовой природе завещания // Наследственное право. 2013. N 2. С. 24 - 28.

И хотя вопрос допустимости условных завещаний сам по себе является дискуссионным в юридической литературе, зачастую отмечают риск ограничения правоспособности подобного рода условными завещаниями <12>, эффект непостоянства последствий сделки-завещания нельзя не учитывать.

<12> См. об этом: Девицын М.Ю. О недопустимости условных завещаний // Наследственное право. 2009. N 1. С. 15; Крайнова Т.К. Удостоверение завещаний под условием // Нотариальный вестник. 2007. N 12; Рябцева Г.К. Условные завещания в российском наследственном праве // Наследственное право. 2012. N 2.

Высшим органом управления фонда выступает коллегиальный орган, который избирает единоличный исполнительный орган и происходит назначение, при его наличии, коллегиального исполнительного органа фонда (правления). Применительно к конструкции наследственного фонда прижизненное решение наследодателя о создании фонда должно сразу содержать указание на то, какой орган и как формируется. При этом речь будет идти только об исполнительных органах. Поэтому непостоянство и даже некоторая неопределенность правового эффекта от принятия решения о создании наследственного фонда будет связана с упомянутой необходимостью получения согласия кандидатов в органы управления фонда, так как с момента принятия решения прошло определенное время, а также в связи с тем, что учредителя уже нет в живых.

Учитывая вышеизложенное, мы полагаем, что решение о создании наследственного фонда обладает самостоятельностью по отношению к завещанию и может быть признано самостоятельным видом распоряжения на случай смерти, наравне с указанием выгодоприобретателей в отдельных видах договоров, распоряжениями на случай смерти в виде положений устава или учредительного договора организации, определяющих правовые последствия смерти участника такой организации, завещательного распоряжения правами на денежные средства в банке, распоряжением, используемым в родительских правоотношениях о назначении опекуном или попечителем ребенку определенного лица, и т.д.

В этом смысле решение о создании наследственного фонда может быть охарактеризовано как индивидуальный односторонний волевой акт (юридически значимое действие) лица, форма принятия которого строго определена, направленный на создание субъекта права и возможный переход к нему прав на имущество наследодателя, принадлежащее ему на момент смерти, а также на установление обязанностей в отношении данного имущества со стороны наследника.

В целом же полагаем, что решение о создании наследственного фонда обладает двойственной природой, являясь и актом выражения воли учредителя на создание некоммерческой унитарной организации, и распоряжением завещателя на случай смерти. Решение наследодателя является самостоятельным юридическим фактом, порождающим возникновение правоотношений по поводу возникновения и функционирования юридического лица. Этот юридический факт подлежит легитимации в форме государственной регистрации.

Библиографический список

  1. Андреев В.К. Решения собраний // Цивилист. 2013. N 3.
  2. Беджаше Л.К., Степанов Ю.Г. Правовая природа решений собраний // Теория и практика общественного развития. 2014. N 15.
  3. Кирилловых А.А. Завещательное распоряжение в современном гражданском праве. М.: Деловой двор, 2011.
  4. Корпоративное право: Учебный курс: В 2 т. / Е.Г. Афанасьева, В.А. Вайпан, А.В. Габов и др.; Отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Статут, 2017. Т. 1. 976 с.
  5. Лескова Ю.Г. Реформирование системы некоммерческих организаций в гражданском законодательстве РФ: новые правила и новые проблемы // Актуальные проблемы российского права. 2014. N 9.
  6. Поваров С.Ю. Управление наследственным фондом: структурно-организационный аспект // Защита субъективных прав и охраняемых законом интересов в условиях конвергенции частного и публичного права: Сборник статей VIII Ежегодн. научно-практич. конференции "Коршуновские чтения". М., 2018.
  7. Сараев А.Г. О правовой природе завещания // Наследственное право. 2013. N 2.
  8. Харитонова Ю.С. Наследственный фонд как инструмент эффективной практики бизнес-планирования // Хозяйство и право. 2018. N 1.
  9. Харитонова Ю.С. Создание наследственного фонда: комментарий законодательства // Нотариальный вестник. 2018. N 4.
  10. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. М., 2003.